非婚性行為損害的賠償問題

1、非婚性行為損害的賠償問題黃龍 廣西警官高等專科學(xué)校 教授 一、個案凸顯問題蔣女士與王先生系同廠職工，2001年9月，他們在舞廳跳舞后產(chǎn)生了感情。交往中，蔣女士明知王先生已有妻室，但仍與他多次發(fā)生性關(guān)系。因為未采取任何避孕措施，2002年3月蔣女士經(jīng)診斷為宮外孕，住院后做了右輸卵管切除手術(shù)，共花去醫(yī)藥費3947.95元。由于王先生沒打算離婚與蔣結(jié)婚，雙方對醫(yī)療費承擔(dān)問題又不能達(dá)成一致意見，6月19日，蔣以人身損害賠償為由向浙江省江干人民法院提起訴訟，要求王賠償醫(yī)藥費、誤工費、營養(yǎng)費、精神損失費等，合計人民幣兩萬余元。法院審理后認(rèn)為，原被告之間的婚外性行為違反社會公德，但性行為導(dǎo)致宮外孕發(fā)生且造成

2、右輸卵管切除的概率，就醫(yī)學(xué)上而言，是相當(dāng)小的，它與女性自身特殊生理結(jié)構(gòu)也有必然的關(guān)系。王先生與蔣女士發(fā)生性行為時，對導(dǎo)致宮外孕的損害結(jié)果是不必要也不可能預(yù)見到的。據(jù)此，王對蔣損害后果的發(fā)生沒有主觀上的過錯，不構(gòu)成侵權(quán)。鑒于該損害后果較為嚴(yán)重，由蔣女士獨自承擔(dān)顯失公平，為此依照公平責(zé)任原則，由原被告分擔(dān)民事責(zé)任。被告稱已經(jīng)為原告支付醫(yī)藥費5000元，因證言之間存在矛盾，法院不予采信。法院判令被告在判決生效之日起十日內(nèi)支付原告1985.48元，駁回原告的其他訴訟請求。此案因索賠情節(jié)罕見、被告妻子又主動出庭支持丈夫，從而引起社會關(guān)注。在法學(xué)界，該不該支持蔣女士的請求也引發(fā)了一場爭論(據(jù)2002年9月

3、21日每日商報)。據(jù)報道，這是我國首例因婚外性行為引發(fā)的人身損害賠償糾紛案。近年來，人們不時可以從各種傳媒上看到涉及非婚性行為損害賠償(補(bǔ)償)問題的個案或事例。就事件事實本身觀察，這些個案并沒有什么新奇之處，而是再普通不過的民事糾紛。案件之所以引起社會的廣泛關(guān)注，與非婚性行為損害賠償糾紛的隱私特性和未曾被作為訟案處理過而形成的“首例訴訟效應(yīng)”有很大關(guān)系。透過糾紛的表象可以發(fā)現(xiàn)，案件及其指向的問題在現(xiàn)實中相當(dāng)普遍，問題背后還隱藏著復(fù)雜深奧的法理，值得進(jìn)行深入的探討。二、問題成因非婚性行為是指發(fā)生在沒有合法婚姻關(guān)系的當(dāng)事人之間的性行為，包括男女之間的婚外性行為和發(fā)生在同性戀者之間的性行為。非婚性行

4、為損害是指那些由非婚性行為引起或造成的人身財產(chǎn)損害，屬性事“后遺癥”。 非婚性行為損害賠償則指由非婚性行為損害而引發(fā)的財產(chǎn)賠償。應(yīng)當(dāng)說，非婚性行為損害賠償糾紛與訴訟的出現(xiàn)并非偶然，而是我國社會發(fā)展和法治進(jìn)步的歷史必然。根據(jù)社會學(xué)和法學(xué)的一般原理對相關(guān)現(xiàn)象與問題進(jìn)行考察剖析后不難發(fā)現(xiàn)，主要是以下因素促使非婚性行為損害問題與訴訟生成或“浮出水面”：(一)性觀念轉(zhuǎn)變與非婚同居行為劇增。改革開放以來，由于種種原因，我國公民的性意識、性觀念、性行為和性生活方式已發(fā)生了很大的變化，婚前同居、婚外同居現(xiàn)象的劇增和同性戀的出現(xiàn)便是重要的表現(xiàn)。與此相應(yīng)，社會輿論對性自由觀念和各種非婚性行為也趨于寬容甚至有條件地

5、接納。一切非婚性行為過去一直是被視為非法的，這種陳舊落后的法律認(rèn)識已為人們擯棄，社會也開始根據(jù)法治理念對各種非婚性行為的法律屬性進(jìn)行理性解讀與評判。在開放的時代背景里和生活方式發(fā)生了重大變遷的社會環(huán)境中，非婚性行為的大量存在是不足為奇的，性行為損害問題也就無法回避。非婚性行為本身具有的神秘濃厚的隱私特性，一直使性行為及其各種后果包括損害的張揚成為禁忌。面對根深蒂固的封建道德意識與性封閉觀念，當(dāng)事人公開糾紛或提起訴訟，無疑需要具有很大勇氣和承受重大壓力的心理預(yù)期與能力。從這個意義上看，此類糾紛與訴訟的出現(xiàn)，既體現(xiàn)了對傳統(tǒng)性觀念的挑戰(zhàn)，也反映出現(xiàn)代同居中的新問題。(二)性行為損害趨于嚴(yán)重及其利害關(guān)

6、系擴(kuò)大。男女之間的性行為反映了人類的本能與生理心理需要，它是歡樂之源也可能是痛苦的禍根。稍有疏忽閃失，便會對當(dāng)事人特別是女方造成損害。性行為對當(dāng)事人造成的損害，主要表現(xiàn)為身心健康上的損害，如導(dǎo)致懷孕而實施人工流產(chǎn)引產(chǎn)對女方身心健康造成的損害及引發(fā)不孕不育等后遺癥、性交過程中發(fā)生性窒息死亡、傳染性病、愛滋病等傳染性疾病和性行為引發(fā)其他病變等。與正常的性行為損害相比，日益增多的性亂、賣淫嫖娼和同性戀行為還會使性行為損害后果趨于嚴(yán)重，甚至危及當(dāng)事人的生命。在現(xiàn)代社會，人的生命價值至高無上。性行為損害后果的擴(kuò)大、相關(guān)人身傷害醫(yī)療費用驟增和勞動力價值不斷增大，都會使因性行為損害而在當(dāng)事人之間形成的利害關(guān)

7、系充分顯露。當(dāng)前，非婚性行為損害結(jié)果的多樣化和嚴(yán)重性已使當(dāng)事人之間的利害關(guān)系也達(dá)到了前所未有的程度。在很多情況下，一方當(dāng)事人已無法、無力獨自承擔(dān)性行為的損害結(jié)果及相關(guān)經(jīng)濟(jì)損失。由非婚性行為損害而引發(fā)的經(jīng)濟(jì)利益紛爭，在客觀上需要法律的干預(yù)與及時調(diào)整，糾紛公開化與訴訟的出現(xiàn)不外是遲早的事情。(三)公民權(quán)利意識的增強(qiáng)與提高。法治進(jìn)步催醒和強(qiáng)化了我國公民的法律權(quán)利意識，社會發(fā)展在刺激權(quán)利需求與欲望的同時，也提升了公民識別與主張權(quán)利的能力。權(quán)利主張范圍的逐漸擴(kuò)大、權(quán)利主張的日趨細(xì)化和權(quán)利保護(hù)要求的升級，是我國公民權(quán)利意識日益濃厚與不斷強(qiáng)化的重要表現(xiàn)。非婚性行為損害糾紛的增多和賠償訴訟的生成，從一個側(cè)面反

8、映了我國公民權(quán)利觀的質(zhì)變：當(dāng)事人的權(quán)利主張已不再囿于、畏懼于社會對非婚性行為本身的道德評價與法律評價;提出的權(quán)利主張已觸及了民事司法中的深層次問題，如司法理性和道德法律問題分離的必要性與重要性等;權(quán)利主張對民事司法的精確性提出了更高的要求，如非法行為的界定與合法權(quán)益的保護(hù)的離析與區(qū)分，等等。很難想象，在缺乏足夠法律權(quán)利意識的情形下，當(dāng)事人能夠想到、懂得并敢于主張非婚性行為損害賠償權(quán)利乃至提起訴訟。(四)傳統(tǒng)糾紛解決辦法具有局限性。由于利益的一致性、共同性與親情關(guān)系制約，婚內(nèi)性行為損害往往不會引起紛爭。對于非婚性行為帶來的各種直接或間接損害，通常的做法是由當(dāng)事人一方默默地忍受或承擔(dān)，或者由當(dāng)事人

9、私下協(xié)商解決。眾所周知，當(dāng)事人私下協(xié)商或調(diào)解等傳統(tǒng)方法受制于自愿原則和利益利害因素，在解決非婚性行為損害賠償問題上具有很大的局限性，這是迫使當(dāng)事人公開糾紛或借助訴訟手段的一個重要原因。另一方面，性損害結(jié)果成因的復(fù)雜性、對非婚性行為“一邊倒”的道德評價及相關(guān)法律調(diào)整的模糊或缺陷，在客觀上都增大了通過傳統(tǒng)機(jī)制解決非婚性行為損害賠償問題的難度。在涉及非婚性行為損害賠償問題上，以行為的道德評價或片面法律評價抑制當(dāng)事人權(quán)利主張的現(xiàn)象在現(xiàn)實中也非常普遍，其中的復(fù)雜道德法律問題只有通過理性的司法才能正確離析。這說明此類糾紛解決機(jī)制的專業(yè)化要求程度已越來越高，司法介入的必要性與意義已日益突出。此外，性行為損害

10、本身的隱私特性及泄露后可能對特定當(dāng)事人造成的無法預(yù)料的負(fù)面影響與損害，有時成為一方當(dāng)事人對另一方進(jìn)行要挾、抵制權(quán)利主張或索要非法利益的不當(dāng)手段，并成為非訴訟機(jī)制中影響充分保護(hù)受損害一方當(dāng)事人的合法權(quán)益的難以逾越的巨大障礙。這一障礙，惟有通過現(xiàn)代司法手段方可搬移。三、可訴性分析法院該不該受理因非婚性行為損害而引起的賠償糾紛案件?這本不該成為問題，但它的確是一個值得反思并需要認(rèn)真對待的問題。反省中，人們每每可以從個案稀罕上體驗或感受到以往法律認(rèn)識和民事司法的尷尬。此類訴訟的罕見，大致是兩大原因所致：一是當(dāng)事人不想告、不敢告和不懂告。如懼怕隱私泄露、認(rèn)識不到位或走入認(rèn)識誤區(qū)而告不到要害(如主張法律并

11、不承認(rèn)的權(quán)利，討要所謂的青春損失費)、起訴缺乏足夠的證據(jù)支持等;二是在可訴性問題上存在認(rèn)識偏差。在法學(xué)法律界，由于某些因陳舊觀念的影響，很多人只看到非婚性行為的道德屬性而忽視了其應(yīng)民事法律屬性，沒有將它納入法律思考的視野或范圍，民事司法也慣于把非婚性行為損害賠償爭議長期排斥于民事糾紛之外。法院往往以“不可訴”等借口將當(dāng)事人的起訴“拒于門外”，導(dǎo)致此類訴訟難以啟動。而由于缺乏訴訟先例參照，不諳法理的當(dāng)事人無法對訴訟行為能否啟動及訴訟結(jié)局進(jìn)行預(yù)測。法律知識與自信的缺失，導(dǎo)致當(dāng)事人想告也不敢告。非婚性行為損害及相關(guān)損害后果的出現(xiàn)，客觀上是由雙方或各方當(dāng)事人的性行為造成的。依一般民法原理，有損害就有歸

12、責(zé)的必要。換言之，必須在法理法律上找到損害的具體承擔(dān)者。筆者認(rèn)為，非婚性行為損害賠償糾紛的可訴性是不容置疑的。法院受理此類案件不僅必要，而且具有充分的法理法律依據(jù)：(一)非婚性行為損害屬于人身損害范疇。應(yīng)當(dāng)說，性行為損害是一種最常見的人身損害之一，只不過長期為人們忽視或容忍而已，而人身損害賠償訴訟歷來屬于法院的主管事項。對于某些非婚性行為損害，刑律也要加以調(diào)整與規(guī)制。如依刑法第三百六十條，明知自己有梅毒、淋病等嚴(yán)重性病賣淫、嫖娼的，可構(gòu)成傳播性病罪并受到相應(yīng)的處罰。允許對非婚性行為損害提起賠償訴訟，是尊重與保護(hù)公民生命健康權(quán)和其他人身權(quán)利的現(xiàn)實需要。非婚性行為的增多、性對象的復(fù)雜化、性行為形式

13、的異化、人們對非婚性行為的寬容、法治社會中行為自由度的擴(kuò)展等等，都可能加劇損害的發(fā)生。性行為損害的多樣化、損害結(jié)果的嚴(yán)重程度增大和損害體現(xiàn)的巨大經(jīng)濟(jì)利益損失等，使對非婚性行為損害進(jìn)行民事法律調(diào)整的必要性越來越大。性行為可能產(chǎn)生的人身損害事實及相關(guān)損害結(jié)果，是特定當(dāng)事人追究對方民事賠償責(zé)任的客觀基礎(chǔ)。允許當(dāng)事人提起賠償訴訟，是法律正視和承認(rèn)性行為人身損害客觀存在之表現(xiàn)。對非婚性行為損害進(jìn)行民事歸責(zé)，既是社會公德與國家法律的要求，也是保護(hù)公民人身權(quán)益之必需。(二)非婚性行為損害賠償符合民法原理和訴的理論。從性質(zhì)上分析，非婚性行為具有道德法律上的雙重屬性，這就決定了人們不能僅從道德角度審視和解讀非婚

14、性行為及其損害問題，而還要注重對非婚性行為損害的法律分析。從民法理論上看，由非婚性行為損害而引發(fā)的財產(chǎn)關(guān)系，本質(zhì)上屬于民事法律關(guān)系的范疇。按照民事法律關(guān)系的原理，非婚性行為損害賠償屬于債的關(guān)系即法律規(guī)定之債，完全在民法的調(diào)整范圍及對象之內(nèi)。從債的理論上看，合法行為與非法行為都可能導(dǎo)致債的產(chǎn)生;從法律精神上看，支持當(dāng)事人的權(quán)利主張并非對非婚性行為的保護(hù)或肯定，非婚性行為損害賠償之債是基于法律對公民人身權(quán)的強(qiáng)制保護(hù)而產(chǎn)生的?？梢姡F(xiàn)實中以婚外性行為的非法性或不正當(dāng)性否決特定當(dāng)事人的權(quán)利請求，是錯誤的觀點與做法，是缺乏法理法律依據(jù)的;從訴訟理論上分析，只要符合民事訴訟法第一百零八條規(guī)定的起訴條件，人

15、民法院就沒有任何理由不受理非婚性行為損害賠償之訴。(三)非婚性行為損害賠償符合民事責(zé)任歸責(zé)原理。首先，性損害是否存在是可以通過一定事實認(rèn)定的?；樾孕袨榘ǜ鞣N非婚性行為可以直接或間接地造成特定當(dāng)事人的損害，這已成為常識。按照民事責(zé)任的構(gòu)成要件的要求，承擔(dān)民事?lián)p害賠償責(zé)任的重要前提是有損害的事實或出現(xiàn)損害后果，現(xiàn)有的醫(yī)學(xué)、科學(xué)手段足以判定損害是否存在;其次，從歸責(zé)技術(shù)層面上分析，非婚性行為損害賠償責(zé)任的確定既有一般民事責(zé)任歸責(zé)原理的支持，也有特殊民事賠償責(zé)任歸責(zé)原理的支持;再次，損害結(jié)果與性行為之間是否具有因果關(guān)系也是可以通過對相關(guān)案件事實的分析加以確定的。借助因果關(guān)系的原理，可以深入分析導(dǎo)致?lián)p

16、害結(jié)果出現(xiàn)的各種原因，并進(jìn)一步區(qū)分性行為損害發(fā)生的主要原因、次要原因分析、直接原因與間接原因，為科學(xué)而合理確定民事責(zé)任及其承擔(dān)打下基礎(chǔ);最后，當(dāng)事人對損害的發(fā)生是否有主觀過錯也是可以進(jìn)行法理分析和認(rèn)定的。性行為損害的發(fā)生只有可能性而沒有必然性，在通常情形下，當(dāng)事人是可以借助各種有效方法或手段防止性行為損害結(jié)果發(fā)生或擴(kuò)大的。當(dāng)事人對性行為損害的發(fā)生是否具有過錯，完全可以通過對特定事實的分析獲得正確的結(jié)論。盡管非婚性行為損害糾紛具有無可辯駁的可訴性，但由于受制于傳統(tǒng)的性觀念、性隱私的利害關(guān)系和各種情感因素，非婚性行為損害賠償訴訟在相當(dāng)長時期內(nèi)不會在我國大量出現(xiàn)。但是，非婚性行為損害賠償糾紛處理的復(fù)

17、雜性與高難度特點決定了只有高度重視方能在司法時從容應(yīng)對。四、特別司法視角與一般人身損害賠償訴訟相比，非婚性行為損害賠償訴訟至少具有如下幾方面的特殊性：其一，損害的發(fā)生，一般是處于當(dāng)事人自愿的狀態(tài)下，而且當(dāng)事人對損害的發(fā)生往往是可以預(yù)見和采取相應(yīng)措施預(yù)防的;其二，損害的產(chǎn)生原因具有復(fù)雜性，損害結(jié)果大多由性行為間接造成;其三，道德問題與法律問題交織，糾紛處理難度大;其四，當(dāng)事人舉證和法院認(rèn)證查證困難。在非婚性行為損害訴訟中，當(dāng)事人的起訴與權(quán)利主張需要很多相關(guān)證據(jù)的支持，而這些證據(jù)的取得與證明卻非常困難。由于性行為的私密性強(qiáng)和證據(jù)保存難，法院往往也難以認(rèn)證查證。在進(jìn)行歸責(zé)和確定具體民事責(zé)任時，不能不

18、考慮這些特殊因素。否則，便可能失之公正。法院在處理此類糾紛時，在遵從一般民法原理及民事法律規(guī)定的基礎(chǔ)上，重要的是更新司法觀念，根據(jù)現(xiàn)代法治理念從特別視角準(zhǔn)確解讀相關(guān)法律規(guī)定及其精神實質(zhì)：(一)消除歧視意識，確保司法理性。消除歧視觀念與意識，確保司法理性，是非婚性行為損害賠償案件獲得正確與合理處理的前提。主要包括：消除性別歧視，非婚性行為損害賠償不僅針對女方當(dāng)事人，也包括男方當(dāng)事人，男方女方當(dāng)事人因性行為受損害同樣受法律保護(hù);杜絕法律歧視，防止和避免對非婚性行為者尤其是非法同居者進(jìn)行司法上的歧視。民事司法不能損害非婚性行為當(dāng)事人或非法同居者的合法權(quán)益，特別要避免將對非法性行為的法律制裁與保護(hù)特定

19、當(dāng)事人的合法權(quán)益對立起來;避免和杜絕以道德評判取代法律裁判，堅決反對與抵制以德代法、以情代法等錯誤觀念與做法;正確認(rèn)定特定非婚性行為的合法非法性質(zhì)，保證民事責(zé)任的歸責(zé)準(zhǔn)確性;理性裁判，不為一般社會輿論和道德評價所左右，善于從此類案件審判中積累司法經(jīng)驗。(二)根據(jù)行為性質(zhì)與有無過錯科學(xué)歸責(zé)。由于導(dǎo)致?lián)p害出現(xiàn)的事實與性行為性質(zhì)存在差異，非婚性行為損害的民事責(zé)任確定也應(yīng)因行為的法律性質(zhì)不同而在歸責(zé)時加以區(qū)別。對于那些故意加害行為，如故意傳染性病愛滋病和故意造成懷孕等行為，應(yīng)作侵權(quán)行為對待，以過錯責(zé)任原則歸責(zé)，由行為人應(yīng)對性行為損害承擔(dān)全部的民事賠償責(zé)任。構(gòu)成犯罪的，還應(yīng)追究行為人的刑事責(zé)任。而對于非侵權(quán)性的性行為損害，也應(yīng)根據(jù)實施性行為時的具體情況進(jìn)行歸責(zé)。性行為損害成因的特殊性，決定了一方當(dāng)事人對性行為的自愿不應(yīng)成為賠償權(quán)利喪失或另一方進(jìn)行抗辯的事由。雙方當(dāng)事人對性行為損害的產(chǎn)生均無過錯的，以公平責(zé)任原則歸責(zé)。當(dāng)事人一方對損害結(jié)果的發(fā)生有過錯的，則由有過錯一方當(dāng)事人承擔(dān)損害(包括由受損害者自行承擔(dān)損害而否決其賠償請求)。既要善于運用過錯原理對行為性質(zhì)進(jìn)行認(rèn)定，