要求支付加班工資代理意見

1、要求支付加班工資代理意見尊敬的審判長、審判員：四川黎明律師事務(wù)所凌燦偉律師接受葉 某某的委托，指派我擔(dān)任其與被告四川某資產(chǎn)經(jīng)營管理有限責(zé)任公司 （以下簡稱“資產(chǎn)公司”）勞動爭議糾紛一案的一審委托代理人。經(jīng)過庭審調(diào)查，現(xiàn)對本案發(fā)表如下代理意見：一、依據(jù)本案的相關(guān)事實(shí)及證據(jù)材料可以證實(shí)葉某某在上班期間 每周休息日均加班一天，以及法定節(jié)假日存在加班的事實(shí)。理由如下：1、雙方于2003年3月19日簽訂的勞動聘用合同第二條第（一） 項(xiàng)明確約定“甲方實(shí)行每周六天工作制”；另外，葉某某提交的2004 年10月至2006年12月的考勤表可以證實(shí)，其每周休息日均加 班一天，以及法定節(jié)假日也在加班；同時，資產(chǎn)公司

2、于20XX年8月 19日向葉某某發(fā)出的律師函中表述“經(jīng)核查，資產(chǎn)公司提供的 考勤表顯示，您每周的上班時間大約為六天”。該律師函可以證實(shí)，資產(chǎn)公司認(rèn)可葉某某在工作期間加班的 事實(shí)。上述證明材料中的考勤表（原件留存資產(chǎn)公司）雖然為復(fù)印 件，但可以與其他證據(jù)材料相互印證。資產(chǎn)公司在庭審中辯稱“葉某 某只有20XX年1月至7月才有加班”明顯與上述證據(jù)材料相矛盾。 其次，根據(jù)勞動爭議調(diào)解仲裁法第六條規(guī)定：與爭議事項(xiàng)有關(guān)的證據(jù)屬于用人單位掌握管理的，用人單位應(yīng)當(dāng)提供；用人單位不提供的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果”。以及第三十九條規(guī)定：勞動者無法提供由用人單位掌握管理的與仲裁請求有關(guān)的證據(jù)，仲裁庭可第1頁共5頁 以要

3、求用人單位在指定期限由提供。用人單位在指定期限內(nèi)不提供 的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果”。本案中葉某某加班問題所涉及的考勤表原件由資產(chǎn)公司掌握管 理，雖然葉某某費(fèi)盡周折也只拿到了部份考勤表的復(fù)印件。依據(jù)上述法律規(guī)定，資產(chǎn)公司應(yīng)當(dāng)也是能夠提供考勤表來證實(shí)葉某某是否存在 加班。然而，資產(chǎn)公司卻以各種牽強(qiáng)附會的理由拒絕提交，因此，應(yīng) 當(dāng)對其作出不利的認(rèn)定。2、資產(chǎn)公司提交的證據(jù)材料不能證明其已全部支付了加班費(fèi)。 首先，葉某某在庭審中提交了其費(fèi)盡周折才拿到的 2003年8月至20XX 年1月的工資表（部份是原件），該工資表準(zhǔn)確記載了每個員工加班費(fèi) 的支付情況。依據(jù)該工資表并給合葉某某加班的情況，可以證實(shí)資產(chǎn)公司

4、并未 全部支付葉某某加班費(fèi)。其次，根據(jù)勞動部（勞部發(fā)1994489號）工 資支付暫行規(guī)定第六條規(guī)定：”一一用人單位必須書面記錄支付勞 動者工資的數(shù)額、時間、領(lǐng)取者的姓名以及簽字，并保存二年以上備 查。用人單位在支付工資時應(yīng)向勞動者提供一份其個人的工資清單”。然而，資產(chǎn)公司提供的20XX年1月至7月的工資表既沒有向葉某某 提供工資清單，也沒有葉某某及其他員工的簽名，資產(chǎn)公司完全可以 對其內(nèi)容（包括項(xiàng)目）進(jìn)行任意修改、增加或減少，明顯缺乏客觀性， 且明顯與葉某某之前的工資結(jié)構(gòu)不符。從葉某某提交的2003年8月-20XX年1月的工資表與資產(chǎn) 公司提交的20XX年1月-7月工資表進(jìn)行比對，可以看出，在

5、工資總第2頁共5頁額沒有變化的情況下，20XX年1月之前的工資沒有包括加班費(fèi)，而 20XX年1月后的工資卻包括了加班費(fèi)，明顯是相矛盾的。而且，資 產(chǎn)公司于20XX年7月3日對葉某某作出處罰的通知明確“自20XX 年7月起對葉某某薪金降一級”。然而，從資產(chǎn)公司提交的20XX年7月工資表來看，葉某某工資并未減少。以上事實(shí)充分這說明該工資 表是事后偽造的。另外，根據(jù)勞動合同法第四條規(guī)定：”用人單 位在制定、修改或者決定有關(guān)勞動報酬一一等直接涉及勞動者切身利 益的規(guī)章制度或者重大事項(xiàng)時，應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會或者全體職工討 論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協(xié)商確定。用人單位應(yīng)當(dāng)將直接涉及勞動者切

6、身利益的規(guī)章制度和重大事 項(xiàng)決定公示，或者告知勞動者以及勞動部工資支付暫行規(guī)定 第十七條規(guī)定：“用人單位應(yīng)根據(jù)本規(guī)定，通過與職工大會、職工代 表大會或其他形式協(xié)商制定內(nèi)部的工資支付制度，并告知本單位全體勞動者，同時抄報當(dāng)?shù)貏趧有姓块T備案”。然而，從葉某某提交的 2003年8月-20XX年1月的工資表與資產(chǎn)公司提交的 20XX年1 月-7月工資表進(jìn)行比對，可以看出，資產(chǎn)公司自 20XX年1月起在未 制定任何規(guī)章制度，且未告知員工的情況下，將原只有一項(xiàng)的基本工 資進(jìn)行了拆分，拆分成了基本工資、崗位工資、崗位津貼、其他福利 及加班工資。資產(chǎn)公司隨意改變工資結(jié)構(gòu)及支付制度的行為違反了上 述法律規(guī)定，

7、其行為并不具有法律效力。二、葉某某要求支付解除合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的請求具有事實(shí)及法律 依據(jù)首先，根據(jù)勞動合同法第三十八條規(guī)定：“用人單位有下列第3頁共5頁情形之一的，勞動者可以解除勞動合同：-（二）未及時足額支付勞 動報酬的;（三）未依法為勞動者繳納社會保險費(fèi)的”以及勞 動法第三十二條規(guī)定：“有下列情形之一的，勞動者可以隨時通知 用人單位解除勞動合同：-（三）用人單位未按照勞動合同約定支付 勞動報酬或提供勞動條件的”。而本案中根據(jù)查明的事實(shí)，資產(chǎn)公司沒有支付葉某某加班工資， 也沒有依法為葉某某繳納2002年3月至2003年11月的社會保險費(fèi)。 為此，葉某某于20XX年8月11日以公司存在上述違法行

8、為提出與公 司解除勞動合同。同時依據(jù)勞動合同法第四十六條及勞動合同 法實(shí)施條例第二十七條之規(guī)定，資產(chǎn)公司應(yīng)當(dāng)按其工資總收入（包括加班工資）支付解除勞動合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。其次，資產(chǎn)公司以葉某某嚴(yán)重違反勞動紀(jì)律為由，于20XX年8月18日作出的關(guān)于解除葉某某勞動關(guān)系的通知 不具有法律效力。 本案中葉某某于20XX年8月11日就以公司存在違法行為提出與公司 解除勞動合同，資產(chǎn)公司自收到該通知時，雙方勞動合同就已解除。 既然雙方勞動合同已解除，資產(chǎn)公司在此之后的 20XX年8月18日， 又以葉某某嚴(yán)重違反勞動紀(jì)律為由解除其勞動合同 （該解除勞動合同 通知書從未送達(dá)給葉某某），其解除行為不具任何法律效力和實(shí)際意 義。而且，從資產(chǎn)公司20XX年7月3日對葉某某作出的處罰通知 及崗位異動交接表來看，由于當(dāng)時雙方勞動合同并未解除，資產(chǎn) 公司是否對葉某某作出處罰及是否辦理崗位異動的交接與本案葉某 某的訴訟請求沒有直接的關(guān)系。第4頁共5頁三、葉某某要求資產(chǎn)公司為其補(bǔ)繳社保費(fèi)的請求沒有超過仲裁時 效。