論占有的物權(quán)法保護(hù)

1、論占有的物權(quán)法保護(hù)摘 要占有的保護(hù)制度是占有的重要內(nèi)容之一。本文引入對(duì)占有 保護(hù)的私力救濟(jì)和公力救濟(jì)，對(duì)占有人的私力防御、私力取回、占有物返還請(qǐng)求 權(quán)、占有妨害排除請(qǐng)求權(quán)、和占有妨害防止請(qǐng)求權(quán)以及請(qǐng)求權(quán)的除斥期間作了較 為全面的說明與分析，勾畫出占有物權(quán)法保護(hù)具體規(guī)定的大致輪廓。關(guān)鍵詞占有 自力救濟(jì) 占有保護(hù)請(qǐng)求權(quán)占有保護(hù)是占有制度的核心問題。按照近代各國(guó)的民法，占有的保 護(hù)，可分為物權(quán)法上的保護(hù)，和債權(quán)法上的保護(hù)兩種。前者包括占有人自力救濟(jì) 與占有保護(hù)請(qǐng)求權(quán)，后者包括不當(dāng)?shù)美c侵權(quán)行為損害賠償請(qǐng)求權(quán)。本文僅就占有的物權(quán)法保護(hù)的相關(guān)問題進(jìn)行說明和分析，力求勾勒出物權(quán)法保護(hù)的大致輪 廓。一、占有

2、人的自力救濟(jì)自力救濟(jì)，指由權(quán)利人自己或其輔助人，以強(qiáng)制力保護(hù)其權(quán)利，而 排除現(xiàn)實(shí)權(quán)利障礙的行為。通常情況下，權(quán)利的實(shí)現(xiàn)或回復(fù)必須依照法律程序， 不得訴諸私力。但當(dāng)權(quán)利人的權(quán)利受到他人侵害而來不及尋求國(guó)家有關(guān)機(jī)關(guān)的幫 助，并且此后權(quán)利將不能實(shí)現(xiàn)或者實(shí)現(xiàn)有困難時(shí)，法律允許權(quán)利人以私力救濟(jì)。 占有雖然不是權(quán)利，但是也應(yīng)當(dāng)適用這個(gè)原則。占有制度以保護(hù)現(xiàn)有的占有狀態(tài)為宗旨。在占有被他人妨害或有被 妨害的危險(xiǎn)時(shí)，占有人雖然可以請(qǐng)求國(guó)家有關(guān)機(jī)關(guān)的幫助， 但是在他人對(duì)占有人 僅僅造成一時(shí)的妨害情形，通過訴訟程序并不經(jīng)濟(jì)；而在占有有被妨害的急迫的 危險(xiǎn)時(shí)，尋求公力救濟(jì)可能為時(shí)以晚。因此允許占有人以自力進(jìn)行防御更

3、為妥當(dāng)。 而且占有人一旦失去占有，尤其是無權(quán)占有人，常因證明的困難而不能獲得公力 保護(hù)手段的的救濟(jì)。這也不利于對(duì)占有人利益的保護(hù)。在近代各國(guó)的法制上，德 國(guó)、瑞士及我國(guó)臺(tái)民法就自力救濟(jì)都有明文規(guī)定。可是在物權(quán)法（草案中） 卻沒有關(guān)于自力救濟(jì)的規(guī)定。我認(rèn)為，其他法律和民法典的類似措施都不能代替 一定程度內(nèi)，以自己的力量，實(shí)現(xiàn)對(duì)占有的救濟(jì)。從占有作為一種需要保護(hù)的事 實(shí)來看，私力救濟(jì)和公力救濟(jì)一樣是必須的， 只有這樣保護(hù)才是完整的。對(duì)于民 事權(quán)利，當(dāng)沒有完善的正當(dāng)防衛(wèi)和自助行為規(guī)定提供救濟(jì)時(shí)，占有私力救濟(jì)可以作為保護(hù)的補(bǔ)充辦法。這種救濟(jì)權(quán)包括兩種，即占有防御權(quán)與占有物取回權(quán)。占有防御權(quán)， 指占有人

4、對(duì)于侵奪或者妨害其占有的行為， 可以以己力防御。應(yīng)當(dāng)注意的是惡意 及其他有瑕疵的占有的占有人，雖然也有占有防御權(quán)，但是其占有如果是通過侵 奪原占有人的占有而取得，那么對(duì)于原占有人或者他的輔助人的就地或者追蹤取 回，就不能夠行使占有防御權(quán)，從而保證社會(huì)秩序的穩(wěn)定。占有物取回權(quán)，指占 有物被侵奪后，占有人可以即時(shí)排除加害人予以取回， 或就地或追蹤向加害人取 回的權(quán)利。在行使占有物取回權(quán)時(shí)，一定要注意時(shí)間上的限制：對(duì)于動(dòng)產(chǎn)，占有 人得就地或追蹤向加害人取回；對(duì)于不動(dòng)產(chǎn)，則應(yīng)在占有物被侵奪時(shí)立即排除加 害人，而被害人何時(shí)知之，有無過失，在所不問。超過了時(shí)間限制，占有人被侵 犯的占有狀態(tài)就會(huì)驅(qū)于穩(wěn)定而形

5、成新的社會(huì)秩序。二、占有保護(hù)請(qǐng)求權(quán)（一）占有保護(hù)請(qǐng)求權(quán)與物權(quán)保護(hù)請(qǐng)求權(quán)的關(guān)系占有保護(hù)請(qǐng)求權(quán)與物權(quán)保護(hù)請(qǐng)求權(quán)都有保護(hù)物權(quán)的功能。但兩者并 不是同一性質(zhì)的請(qǐng)求權(quán)，其主要區(qū)別在以下幾個(gè)方面：其一，占有保護(hù)請(qǐng)求權(quán)旨在保護(hù)占有，以占有人為請(qǐng)求權(quán)主體；而 物權(quán)請(qǐng)求權(quán)，旨在保護(hù)所有權(quán)，以所有權(quán)人為請(qǐng)求權(quán)主體。其二，占有物返還請(qǐng)求權(quán)以占有物被侵奪為要件，而物權(quán)請(qǐng)求權(quán)以 無權(quán)占有為要件。其三，占有之保護(hù)貴在迅速，其程序力求簡(jiǎn)便，故其大都適用簡(jiǎn)易 程序；而物權(quán)請(qǐng)求權(quán)，于訴訟上行使時(shí)，原則上以一般訴訟程序?yàn)橹Ｆ渌?，占有保護(hù)請(qǐng)求權(quán)與所有人之物上請(qǐng)求權(quán)的目的與效力不同。就舉證責(zé)任而言，主張占有保護(hù)請(qǐng)求權(quán)較為有利。 但

6、因物權(quán)請(qǐng)求權(quán)屬于終局、確 定性保護(hù)的請(qǐng)求權(quán)，主張此項(xiàng)請(qǐng)求權(quán)通常較占有保護(hù)請(qǐng)求權(quán)更為有力。其五，占有保護(hù)請(qǐng)求權(quán)不僅適用消滅時(shí)效， 而且適用短期消滅時(shí)效， 通常為一年；物權(quán)請(qǐng)求權(quán)原則上不實(shí)用消滅時(shí)效（包括訴訟時(shí)效），或適用長(zhǎng)期消滅時(shí)效。例如，根據(jù)德國(guó)民法典第194條和第195條規(guī)定，物上請(qǐng)求權(quán)的 時(shí)效為30年。根據(jù)日本民法典第167條規(guī)定，物上請(qǐng)求權(quán)的時(shí)效為20年。物權(quán)請(qǐng)求權(quán)與占有保護(hù)請(qǐng)求權(quán)可以發(fā)生同向并存和逆向并存。前者是指兩項(xiàng)請(qǐng)求權(quán)并存于當(dāng)事人雙方中的一方， 后者是指兩項(xiàng)請(qǐng)求權(quán)分屬于當(dāng)事人 雙方。在前者，臺(tái)灣通說認(rèn)為，請(qǐng)求權(quán)人可以將此二項(xiàng)請(qǐng)求權(quán)合并，一同提起訴 訟，也可以不予合并，先后提起訴訟

7、。筆者認(rèn)為，合并起訴的做法并不合理，理 由是：第一，合并起訴難以確定訴因。在合并起訴的情形下，原告究竟是基于物 權(quán)請(qǐng)求權(quán)還是占有保護(hù)請(qǐng)求權(quán)提起訴訟， 并不明確，這會(huì)給法院審查起訴帶來不 必要的麻煩；第二，不利于原告舉證責(zé)任的確定和被告抗辯事由的選擇。原告的舉證責(zé)任已如前述，此僅就被告的抗辯事由略加說明。若原告基于物權(quán)請(qǐng)求權(quán)提 起訴訟，被告至少得以原告非為物權(quán)人而為抗辯。 若原告基于占有保護(hù)請(qǐng)求權(quán)提 起訴訟，則被告不得以原告非為物權(quán)人而為抗辯； 第三，會(huì)帶來訴訟程序選擇上 的困難。如前所述，物權(quán)請(qǐng)求權(quán)的行使適用通常程序， 占有保護(hù)請(qǐng)求權(quán)的行使適 用簡(jiǎn)易程序，如果不能確定請(qǐng)求權(quán)人行使的是物權(quán)請(qǐng)求權(quán)

8、還是占有保護(hù)請(qǐng)求權(quán)， 則不能確定應(yīng)適用通常程序還是簡(jiǎn)易程序。筆者認(rèn)為，合理的做法應(yīng)當(dāng)是要求原 告選擇其一，提起訴訟，以達(dá)簡(jiǎn)化之目的；在后者，當(dāng)事人既可以相互提起訴訟， 被告亦可以反訴的方式為之，均無不可。（二）占有保護(hù)請(qǐng)求權(quán)的內(nèi)容占有保護(hù)請(qǐng)求權(quán)又包括占有物返還請(qǐng)求權(quán)、占有妨害除去請(qǐng)求權(quán)以 及占有妨害防止請(qǐng)求權(quán)。下面將一一詳述。1、占有物返還請(qǐng)求權(quán)。占有人于其占有物被侵奪時(shí)，可以請(qǐng)求返還 其占有物，稱為占有物返還請(qǐng)求權(quán)。它的行使，以占有物被侵奪為要件，比如占 有的動(dòng)產(chǎn)被搶被盜、不動(dòng)產(chǎn)的被霸占等：以有外表可見的積極行動(dòng)為必要。因此， 借用人于借用期屆滿后，不將借用物返還的，非侵奪出借人之占有；風(fēng)吹

9、衣服飛 入鄰地，鄰人拾取占有，非侵奪占有；物已遺失，被拾得人占為己有，也非占有 被侵奪。而且如果因?yàn)檎加腥俗约旱囊馑际フ加校?即使存在欺脅迫，也不享有 該項(xiàng)權(quán)利。一般認(rèn)為，以占有被侵奪為由而請(qǐng)求返還占有物時(shí)， 僅占有人始得行 使次項(xiàng)權(quán)利。此謂占有人，除直接占有人外，尚包括間接占有人，具有無本權(quán)， 在所不問。值得注意的是，依法理，即使侵奪占有物者對(duì)于該物有實(shí)體上的權(quán)利， 比如所有人或者出租人，占有人仍然可以以占有物被侵奪為由， 請(qǐng)求返還。請(qǐng)求 返還的內(nèi)容，是在有物理上或者法律上的返還的可能時(shí)，回復(fù)原有的狀態(tài)。如果毀損滅失而無法回復(fù)的，應(yīng)按照侵權(quán)責(zé)任的規(guī)定進(jìn)行賠償。2、占有妨害除去請(qǐng)求權(quán)。占有被

10、妨害時(shí)，占有人得、可以請(qǐng)求除去 其妨害，稱為占有妨害除去請(qǐng)求權(quán)。占有被妨害，指以侵奪以外的方法妨礙占有 人管領(lǐng)其物。占有之妨害，占有人并未喪失占有，妨害人也未取得占有，只不過 是對(duì)占有人現(xiàn)實(shí)的占有狀態(tài)加以妨害。比如占有人所占有的房屋的一部分被鄰居 堆放雜物，就是占有之妨害。王澤鑒先生將妨害人分為行為妨害人和狀態(tài)妨害人， 即“因其行為妨害占有之人和因其意思容許妨害占有狀態(tài)存在之人。乙租住甲的房屋，制造噪聲妨害，是行為妨害人，而甲是狀態(tài)妨害人，兩人都可以成為相 對(duì)人。作者認(rèn)為這種擴(kuò)大妨害人理解的分類有其合理性，但是應(yīng)該注意，私力救 濟(jì)的防御權(quán)行使時(shí)狀態(tài)妨害及行為人不是防御的對(duì)象。占有輔助人雖然可以

11、是占有防御的對(duì)象但不是該項(xiàng)請(qǐng)求權(quán)的相對(duì)人。該請(qǐng)求權(quán)的行使，可能與相鄰權(quán)的法律效果競(jìng)合。3、占有妨害防止請(qǐng)求權(quán)。占有有被妨害之虞時(shí)，占有人得請(qǐng)求防止 其妨害，稱為占有妨害防止請(qǐng)求權(quán)。占有有被妨害之虞，指占有人之占有物將來 有被妨害的危險(xiǎn)。但究竟有無此危險(xiǎn)，非依占有人的主觀意思認(rèn)定，而應(yīng)就具體 的事實(shí)，依一般社會(huì)觀念，客觀的判斷。比如鄰地的圍墻因?yàn)榈卣?，可能倒塌?有妨害占有人所占有的土地的危險(xiǎn)，就屬于占有有被妨害之虞。在物權(quán)法（草案）第296條，規(guī)定了占有物返還請(qǐng)求權(quán)和占有妨 害除去請(qǐng)求權(quán)。但是沒有涉及占有妨害防止請(qǐng)求權(quán)， 出于對(duì)占有保護(hù)的嚴(yán)密，應(yīng) 當(dāng)加上。另外，把損害賠償請(qǐng)求權(quán)與其在一款中訂立

12、顯得有一些不倫不類：前者是占有債權(quán)法上的保護(hù)，而后者是物權(quán)法上的保護(hù)，所以應(yīng)當(dāng)另立一款。（三）占有保護(hù)請(qǐng)求權(quán)的行使期間占有的侵害經(jīng)過一定的期間后已形成穩(wěn)定狀態(tài)，如果占有隨時(shí)都可 獲得保護(hù)，不利于維護(hù)社會(huì)秩序與和平，不符合占有制度的宗旨。私力救濟(jì)要求 即時(shí)進(jìn)行，占有保護(hù)請(qǐng)求權(quán)則有法律擬制期間的限制。各國(guó)法律規(guī)定了請(qǐng)求權(quán)行使的一定期間，如中國(guó)臺(tái)灣地區(qū)民法第 963條規(guī)定為1年。期間經(jīng)過后占有保護(hù)請(qǐng)求權(quán)消滅，而依照本權(quán)或侵權(quán)責(zé)任制 度還可繼續(xù)行使的相應(yīng)權(quán)利不受影響。期間作用的發(fā)揮，是以請(qǐng)求權(quán)行使時(shí)請(qǐng)求的對(duì)象仍然存在為前提。 如果期間屆滿之前占有物物理上和法律上回復(fù)不能、占有妨害和妨害的危險(xiǎn)因各 種原

13、因已經(jīng)消除，則請(qǐng)求權(quán)即行消滅，此時(shí)沒有期間問題。通說認(rèn)為這一期間是屬于除斥期間。之所以“被稱為除斥期間，是 因?yàn)閷?duì)于以事實(shí)上的管領(lǐng)為核心的占有權(quán)， 像通常的物權(quán)那樣認(rèn)可長(zhǎng)時(shí)期有物上 請(qǐng)求權(quán)是不妥當(dāng)?shù)??！钡聡?guó)民法第 864條2項(xiàng)規(guī)定：“自受暴力侵害后經(jīng)過 1 年而消滅。中國(guó)臺(tái)灣地區(qū)民法有“自侵奪或妨害占有、或危險(xiǎn)發(fā)生之后， 1年 間不行使而消滅。”期間起算時(shí)點(diǎn)、消滅的權(quán)利種類、能否中斷中止等是區(qū)別消 滅時(shí)效和除斥期間的關(guān)鍵。從該類請(qǐng)求權(quán)保護(hù)占有的及時(shí)性和暫時(shí)性等上看，理 解為除斥期間較為合理。我國(guó)物權(quán)法（草案）雖然也有占有請(qǐng)求權(quán)除斥期間的規(guī)定，但是 它不僅不恰當(dāng)?shù)嘏懦朔乐狗梁ξｋU(xiǎn)請(qǐng)求權(quán)的期間適

14、用，而且沒有根據(jù)侵奪、妨害、妨害危險(xiǎn)對(duì)現(xiàn)占有秩序和侵害后占有形成狀態(tài)的影響力不同去規(guī)定不同的期 限，應(yīng)該作出適當(dāng)?shù)男薷?。三、設(shè)立占有保護(hù)制度的意義如果通過保護(hù)物權(quán)和債權(quán)就可以保護(hù)占有，那么就沒有必要單獨(dú)確 立占有制度。而現(xiàn)實(shí)中，對(duì)于物權(quán)與債權(quán)的保護(hù)并不能完全實(shí)現(xiàn)對(duì)占有的保護(hù)， 因此有必要通過占有來保護(hù)物權(quán)及債權(quán)等法律關(guān)系中占有人的利益。首先，有利于對(duì)物權(quán)基礎(chǔ)的占有進(jìn)行保護(hù)。第一，充分保護(hù)他物權(quán)人的需要。因?yàn)樗餀?quán)人不享有所有權(quán)，在其權(quán)利受到侵害時(shí)，不能根據(jù)所有權(quán) 而只能根據(jù)合法占有提出請(qǐng)求和訴訟， 因此有必要確立對(duì)占有的保護(hù)制度， 從而 為他物權(quán)人提供更充分的保護(hù)。有這樣一個(gè)案例：甲的自行車被

15、乙竊取，如果說 乙在使用的過程中恰好被甲認(rèn)出，甲能否自行取回該車呢？從權(quán)利的角度出發(fā)， 甲作為所有人所享有的權(quán)利遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于乙，但甲不能以此為理由強(qiáng)行取回自行車。乙對(duì)自行車的占有狀態(tài)一旦形成，任何人包括該自行車的原所有人都不能借助私 力干擾。由此可見，占有制度對(duì)占有人的保護(hù)就是對(duì)原所有人私力救濟(jì)的否定和 排除，是對(duì)占有狀態(tài)下形成的社會(huì)秩序的保護(hù)下，本權(quán)的行使受到一定的限制， 但并不是對(duì)本權(quán)的完全否定。這是因?yàn)樗袡?quán)人因?yàn)槭チ藢?duì)物的占有， 無法公 示其所有權(quán)，故在此不能對(duì)抗占有人。第二，出于間接保護(hù)所有權(quán)人的需要。對(duì)于抵押權(quán)人、用益權(quán)人等 他物權(quán)人而言，他們?cè)诎凑账腥说囊馑歼M(jìn)行占有物的同時(shí)， 也

16、注重對(duì)物的管領(lǐng) 和使用，在這種情形下，對(duì)非所有人占有的保護(hù)實(shí)際上起到了對(duì)所有人的權(quán)益進(jìn) 行間接保護(hù)的作用。追究在民法中除了對(duì)所有權(quán)本身規(guī)定專門的訴訟加以保護(hù) 外，還賦予所有人利用占有人之訴來保護(hù)對(duì)物的事實(shí)管領(lǐng)的重要原因之一，就是根據(jù)對(duì)物的事實(shí)管領(lǐng)的證據(jù)來保護(hù)物權(quán)要比根據(jù)享有所有權(quán)的證據(jù)來保護(hù)物權(quán) 更容易些。也就是說， 在確立了占有制度后，所有人可以根據(jù)法律的規(guī)定選擇 所有人之訴或占有人之訴來保護(hù)自己的權(quán)利， 這是加強(qiáng)對(duì)所有權(quán)人的保護(hù)所必要 的。其次，有利于對(duì)債權(quán)基礎(chǔ)的占有進(jìn)行保護(hù)。在現(xiàn)代社會(huì)，社會(huì)的物 質(zhì)財(cái)富高速流轉(zhuǎn)，財(cái)物脫離其所有人而為他人占有已成為普遍現(xiàn)象。雖然通過法 律行為取得的對(duì)于他人財(cái)產(chǎn)的合法占有可以得到債權(quán)法上的保護(hù)，但由于債權(quán)的相對(duì)性，具保護(hù)功能相對(duì)較弱。對(duì)具有債權(quán)基礎(chǔ)的占有的保護(hù)而言， 通過債法上 的請(qǐng)求權(quán)保護(hù)承租人、保管人、借用人等依據(jù)合同進(jìn)行的占有是十分必要的，但這種保護(hù)方法是不夠的。如果第三人侵害合同當(dāng)事人的占有， 很難通過債的方法 對(duì)其進(jìn)行保護(hù)。我國(guó)目前這一類問題也存在較多，如農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶承包集體的 山林、果園等，在其占有受到第三人的侵害時(shí)，根據(jù)承包合同追究第三人的違約 責(zé)任是不可能的。因此