器官移植受供體法律問題研究分析 法學(xué)專業(yè)

1、中文摘要人體器官移植作為一項拯救生命的醫(yī)療手段，是一把雙刃劍。一方面，其挽救人類生命，造福于人類；另一方面，人體器官移植的發(fā)展給法學(xué)領(lǐng)域和倫理領(lǐng)域帶來了極大的挑戰(zhàn)。醫(yī)學(xué)的進(jìn)步需要法律的護(hù)航，然而與同時期的發(fā)達(dá)國家相比，我國有關(guān)人體器官移植的立法起步晚，相關(guān)立法相對滯后。尤其涉及到受供體的條文規(guī)定相對較少，若是作為人體器官移植的主體的相關(guān)權(quán)利都無法得到保障，這無疑會阻礙該項醫(yī)療手段的發(fā)展。為此，本文通過對一則案例的分析及對現(xiàn)行有關(guān)人體器官移植受供體法律的探討研究，為完善我國人體器官移植受供體法律制度作出建議，以期對相關(guān)問題的解決有所裨益，讓人體器官移植在的兩難中尋求平衡。關(guān)鍵詞：器官捐獻(xiàn)，器官移

2、植，受供體，保障ABSTRACTAs a life-saving medical treatment, organ transplant is a double-edged sword.On one hand, organ transplant saves thousands of peoples lives, which is of benefit to mankind.On the other hand, the development of organ transplant brings great challenges to legal and ethical fields.Advan

3、ces in medical science requires the escort of the law, nevertheless, compared with the developed countries in the same period, the legislation of organ transplantation in China is outdated, and moreover, relevant legislation is also relatively lagging behind.What is worse is that there are relativel

4、y few provisions concerning the donor of organ transplant in existing laws.Supposing that the donor, the principal of organ transplantation,their rights in organ transplant surgery are not guaranteed by current laws.It will undoubtedly become an obstacle to developing medical treatment. As a consequ

5、ence, this article is through analyzing a case and studying the existing laws on organ transplant and make some suggestions to improve Chinas legislation concerning organ transplant recipients,so as to be helpful to solve the relevant problems and find a balance between morality and law.KEYWORDS:org

6、an donation, organ transplant, the donor, protection目錄TOC o 1-2 h u HYPERLINK l _Toc13714 中文摘要 PAGEREF _Toc13714 I HYPERLINK l _Toc16156 ABSTRACT PAGEREF _Toc16156 II HYPERLINK l _Toc29974 目錄 PAGEREF _Toc29974 III HYPERLINK l _Toc31249 前言 PAGEREF _Toc31249 1 HYPERLINK l _Toc23128 一、由一則案例引發(fā)對器官移植受供體法律

7、問題的思考 PAGEREF _Toc23128 2 HYPERLINK l _Toc14 二、 我國器官移植受供體立法現(xiàn)狀及局限性 PAGEREF _Toc14 2 HYPERLINK l _Toc16060 （一） 立法現(xiàn)狀 PAGEREF _Toc16060 2 HYPERLINK l _Toc10477 （二） 現(xiàn)行立法局限性 PAGEREF _Toc10477 3 HYPERLINK l _Toc5785 三、 規(guī)范器官移植受供體的理論探討 PAGEREF _Toc5785 4 HYPERLINK l _Toc11272 （一） 有關(guān)供體的理論探討 PAGEREF _Toc11272

8、4 HYPERLINK l _Toc26322 （二） 有關(guān)受體的理論探討 PAGEREF _Toc26322 8 HYPERLINK l _Toc16862 四、 我國有關(guān)器官移植受供體立法的完善 PAGEREF _Toc16862 9 HYPERLINK l _Toc22637 （一） 供體撤銷權(quán)和物質(zhì)保障的限制 PAGEREF _Toc22637 9 HYPERLINK l _Toc32727 （二） 適當(dāng)擴(kuò)大受、供體范圍 PAGEREF _Toc32727 10 HYPERLINK l _Toc25027 （三） 建立獎勵機(jī)制和專項醫(yī)療保障金等資助項目 PAGEREF _Toc2502

9、7 11 HYPERLINK l _Toc10036 （四） 構(gòu)建統(tǒng)一的器官分配制度 PAGEREF _Toc10036 12 HYPERLINK l _Toc31284 參考文獻(xiàn) PAGEREF _Toc31284 13前言人體器官移植作為醫(yī)學(xué)史上最偉大的成果之一，被譽(yù)為“醫(yī)學(xué)之巔”。社會的飛速發(fā)展，使器官移植技術(shù)日趨完善，為瀕臨死亡的病人帶來了新的希望。我國人體器官移植條例第二條第二款規(guī)定：“本條例所稱人體器官移植，是指摘取人體器官捐獻(xiàn)人具有特定功能的心臟、肺臟、肝臟、腎臟或者胰腺等器官的全部或者部分，將其植入接受人身體以代替其病損器官的過程。”由此可見，器官移植與其他醫(yī)療行為不同，必須要

10、有一個可供移植的器官方能進(jìn)行。器官移植技術(shù)的發(fā)展向法學(xué)領(lǐng)域提出挑戰(zhàn)。盡管我國器官移植技術(shù)開始較早，但器官移植立法一直屬于真空狀態(tài)，而同時期的美國、法國、日本等國家早已頒布有關(guān)法律。人體器官移植需要依賴于人體器官的提供。從2015年開始，由于全面停止使用死囚器官的規(guī)定，活體器官捐獻(xiàn)成為器官移植的唯一來源。但是我國目前缺少針對活體器官移植受供體的相關(guān)法律，現(xiàn)存立法大多數(shù)是原則上的規(guī)定，這正是需要研究和完善關(guān)于受供體問題的必要性。我國的器官移植技術(shù)發(fā)展迅速，位于世界前列，立法也要跟上發(fā)展的步伐。對器官移植供受體法律問題的研究可以使各種法律關(guān)系更加清晰明了，對于解決器官匱乏，保障器官移植中受供體合法權(quán)

11、益和遏制違背公序良俗等具有重要意義。一、由一則案例引發(fā)對器官移植受供體法律問題的思考2008年1月湖南省的2名尿毒患者在海南省農(nóng)墾總局醫(yī)院順利完成了換腎手術(shù)。與其他的器官移植手術(shù)不同的是，這兩位尿毒患者之間不存在親屬關(guān)系，在手術(shù)之前是互不相識。兩名尿毒癥患者，與各自親屬配型均不成功，但幸運的是，兩家腎源卻能與對方相匹配。因此雙方家庭為了挽救生命，同意進(jìn)行雙方彼此交換腎源，即“交叉換腎”。但他們的意見并不被廣州醫(yī)學(xué)院附二醫(yī)院所采納，該院倫理委員會以高票否定了該場手術(shù)的進(jìn)行，理由是違反了相關(guān)法律規(guī)定，應(yīng)暫緩該“交叉換腎”手術(shù)。在絕望之時，雙方家庭達(dá)成的意愿在另一家醫(yī)院海南省農(nóng)墾總局醫(yī)院得到了支持，

12、理由是符合法律的相關(guān)規(guī)定，并且出于倫理是應(yīng)該進(jìn)行手術(shù)的，最終該項交叉移植手術(shù)順利完成。1交叉移植，是指兩個或兩個以上的患者，由于其各自的親屬間的器官不匹配，但恰好雙方患者或患者親屬的器官匹配成功，因此以雙方提供器官為條件，進(jìn)行器官移植手術(shù)。1基于相同的當(dāng)事人和相同的事實，兩家醫(yī)院卻對當(dāng)事人之間的關(guān)系做出不同的認(rèn)定，這使我們應(yīng)該認(rèn)真思考器官移植的受供體法律問題。兩個完全沒有血緣關(guān)系的家庭，因為各自的腎源匹配作為了本次器官移植手術(shù)的受供體，其中所涉及的相關(guān)法律關(guān)系是比較復(fù)雜的，以致導(dǎo)致出現(xiàn)不同的認(rèn)定。2007年施行的人體器官移植條例）第十條規(guī)定：“活體器官的接受人限于活體器官捐獻(xiàn)人的配偶、直系血親

13、或者三代以內(nèi)旁系血親，或者有證據(jù)證明與活體器官捐獻(xiàn)人存在因幫扶等形成親情關(guān)系的人員。”對于該條的解釋的差異，是造成兩所醫(yī)院不同認(rèn)定的根本。根據(jù)該規(guī)定，我國法律把器官移植的受供體固定在屬于親屬關(guān)系或者因幫扶等形成親情關(guān)系的人員，初衷是避免器官買賣的行為。對于是否可以非親屬間器官交叉移植并沒有明文作出規(guī)定，而是用籠統(tǒng)地“因幫扶形成親情關(guān)系的”來抽象表述，并沒進(jìn)一步對該抽象表述進(jìn)行闡釋，這會對如何解釋產(chǎn)生巨大的分歧，從而導(dǎo)致相關(guān)法律問題不能解決。由此可見，人體器官移植條例在立法時并沒有將類似“交叉移植”這種概率小的情況納入考慮范圍，也沒有考慮到社會中有愛心人士的器官捐獻(xiàn)行為，涉及器官移植的受供體存在

14、諸多立法漏洞。2參見李娜玲：關(guān)于非親屬間活體器官“交叉移植”的法律思考，河北法學(xué)2011年第5期，第29頁。我國器官移植受供體立法現(xiàn)狀及局限性立法現(xiàn)狀我國器官移植技術(shù)開始時間較早，但相關(guān)立法一直處于真空狀態(tài)，跟不上器官移植發(fā)展的步伐。法律規(guī)范的空白束縛了我國的器官移植技術(shù)的進(jìn)步。為此，我國在不斷地研究并完善立法。1.地方性立法直到2000年以后，我國一些地區(qū)首先通過立法嘗試性地對器官移植進(jìn)行規(guī)范，如上海市遺體捐獻(xiàn)條例貴陽市捐獻(xiàn)遺體和角膜辦法深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)人體器官移植條例福建省遺體和器官捐獻(xiàn)條例等。3其中貴陽市捐獻(xiàn)遺體和角膜辦法于2002年7月1日施行，福建省遺體和器官捐獻(xiàn)條例于2005年9月1日

15、施行。其中，上海市2000年制定的上海市遺體捐獻(xiàn)條例作為較早的器官移植立法，具有重大意義。但與大多數(shù)的地方性立法一樣，對于器官捐獻(xiàn)受體和供體并沒有加以嚴(yán)格限制，作出相關(guān)規(guī)定。頒布于2003年的深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)人體器官捐獻(xiàn)移植條例首次提及器官移植受供體相關(guān)內(nèi)容，其中第七條規(guī)定了活體器官捐獻(xiàn)的受體與供體的關(guān)系“以移植于其直系親屬和三代以內(nèi)旁系親屬”為限。這是地方性立法中鮮有地規(guī)定了器官移植供體的捐獻(xiàn)主體資格。2.國家性立法由于地方性法規(guī)的效力層次較低，2006年衛(wèi)生部頒布了人體器官移植技術(shù)臨床應(yīng)用管理暫行規(guī)定，該暫行規(guī)定主要從登記、應(yīng)用管理和監(jiān)督管理三大層次進(jìn)行規(guī)定，并未對器官移植中的受供體這兩個主體

16、作出相關(guān)規(guī)定。2007年，我國器官移植開始步入了全國統(tǒng)一立法的階段，終于首次把器官移植立法上升到行政法規(guī)層次，出臺了人體器官移植條例。作為一部全國性立法，該條例涉及的方面是較全面的。其中第八條至第十條條文明文規(guī)定了器官移植受、供體的相關(guān)內(nèi)容，如供體有撤銷權(quán)，受、供體間僅限存在四種關(guān)系，且供體不得未滿18周歲等。2009年，衛(wèi)生部制定了衛(wèi)生部關(guān)于規(guī)范活體器官移植的若干規(guī)定，以求適應(yīng)器官移植技術(shù)的發(fā)展。該規(guī)定一定程度上彌補(bǔ)了人體器官移植條例中對于器官移植供體的規(guī)定原則性和抽象性的缺陷，進(jìn)一步詳細(xì)闡述供體的條件和資格，更清晰地界定了供體與受體之間的關(guān)系。至2013年，國家衛(wèi)生計生委出臺人體器官捐獻(xiàn)器

17、官獲取與分配管理規(guī)定（試行），該規(guī)定是主要規(guī)范我國器官捐獻(xiàn)模式，并無對器官移植的受體和供體新增規(guī)定或補(bǔ)充規(guī)定?，F(xiàn)行立法局限性從我國的現(xiàn)行立法來看，我國對于器官移植的立法一直采取謹(jǐn)慎和保守的態(tài)度，這種態(tài)度導(dǎo)致大多數(shù)立法是從宏觀方面來進(jìn)行規(guī)范，對于微觀的規(guī)定是較為抽象，沒有具體細(xì)化，甚至是有的缺失，造成法律空白。由于立法滯后，且大多數(shù)規(guī)定沒有具體細(xì)化，特別是涉及到受供體的條文規(guī)定相對較少，沒有明確受供體的法律地位與權(quán)利義務(wù)，導(dǎo)致器官移植中的深層次的新法律問題無法得到解釋，法律與道德發(fā)生沖突。1.涉及器官移植受供體的規(guī)定少而籠統(tǒng)從相關(guān)法律法規(guī)來看，由于出臺時間早，對于供體和受體的條文規(guī)定少之又少，且

18、持有保守的態(tài)度，導(dǎo)致現(xiàn)有條文的缺少具體操作性而形同虛設(shè)。如人體器官移植條例中對于受供體之間的關(guān)系有且只有2條規(guī)定，對于關(guān)系的解釋也籠統(tǒng)，這實際上導(dǎo)致了供體來源不足以及器官買賣行為的出現(xiàn)。4人體器官移植條例于2007年由國務(wù)院發(fā)布施行。該條例第八條和第九條規(guī)定了器官移植中受供體的條件。這就需要我們對具體的條文進(jìn)行重新設(shè)計，必要適當(dāng)增加規(guī)范受供體的條文，使之能靈活適應(yīng)實踐。2.對受供體的民事權(quán)利保護(hù)薄弱現(xiàn)行立法對器官移植中受供體的民事權(quán)利保障薄弱。作為器官移植的法律關(guān)系主體之一，供體權(quán)利并沒有得到充分的保障，僅體現(xiàn)在了供體享有知情權(quán)、撤銷權(quán)、對未成年人的保護(hù)以及籠統(tǒng)的賠償方式等方面，這并不利于提高

19、公民捐獻(xiàn)器官的積極性；其次現(xiàn)行法律保護(hù)受體的生命健康權(quán)和隱私權(quán)，但由于在實踐中會出現(xiàn)很多新情況，目前的立法并不能完全保障受體的權(quán)利，如“交叉換腎”的案例在實踐中往往并不一定會得到支持，或者即使出現(xiàn)了合適的供體的，但所要承擔(dān)的費用不少，使得很多人望而卻步。為了促進(jìn)器官移植技術(shù)的發(fā)展，挽救更多人的生命，就必須對受供體的民事保護(hù)進(jìn)一步完善，排除困難，解決他們的后顧之憂。規(guī)范器官移植受供體的理論探討有關(guān)供體的理論探討1.對供體捐獻(xiàn)器官的法律基礎(chǔ)的探討從受體的角度出發(fā)，器官移植作為一種醫(yī)療行為，是正當(dāng)業(yè)務(wù)行為；5正當(dāng)業(yè)務(wù)行為，是指雖然沒有法律、法令、法規(guī)的直接規(guī)定，但在社會生活上被認(rèn)為是正當(dāng)?shù)臉I(yè)務(wù)上的行

20、為。如治療行為、正常的新聞報道、遵守規(guī)則的職業(yè)體育活動等。而對于供體來說，從其身體取走器官，破壞了供體的身體完整性，供體的身體性能方面可能會因此受影響，甚至?xí){其生命健康權(quán)，是有悖于醫(yī)學(xué)倫理上的“above all do no harm”原則。那么供體捐獻(xiàn)器官究竟是以什么為基礎(chǔ)。首先要探討一下人體器官的屬性。對于人體器官的法律屬性，我國主要有兩種理論，一是物權(quán)說，二是人身權(quán)說。物權(quán)說認(rèn)為，脫離人體的器官應(yīng)當(dāng)界定為物，器官一旦與人身分離，應(yīng)與一般物一樣視為物權(quán)的客體。6參見梁慧星：民法總論，法律出版社2001年版，第100頁。換言之，“活體器官脫離活體而獨立存在，是民法上一種特殊的物，屬于動產(chǎn)

21、，應(yīng)該受到物權(quán)法的調(diào)整?！?王澤鑒：侵權(quán)行為法，中國政法大學(xué)出版社2001年版，第108頁。人身權(quán)說認(rèn)為，雖然人體體現(xiàn)為有體物，但作為近代法律權(quán)利主體的人，其身體不能成為法律上的物，故人體器官不應(yīng)該成為法律上的物，應(yīng)作為人格權(quán)的一個對象。筆者傾向于第二種理論。若將器官視為物是違背現(xiàn)代精神的，因為如認(rèn)為人體器官是物權(quán)的客體，根據(jù)所有權(quán)的性質(zhì)，人可以自由支配處分器官，其中可以進(jìn)行買賣器官。但顯而易見，世界上大部分國家包括我國都是禁止器官買賣行為的，那么物權(quán)說實際是自相矛盾。“所謂身體權(quán)是指公民維護(hù)其身體完整，有權(quán)支配其肢體、器官和其他組織的人格權(quán)利”。8楊立新：人身權(quán)法論，人民出版社2006年版，

22、第647頁。我國相關(guān)法律也規(guī)定，人格權(quán)包括身體權(quán)，由此可見作為人格權(quán)的身體權(quán)不僅體現(xiàn)在自然人有權(quán)保護(hù)其器官不受到不法侵害，而且隨著道德倫理觀念的變化，身體權(quán)還可以表現(xiàn)為對自己的器官進(jìn)行支配，這種支配是對人格要素排他性的利用和發(fā)展，行使的是人格權(quán)，支配的是人格要素。器官因其與身體有特殊的聯(lián)系，這些器官附上了人格權(quán)益，而不具有財產(chǎn)性。因此身體權(quán)行使對象不是物，也不是行使物權(quán)，也就不能進(jìn)行買賣。9參見李祖凱、唐義紅：無效活體器官移植的民法闡釋，醫(yī)學(xué)與法學(xué)2017年第3期，第2頁。其次，既然承認(rèn)人身權(quán)說，那么人體器官是人身權(quán)，是一種精神權(quán)利。供體行使了其享有的身體權(quán)，因此可以捐獻(xiàn)其器官。身體權(quán)是基于人

23、性尊嚴(yán)的要求，人性尊嚴(yán)是一般人格權(quán)，我國法律從保護(hù)具體人格權(quán)逐漸上升到保護(hù)一般人格權(quán)。因此作為一項獨立的人格權(quán)，自然人享有身體權(quán)，可以自由的對其器官進(jìn)行處置，當(dāng)然是在不允許自然人違反法律和法規(guī)以及不損害自身和他人身體健康的前提下。人體器官承載著自然人享有的精神權(quán)利和人格尊嚴(yán)，供體在不違反法律和倫理的情況下捐獻(xiàn)器官，是其行使其身體權(quán)以及法律保護(hù)其人格尊嚴(yán)的體現(xiàn)。2.對供體的捐獻(xiàn)主體資格的探討人體器官移植條例指出，器官移植中的供體在捐獻(xiàn)人體器官的時應(yīng)已滿18周歲，且具有完全民事行為能力。進(jìn)行如此的限定是為了最大限度的保護(hù)弱勢群體的生命健康。未滿十八周歲的人按照法律的規(guī)定是被完全的排除在器官移植供體

24、的范圍之外，刑法修正案（八）也規(guī)定摘取未滿18周歲的未成年人的器官的，按照故意傷害或故意殺人罪處罰。10中華人民共和國刑法修正案（八）于2011年由全國人民代表大會常務(wù)委員會通過。其中規(guī)定：“在刑法第二百三十四條后增加一條，作為第二百三十四條之一：未經(jīng)本人同意摘取其器官，或者摘取不滿十八周歲的人的器官，或者強(qiáng)迫、欺騙他人捐獻(xiàn)器官的，依照本法第二百三十四條、第二百三十二條的規(guī)定定罪處罰?！绷⒎ㄕ咦龀鋈绱藝?yán)格的限制條件是因為其基于未成年人作為特殊保護(hù)群體，器官摘除手術(shù)會對發(fā)育造成影響，而且未成年人不僅缺乏成熟的情緒控制能力，還對事物不能夠做出理性判斷，無法對摘取手術(shù)的后果足夠的認(rèn)識。對于有人指出，

25、相關(guān)法律法規(guī)將已滿16周歲的以自己的勞動收入作為主要生活來源的未成年人視為完全民事行為能力人，那么器官移植中的供體主體資格也應(yīng)當(dāng)與此一致，將該被視為完全民事行為能力者劃入具備供體的捐獻(xiàn)主體資格的范圍內(nèi)。但從立法目的看，該條例作出的限制未成年人的資格是基于其身體健康以及心智成熟的角度考慮，而非以財產(chǎn)收入來源作為基準(zhǔn)的。因此，在無法完全保證未成年人是否能夠做出正確的認(rèn)知和意思表示之時，以對未成年人的傷害較低為前提11參見蔡昱：器官移植立法研究，法律出版社2013年版，第488頁。，未滿18周歲的未成年人不能作為器官移植的供體，是有一定的必要意義的。此外，無民事行為能力人和限制民事行為能力人均不能成

26、為器官捐獻(xiàn)的供體。精神病人由于其是社會中的特殊主體，我國法律也是直接禁止其作為供體，理由是精神病人精神狀態(tài)不穩(wěn)定或不具有民事行為能力，無法做出有效真實的意思表示。其次，法律禁止任何人包括其父母或監(jiān)護(hù)人，以任何理由代替他們作出捐獻(xiàn)器官的意思表示，并且成年的精神病人的監(jiān)護(hù)人還要最大程度地尊重被監(jiān)護(hù)人的真實意愿，目的是為了保護(hù)精神病人的人格利益不受侵害，因為并不是每個監(jiān)護(hù)人或父母都能完全保護(hù)精神病人的合法利益和真實反映精神病人本人的意愿。12如民法總則第三十五條第三款規(guī)定：“成年人的監(jiān)護(hù)人履行監(jiān)護(hù)職責(zé)，應(yīng)當(dāng)最大程度地尊重被監(jiān)護(hù)人的真實意愿，保障并協(xié)助被監(jiān)護(hù)人實施與其智力、精神健康狀況相適應(yīng)的民事法律

27、行為。對被監(jiān)護(hù)人有能力獨立處理的事務(wù)，監(jiān)護(hù)人不得干涉。”但法律的“一刀切”規(guī)定忽視了精神病人的患病程度的不一致性，精神病人分為完全完全喪失民事行為能力和間歇喪失民事行為能力，其分別作出的意思表示的效力是不同的，并非每個精神病人在任何時候都不能作出真實有效的意思表示。法律的初衷是為了保護(hù)弱勢群體的生命健康，不幸的是，規(guī)定的過于嚴(yán)格導(dǎo)致了“自殺救父”等事件的出現(xiàn)。無錫市的一個未成年女孩因依法不能捐獻(xiàn)器官給自己患病的父親，救父心切，竟以自殺的方式換取捐獻(xiàn)器官予其父親的機(jī)會。作為唯一器官配對的主體，由于其是未成年或精神病人被剝奪了其能救助親屬的機(jī)會，無疑給一個本遭不幸的家庭帶來絕望。此時法律和倫理產(chǎn)生

28、了矛盾，法律成為“壓倒駱駝的最后一根稻草”。法律應(yīng)該與倫理相平衡，服務(wù)于人類，是否可以對于作為唯一的器官移植的供體的未成年人或精神病人，在慎重考慮的情況下，給予其一定的法律空間。3.對供體的權(quán)利保障的探討供體是器官移植的法律關(guān)系主體之一，權(quán)利應(yīng)該得到保障。供體的權(quán)利得到充分的保障，解決了后顧之憂，其捐獻(xiàn)器官的積極性會大大提高。作為器官的捐獻(xiàn)者，供體應(yīng)當(dāng)享有包括但不限于下列的權(quán)利：一是自我決定權(quán)。事實上，供體在器官移植中沒有獲得任何的利益，其捐獻(xiàn)器官的行為是純粹利他的行為，相反還會使自己的人體機(jī)能遭受不同程度的傷害?！耙庵静粦?yīng)受強(qiáng)制（Vo luntas non po tesr cogi），否則就

29、不是真實的意志?！?3張明楷：刑法格言的展開，法律出版社1999年版，第261頁。因此，在捐獻(xiàn)器官的該種民事活動中，供體享有是否將自己的器官捐獻(xiàn)自由，以及保證這種自由不受任何組織和個人干涉的權(quán)利。二是知情同意權(quán)。供體有權(quán)利知道自己捐獻(xiàn)器官時以及捐獻(xiàn)器官后會出現(xiàn)的后果等的情況。受體對于接受移植手術(shù)享有知情同意權(quán)，供體的利益和受體的利益在器官移植中的地位是平等的，供體做出純粹利他的行為，更需要充分了解在器官移植中的各種信息?！肮w只有在充分理解器官捐獻(xiàn)行為的內(nèi)容、性質(zhì)、后果的基礎(chǔ)上，才能做出真實的意思表示?！?4莫洪憲、李穎峰：韓國器官移植法對我國的啟示，復(fù)旦學(xué)報（社會科學(xué)版）2010年第6期，第

30、87-88頁。因此，醫(yī)療機(jī)構(gòu)也應(yīng)當(dāng)同時告知供體與其相關(guān)的各種信息，從而讓供體有充足的空間進(jìn)行選擇是否捐獻(xiàn)器官或者以何種方式捐獻(xiàn)器官，做出真實的意思表示。這不僅是器官移植合法有效的前提和保障，更重要的是還體現(xiàn)了對供體的生命健康的充分尊重和保障。三是撤銷權(quán)。人體器官移植條例中規(guī)定供體有權(quán)予以撤銷已經(jīng)作出的捐獻(xiàn)器官的意愿。作為自我決定權(quán)的一個延伸，法律并沒有規(guī)定捐獻(xiàn)器官是公民的義務(wù)。供體享有身體權(quán)，器官作為供體的身體不可或缺的一個部分，對其器官是否捐獻(xiàn)有高度的自由，并且作為一種純粹利他的行為，更應(yīng)當(dāng)尊重供體的意愿。除此之外，在不違背公序良俗的前提下，如果供體捐獻(xiàn)器官的意思表示是由于受到欺詐、脅迫等而

31、作出的，供體可以行使撤銷權(quán)，那么該捐獻(xiàn)行為是自始無效的。專屬性是該撤銷權(quán)的主要特征之一，即只有供體才享有撤銷權(quán)。如果供體不行使該撤銷權(quán)，即使其捐獻(xiàn)行為是受到欺詐或脅迫等手段，根據(jù)民法的私法屬性，供體享有意思自治，在供體不行使撤銷權(quán)的情況下，任何他人或組織不得代為行使，也就是說該捐獻(xiàn)行為一直是有效的，直至供體行使了撤銷權(quán)。四是物質(zhì)保障權(quán)。雖然法律規(guī)定器官移植中捐獻(xiàn)器官應(yīng)當(dāng)遵循無償?shù)脑瓌t，但是如果供體捐獻(xiàn)器官后得不到任何補(bǔ)償是不現(xiàn)實的。學(xué)界中對受體是否可以給予供體物質(zhì)補(bǔ)償有不同的看法，支持者認(rèn)為給予供體的一定物質(zhì)補(bǔ)償是一種象征意義。反對者則堅持受體給予供體物質(zhì)補(bǔ)償，實際上就是器官買賣的行為。筆者比

32、較同意支持者的觀點，給予供體物質(zhì)補(bǔ)償并不等于有償捐獻(xiàn)。因為供體的物質(zhì)保障權(quán)是受體對其捐獻(xiàn)行為的感激，從而給予一定的補(bǔ)償，而不是指因為提供了器官而獲得的對價。除此之外，進(jìn)行手術(shù)后所會發(fā)生的后果沒有人能夠預(yù)測到，因此給予一定的補(bǔ)償是對風(fēng)險的提前分擔(dān)，也是為供體恢復(fù)身體健康和正常生活所要支付的費用的一個補(bǔ)償。這時如果供體術(shù)后得不到一定的補(bǔ)償有悖法律公平的理念，也不符倫理道德，這只會不利于激發(fā)更多人捐獻(xiàn)器官的熱情，導(dǎo)致器官移植中供小于求的矛盾愈加矛盾。有關(guān)受體的理論探討對作為受體條件的探討在現(xiàn)實中，絕大部分受體是通過醫(yī)療機(jī)構(gòu)等相關(guān)機(jī)構(gòu)接受器官移植的。我國法律對器官移植受體的范圍予以嚴(yán)格限制，只限于器官

33、捐獻(xiàn)供體的配偶、直系血親或者三代以內(nèi)旁系血親，或者有證據(jù)證明與供體存在因幫扶等形成親情關(guān)系的人員。關(guān)于規(guī)范活體器官移植的若干規(guī)定還進(jìn)一步規(guī)定了受供體之間的關(guān)系：僅限于結(jié)婚3年以上或者婚后已育有子女的配偶、直系血親或三代以內(nèi)旁系血親和僅限于養(yǎng)父母和養(yǎng)子女、繼父母與繼子女之間的關(guān)系的因幫扶等形成親情關(guān)系。從這兩條規(guī)定可以看出，對于器官移植中受供體關(guān)系的范圍逐漸縮小，規(guī)定是愈加嚴(yán)格，這有利于使法規(guī)更具有操作性。通常來說，受體作為純獲利益的主體，其身份條件資格不應(yīng)受到限制，但我國器官移植中容易出現(xiàn)以金錢交易為基礎(chǔ)的買賣器官等現(xiàn)象，如果放開了對受體的身份限制，變相買賣器官只會愈演愈烈。通過這種事前審查的

34、方式，來規(guī)范器官移植中受供體的條件限制，以達(dá)到最大限度地減少變相器官交易的現(xiàn)象。首先對“配偶”進(jìn)行理解。我國相關(guān)法律限于“結(jié)婚3年以上或者婚后已育有子女的”，無可厚非的是該規(guī)定是為了防止出現(xiàn)以行結(jié)婚之名實為器官移植的行為?！傲⒎ㄕ弑仨毷垢黜椃删哂幸恢滦??！?5法托克維爾：論美國的民主，董果良譯，商務(wù)印書館1988年版，第182頁。但是，該規(guī)定無法與我國其他法律有一致性。我國現(xiàn)實生活中還存在同居關(guān)系和事實婚姻，而民法也承認(rèn)存在這些關(guān)系，他們以夫妻名義共同生活，形成一個相對穩(wěn)定的感情基礎(chǔ)，也應(yīng)當(dāng)可以成為器官移植中的受供體的關(guān)系之一。其次，對幫扶關(guān)系進(jìn)行理解?！皫头觥笔侵笌椭龀?，法律并沒有對“幫

35、扶”進(jìn)行詳細(xì)的解釋，規(guī)定抽象籠統(tǒng)，即使是存在幫扶關(guān)系，但于何時才算是形成幫扶關(guān)系并沒有做出一個標(biāo)準(zhǔn)。因此幫扶關(guān)系往往會因為其內(nèi)涵含糊，操作性差，難以做出認(rèn)定，且有可能在認(rèn)定的過程中因此延誤器官移植的最佳時間，而被棄之不用。如本文案例“交叉換腎”，因為對“幫扶”關(guān)系的認(rèn)定存在差異，導(dǎo)致兩家醫(yī)院對是否進(jìn)行手術(shù)也存在差異。除此之外若干規(guī)定中將“幫扶”限為繼父母與繼子女、養(yǎng)父母與養(yǎng)子女之間的關(guān)系，其范圍無疑過于狹窄。幫扶并不是只有形成擬制血親的養(yǎng)父母養(yǎng)子女、繼父母繼子女這兩種關(guān)系，還有其他如親朋好友等關(guān)系，有時這些關(guān)系會比擬制血親關(guān)系更加密切，這樣的規(guī)定過于狹窄和不符合通常理解。固然法律以最嚴(yán)格限制來

36、防止器官買賣等行為，但與此同時也陷入了一個不可避免的困境，即降低了器官移植匹配的成功率。特別在當(dāng)下器官移植中供不應(yīng)求的情況下，這種規(guī)定更加加重了當(dāng)事人的負(fù)擔(dān)，更容易使他們?yōu)榱送炀壬鼜亩b而走險，實施買賣器官的行為。綜上，我國法律應(yīng)當(dāng)考慮現(xiàn)實情況，將受體的條件限制范圍適當(dāng)放寬，以挽救更多人的生命，從而符合器官移植手術(shù)的理念。2.對受體支付費用的探討器官移植手術(shù)能夠順利進(jìn)行，不僅要有自愿的合適的供體器官，更重要的還需要資金的支持。在器官移植中，所要支付的費用很多，包括但不限于摘取、保存、運輸、移植器官、體檢復(fù)查費用、排查匹配等費用。16王鳳民：關(guān)于擴(kuò)大人體器官移植供體來源問題研究，科技與法律20

37、10年第3期，第22頁。作為純粹利他的供體一般不需要承擔(dān)該筆龐大的費用，否則不符合公平理念，那么按照目前法律規(guī)定，該筆費用自然地落在受體個人身上。然而目前存在的一個重要問題的是，并非每個人或家庭都能夠承擔(dān)如此高昂的費用。故即使有合適的供體，但由于沒有資金的支持，醫(yī)院也并非是慈善家，很多貧困的器官移植受體只能望而卻步，無法實現(xiàn)手術(shù)。我國目前的法律規(guī)定是器官移植的醫(yī)療費是由受體自行承擔(dān)。受體的身體狀況本來不佳，如此龐大的費用更容易壓垮家境不好的受體的家庭。如之前的“暴走媽媽”事件17陳玉蓉的兒子患上了肝硬化，陳玉蓉為了捐肝救子減肥，經(jīng)過審慎的討論，院方通過了她的捐肝申請，并決定免除該母子的全部住院

38、費用。，若非醫(yī)院免除了其所有費用，該貧困的家庭就不能順利地進(jìn)行器官移植手術(shù)。窮人得不到救治，只有富人才有機(jī)會得到救治?？床‰y，看病貴的現(xiàn)象在器官移植領(lǐng)域中突顯，這會使貧富差距加深，造成社會不和諧，也不利于器官移植手術(shù)的發(fā)展。為此，筆者認(rèn)為要解決該問題，可以將人體器官移植手術(shù)納入到醫(yī)保范疇，使人人都能夠得到，社會公眾和政府都能夠負(fù)擔(dān)得起。我國有關(guān)器官移植受供體立法的完善供體撤銷權(quán)和物質(zhì)保障的限制供體有權(quán)決定自己的器官是否捐獻(xiàn)，如何捐獻(xiàn)。器官捐獻(xiàn)不可避免地會損害供體的身體機(jī)能，為了優(yōu)先保護(hù)供體的生命健康，供體對于自己已經(jīng)做出的承諾可以做出撤銷，法律充分尊重供體的意愿。18參見申衛(wèi)星、王琦：論人體器

39、官捐獻(xiàn)與移植的立法原則，比較法研究2005年第4期，第39頁。但這種撤銷權(quán)并非絕對的，并非在任何時候都可以做出。當(dāng)供體捐獻(xiàn)的器官脫離了其本身，且已被移植入受體的體內(nèi)之時，供體便不得再行使其撤銷權(quán)。因為此時供體捐獻(xiàn)的器官已經(jīng)成為了受體的身體的一部分，受體對此享有身體權(quán)，有權(quán)使自己的器官不受他人侵犯的權(quán)利。供體若此時行使撤銷權(quán)，就會侵犯受體的身體權(quán)；其次手術(shù)難度會大大的增大，器官的生命力大打折扣，從而造成資源浪費。鑒于此，法律可以規(guī)定一個撤銷權(quán)的行使期限，供體在該期限內(nèi)享有撤銷權(quán)，并無須承擔(dān)撤銷后的責(zé)任；但超過了該行使期限，供體便喪失了撤銷權(quán)。若供體仍堅持拒絕捐獻(xiàn)器官的，其違反了誠實信用原則，需要

40、承擔(dān)一定的責(zé)任，要補(bǔ)償受體因此而受到的損失，補(bǔ)償?shù)臄?shù)額按照實際情況計算。器官移植手術(shù)復(fù)雜，供體作為純粹利他的角度出發(fā)捐獻(xiàn)器官，在一定程度上損害本人身體機(jī)能，如果還要供體一人承擔(dān)因器官移植而產(chǎn)生的治療費，是不合情理的，鑒此作為受益的受體可以給予供體一定的補(bǔ)償以作為其恢復(fù)身體的營養(yǎng)費用等補(bǔ)貼。“補(bǔ)償主要體現(xiàn)在社會對捐獻(xiàn)者行為的認(rèn)可和鼓勵，是一種激勵制度，它與追求利潤的器官買賣是截然不同的?！?9李本富：醫(yī)學(xué)倫理學(xué)，北京醫(yī)科大學(xué)出版社2000年版，第151頁。因此供體享有的該物質(zhì)保障權(quán)應(yīng)當(dāng)具有一個限度，補(bǔ)償?shù)南薅葢?yīng)以術(shù)后真正所需要的費用為限，否則就是變相地買賣器官。為此法律可以細(xì)化補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)，并且可以

41、設(shè)立一個專門的無直接利益關(guān)系的負(fù)責(zé)機(jī)構(gòu)，對供體的補(bǔ)償作出建議，監(jiān)督供體得到補(bǔ)償?shù)母鱾€環(huán)節(jié)，以防止變相商業(yè)交易器官。適當(dāng)擴(kuò)大受、供體范圍醫(yī)學(xué)器官移植需求量日趨擴(kuò)大，受我國法律的限制，只有符合特定的主體資格和存在特定關(guān)系才能進(jìn)行捐獻(xiàn)或移植，這使得我國器官資源的稀缺現(xiàn)象嚴(yán)重。因此適當(dāng)擴(kuò)大器官移植受供體范圍有利于緩解該種現(xiàn)象，使法律真正地為人民服務(wù)。法律將未成年人和精神病人完全的排除在供體范圍外使法律與倫理之間的矛盾加深。由于現(xiàn)實生活中還會存在“自殺救父”等情況，這些人群因為法律而眼睜睜地看著親人得不到救治，這只會讓他們的身心發(fā)育更不健康，也更不利于他們恢復(fù)健康。因此，對于未成年人，在符合是唯一匹配來

42、源和由醫(yī)生評估器官捐獻(xiàn)并不會對其身心健康造成特別大的危害這兩個條件下，可以將此種未成年人納入到供體的范圍之內(nèi)，但醫(yī)生評估的必須是獨立的、公正的。對于精神病人，不同患病程度的精神病人作出意思表示的效力也是有區(qū)別的。間歇性精神病人在其未發(fā)病期間，是可以從事與其智力、精神狀況相適應(yīng)的民事活動的，此時也應(yīng)該包含自愿捐獻(xiàn)器官的行為。因此應(yīng)解除對間歇性精神病人成為供體限制的規(guī)定，間歇性精神病人在未發(fā)病期間，以明示的方式作出捐獻(xiàn)器官的意思表示的，即使其后發(fā)病，其意思表示也是有效的。20參見前引16，王鳳民文，第22頁。第二，“幫扶”概念的模糊和縮小解釋并不能擴(kuò)大器官的來源，反而促使金錢交易的發(fā)生。世界衛(wèi)生組織制定的人體細(xì)胞、組織和器官移植指導(dǎo)原則中將受體的條件規(guī)定為：供體和受體存在基因、法律或情感上有關(guān)系。21人體細(xì)胞、組織和器官移植指導(dǎo)原則于2008年由