市場經(jīng)濟(jì)管理學(xué)與財(cái)務(wù)知識(shí)分析

1、刑法第十九章破壞社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)秩序罪(3)： 妨害對公司、企業(yè)的治理秩序罪第一節(jié)重點(diǎn)罪名；. V .-:.-* *：. - . . . 一、非國家工作人員受賄罪(一）概念與特征本罪是指公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他 人財(cái)物或者非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益，數(shù)額較大的行為。本罪客體是國家對公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員廉潔從業(yè)的監(jiān) 督治理秩序?？陀^方面表現(xiàn)為利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物或者非法收受他人 財(cái)物,為他人謀取利益,數(shù)額較大的行為。（1)必須利用職務(wù)上的便利，即他人 有求于行為人的職務(wù)行為時(shí),行為人以職務(wù)行為或允諾職務(wù)行為作為條件，實(shí) 施受賄行為。（2

2、)必須索取或者非法收受他人財(cái)物,同時(shí)數(shù)額較大。那個(gè)地點(diǎn)的財(cái) 物應(yīng)包括有形財(cái)物、無形財(cái)物及財(cái)產(chǎn)性利益。（3)不管是索取他人財(cái)物依舊收 受他人財(cái)物,都必須為他人謀取利益。但“為他人謀取利益”只要求是一種允 諾行為，不要求行為人實(shí)際上為他人謀取了利益。（4)公司、企業(yè)或者其他單 位的工作人員在經(jīng)濟(jì)往來中,違反國家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi),歸 個(gè)人所有的,成立本罪。違反國家規(guī)定,是指違反全國人民代表大會(huì)其常委 會(huì)制定的法律和決定，國務(wù)院制定的行政法規(guī)、規(guī)定的行政措施、公布的決定和 命令，不包括單純違反地點(diǎn)性規(guī)定的行為。本罪與受賄罪的要緊區(qū)不在于犯罪主體不同。國有公司、企業(yè)或者其他國 有單位中從

3、事公務(wù)的人員以及其他國家工作人員利用職務(wù)上的便利索取、收受 財(cái)物的,不成立本罪,構(gòu)成受賄罪。本罪的主體必須是公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員，包括國有公 司、企業(yè)以及其他國有單位中并不從事公務(wù)的非國家工作人員。“其他單位”， 旣包括事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體、村民委員會(huì)、居民 委員會(huì)、村民小組等常設(shè)性的組織，也包括為組 織體育賽事、文藝演出或者其他正當(dāng)活動(dòng)而成 立的組委會(huì)、籌委會(huì)、工程承包隊(duì)等特不設(shè)性的 組織。依照刑法第184條的規(guī)定，銀行或者其 他金融機(jī)構(gòu)的工作人員（國有金融機(jī)構(gòu)工作人 員和國有金融機(jī)構(gòu)委派到非國有金融機(jī)構(gòu)從事 公務(wù)的人員除外），在金融業(yè)務(wù)活動(dòng)中索取他人 財(cái)物或者非法收受他人財(cái)物，為

4、他人謀取利益 的，或者違反國家規(guī)定，收受各種名義的回扣、 手續(xù)費(fèi),歸個(gè)人所有的，以本罪論處。4.主觀方面只能是有意，過失不可能構(gòu)成 本罪。(一0認(rèn)定.醫(yī)療機(jī)構(gòu)中的醫(yī)務(wù)人員，利用開處方的職 務(wù)便利,以各種名義非法收受藥品、醫(yī)療器械、 醫(yī)用衛(wèi)生材料等醫(yī)藥產(chǎn)品銷售方財(cái)物，為醫(yī)藥 產(chǎn)品銷售方謀取利益,數(shù)額較大的，成立本罪。 學(xué)校及其他教育機(jī)構(gòu)中的非國家工作人員，在 教材、教具、校服或者其他物品的采購等活動(dòng) 中，利用職務(wù)上的便利;索取銷售方財(cái)物,或者 非法收受銷售方財(cái)物,為銷售方謀取利益，數(shù)額 較大的，以本罪論處。學(xué)校及其他教育機(jī)構(gòu)中 的教師，利用教學(xué)活動(dòng)的職務(wù)便利，以各種名義 非法收受教材、教具、校服

5、或者其他物品銷售方 財(cái)物,為教材、教具、校服或者其他物品銷售方 謀取利益，數(shù)額較大的，成立本罪。依法組建的 評(píng)標(biāo)委員會(huì)、競爭性談判采購中談判小組、詢價(jià) 采購中詢價(jià)小組的組成人員，在招標(biāo)、政府采購 等事項(xiàng)的評(píng)標(biāo)或者采購活動(dòng)中，索取他人財(cái)物 或者非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益，數(shù)額 較大的，以本罪論處。認(rèn)定本罪時(shí),應(yīng)將違反國家規(guī)定，收受各種 名義的回扣、手續(xù)費(fèi)的行為，與正當(dāng)業(yè)務(wù)行為相 區(qū)不。反不正當(dāng)競爭法第8條第1款規(guī)定: “經(jīng)營者不得采納財(cái)物或者其他手段進(jìn)行賄賂 以銷售或者購買商品。在帳外背地給予對方單 位或者個(gè)人回扣的，以行賄論處;對方單位或者 個(gè)人在帳外背地收受回扣的，以受賄論處?！被?扣

6、，是指經(jīng)營者銷售商品時(shí)在帳外背地以現(xiàn)金、 實(shí)物或者其他方式退給對#單位或者個(gè)人的一定比例的商品價(jià)款;帳外背地，是指未在依法設(shè) 立的反映其生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)或者行政事業(yè)經(jīng)費(fèi)收 支的財(cái)務(wù)帳上按照財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度規(guī)定明確如實(shí) 記載,包括不記入財(cái)務(wù)帳、轉(zhuǎn)入其他財(cái)務(wù)帳或者 做假帳等。回扣具有極為嚴(yán)峻的危害性。依照反不正當(dāng)競爭法第8條第2款的規(guī) 定，經(jīng)營者銷售或者購買商品，能夠以明示方法 給對方折扣，能夠給中間人傭金;但經(jīng)營者給對 .方折扣、給中間人傭金的，必須如實(shí)入帳;同意 折扣、傭金的經(jīng)營者也必須如實(shí)入帳。折扣，即 商品購銷中的讓利，是指經(jīng)營者在銷售商品時(shí)， 以明示并如實(shí)入帳的方式給予對方的價(jià)格優(yōu) 惠;傭金，是

7、指經(jīng)營者在市場交易中給予為其提 供服務(wù)的具有合法經(jīng)營資格的中間人的勞動(dòng)報(bào) 酬。對合法同意折扣、傭金的，不能認(rèn)定為受 賄;但對違反國家規(guī)定，收受各種名義的回扣、 手續(xù)費(fèi),歸個(gè)人所有的,應(yīng)認(rèn)定為受賄。(三）處罰依照刑法第163條的規(guī)定，犯本罪的,處5 年以下有期徒刑或者拘役;數(shù)額巨大的，處5年 以上有期徒刑,能夠并處沒收財(cái)產(chǎn)。二、對非國家工作人員行賄罪(一）概念與特征本罪是指為謀取不正當(dāng)利益，給予公司、企 業(yè)或者其他單位的工作人員以財(cái)物，數(shù)額較大 的行為。本罪客觀上必須是給予公司、企業(yè)或者其 他單位的工作人員以數(shù)額較大的財(cái)物，那個(gè)地點(diǎn)的 公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員一般不包 括外國公職人員或者

8、國際公共組織官員。為謀 取不正當(dāng)商業(yè)利益，給予外國公職人員或者國 際公共組織官員以財(cái)物的，構(gòu)成對外國公職人 員、國際公共組織官員行賄罪。主體既能夠是 自然人，也能夠是單位。主觀方面必須出于故 意，同時(shí)是為了謀取不正當(dāng)利益。利益是否正 當(dāng),應(yīng)進(jìn)行具體推斷,而非抽象推斷。至于實(shí)際 上是否獵取了不正當(dāng)利益，則不阻礙本罪的成 立。(二）處罰依照刑法第164條的規(guī)定，犯本罪的，處3年以下有期徒刑或者拘役;數(shù)額巨大的，處3年 以上10年以下有期徒刑，并處罰金;單位犯本 罪的,對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管 人員和其他直接責(zé)任人員，依照個(gè)人犯罪的規(guī) 定處罰。行賄人在被追訴前主動(dòng)交代行賄行為 的,能夠減

9、輕處罰或者免除處罰。三、簽訂、履行合同失職被騙罪(1)概念與特征本罪是指國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的直接 負(fù)責(zé)的主管人員，在簽訂、履行合同過程中，因 嚴(yán)峻不負(fù)責(zé)任被詐騙，致使國家利益遭受重大 損失的行為。本罪主體只限于國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位 的直接負(fù)責(zé)的主管人員。客觀方面表現(xiàn)為在簽 訂、履行合同的過程中，因嚴(yán)峻不負(fù)責(zé)任被詐 騙，致使國家利益遭受重大損失。所應(yīng)注意的 是,并非在簽訂、履行合同過程中嚴(yán)峻不負(fù)責(zé)任 的一切行為,都成立本罪。因嚴(yán)峻不負(fù)責(zé)任而 不能履行合同，致使國家利益遭受重大損失的， 不成立本罪;只有因嚴(yán)峻不負(fù)責(zé)任被詐騙，從而 致使國家利益遭受重大損失的,才成立本罪;但 也不是凡是被詐

10、騙的都成立本罪，只有因?yàn)閲?yán) 重不負(fù)責(zé)任被詐騙才可能成立本罪。本罪主觀 方面為過失。(二）處罰依照刑法第167條的規(guī)定，犯本罪的，處3 年以下有期徒刑或者拘役;致使國家利益遭受 特不重大損失的，處3年以上7年以下有期徒 刑。第二節(jié)一般罪名一、虛報(bào)注冊資本罪本罪是指申請公司登記使用虛假證明文件 或者采取其他欺詐手段虛報(bào)注冊資本，欺騙公 司登記主管部門,取得公司登記，虛報(bào)注冊資本 數(shù)額巨大、后果嚴(yán)峻或者有其他嚴(yán)峻情節(jié)的行 為。虛報(bào)注冊資本，既能夠表現(xiàn)為沒有達(dá)到登 記注冊的資本數(shù)額，卻采取欺詐手段證明達(dá)到 了法定數(shù)額，也能夠表現(xiàn)為盡管達(dá)到了法定數(shù) 額卻虛報(bào)具有更高數(shù)額的資本。虛報(bào)注冊資本 數(shù)額巨大、后

11、果嚴(yán)峻或者有其他嚴(yán)峻情節(jié)，具備 三者之一，即可成立本罪。犯本罪的,依照刑法 第158條的規(guī)定處罰。二、虛假出資、抽逃出資罪本罪是指公司發(fā)起人、股東違反公司法的 規(guī)定，未交付貨幣、實(shí)物或者未轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)權(quán)，虛 假出資,或者在公司成立后又抽逃其出資，數(shù)額 巨大、后果嚴(yán)峻或者有其他嚴(yán)峻情節(jié)的行為。 本罪名為選擇性罪名。犯本罪的，依照刑法第 159條的規(guī)定處罰。三、違規(guī)披露、不披露重要信息罪本罪是指依法負(fù)有信息披露義務(wù)的公司、 企業(yè),向股東和社會(huì)公眾提供虛假的或者隱瞞 重要事實(shí)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，或者對依法應(yīng)當(dāng)披 露的其他重要信息不按照規(guī)定披露，嚴(yán)峻損害 股東或者其他人利益，或者有其他嚴(yán)峻情節(jié)的 行為。犯本罪

12、的,對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和 其他直接責(zé)任人員，依照刑法第161條的規(guī)定 處罰。四、妨害清算罪本罪是指公司、企業(yè)在進(jìn)行清算時(shí),隱匿財(cái) 產(chǎn)，對資產(chǎn)負(fù)債表或財(cái)產(chǎn)清單作虛偽記載或 者在未清償債務(wù)前分配公司、企業(yè)財(cái)產(chǎn),嚴(yán)峻損 害債權(quán)人或者其他人利益的行為。犯本罪的， 依照刑法第162條的規(guī)定處罰。五、虛假破產(chǎn)罪本罪是指公司、企業(yè)通過隱匿財(cái)產(chǎn)、承擔(dān)虛 構(gòu)的債務(wù)或者以其他方法轉(zhuǎn)移、處分財(cái)產(chǎn),實(shí)施 虛假破產(chǎn)，嚴(yán)峻損害債權(quán)人或者其他人利益的 行為。犯本罪的,對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和 其他直接責(zé)任人員，依照刑法第162條之二的 規(guī)定處罰。六、非法經(jīng)營同類營業(yè)罪本罪是指國有公司、企業(yè)的董事、經(jīng)理利用 職務(wù)便利自己

13、經(jīng)營或者為他人經(jīng)營與其所任職 公司、企業(yè)同類的營業(yè)，獵取非法利益,數(shù)額巨 大的行為。犯本罪的,依照刑法第165條的規(guī) 定處罰。七、為親友非法牟利罪本罪是指國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作 人員，利用職務(wù)上的便利，違背任務(wù),致使國家 利益遭受重大損失的行為。本罪主體必須是國 有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員。客觀方面 必須符合三個(gè)條件：(1)必須利用職務(wù)上的便 利，即利用自己主管、治理、經(jīng)營、經(jīng)手公司、企 業(yè)業(yè)務(wù)的便利。（2)必須實(shí)施了下列三種行為 之一:一是將本單位的盈利業(yè)務(wù)交由自己的親 友進(jìn)行經(jīng)營;二是以明顯高于市場的價(jià)格向自 己親友經(jīng)營治理的單位采購商品，或者以明顯 低于市場的價(jià)格向自己的親

14、友經(jīng)營治理的單位 銷售商品;三是向自己的親友經(jīng)營治理的單位 采購不合格的商品。實(shí)施其中一種行為的即可 成立本罪，同時(shí)實(shí)施上述行為的也只成立一罪。(3)必須致使國家利益遭受重大損失。犯本罪 的,依照刑法第166條的規(guī)定處罰。八、徇私舞弊低價(jià)折股、出售國有資產(chǎn)罪本罪是指國有公司、企業(yè)或者其上級(jí)主管 部門直接負(fù)責(zé)的主管人員，徇私舞弊,將國有資 產(chǎn)低價(jià)折股或者低價(jià)出售,致使國家利益遭受 重大損失的行為。本罪行為主體私自將國有資 產(chǎn)低價(jià)折股或者低價(jià)出售給自己、配偶、子女 的，或者與他人串通,名義上出售給他人,實(shí)際 上自己獲利的，應(yīng)認(rèn)定為貪污罪。犯本罪的，根 據(jù)刑法第169條的規(guī)定處罰。【本章要緊法律規(guī)定

15、】刑法第158169條之一 非家工作人員受_辱與受賄罪的主拳區(qū)不在于犯罪主體不同。國有癸司、企業(yè)或者其他 國有單位中從事公券的人員以豕其他國家工作人員利用職務(wù)上的像fl t取、收受財(cái)物的，不成; 立非國家工作人員受賄罪,構(gòu)成受賄罪。 刑法第二十章破壞社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)秩序罪(4)： 破壞金融治理秩序罪第一節(jié)重點(diǎn)罪名一、偽造貨幣罪(一）概念與特征本罪是指沒有貨幣發(fā)行權(quán)的人，非法制造外觀上足以使一般人誤認(rèn)為是貨 幣的假貨幣，妨害貨幣的公共信用的行為。本罪客體是國家貨幣治理秩序?？陀^行為表現(xiàn)為制造外觀上足以使一般人誤認(rèn)為是貨幣的假貨幣。偽造，是指制造外觀上足以使一般人誤認(rèn)為是貨幣的假貨幣的行為。依照

16、司法解釋，偽造貨幣必須是仿照真幣的圖案、形狀、色彩等特征非法制造假幣來 冒充真幣。在這種情況下,存在與偽造的貨幣相對應(yīng)的（或相當(dāng)?shù)模┱鎺拧Ｖ?于偽造的方法，則沒有任何限制，如機(jī)器印制、石印、影印、復(fù)印、手描等等。同 時(shí)采納偽造和變造手段，制造真?zhèn)纹礈愗泿诺?，以偽造貨幣罪定罪處罰。偽造貨幣包括偽造正在流通的中國貨幣、外國貨幣及中國香港、澳門、臺(tái)灣 地區(qū)的貨幣，包括硬幣（含一般紀(jì)念幣和貴金屬紀(jì)念幣)與紙幣。偽造正在流 通的境外貨幣，即使該境外貨幣不可在國內(nèi)市場流通或者兌換，同樣構(gòu)成本罪。 行為人所偽造的貨幣必須是正在流通的貨幣，假如偽造差不多停止通用的古鈔票、 廢鈔，則不成立本罪。以使用為目的，偽

17、造停止流通的貨幣，或者使用偽造的停 止流通的貨幣的，以詐騙罪定罪處罰。（3)所偽造以及可能偽造出來的貨幣應(yīng) 在外觀上足以使一般人誤認(rèn)為是貨幣，即關(guān)于所偽造的貨幣必須特不加以注 意，或者具有一定檢測手段、具有專業(yè)知識(shí)方能發(fā)覺（這只是對偽造行為的限 定，并不意味著本罪不存在未遂犯。只要實(shí)施了偽造行為，客觀上可能制造出 足以使一般人誤認(rèn)為真幣的假幣，即使沒有完成全部印制工序,也構(gòu)成偽造貨 幣罪）。行為人制造出來的物品完全不可能被人們誤認(rèn)為是貨幣的，不可能成 立偽造貨幣罪。然而，也不要求偽造的貨幣與 真幣完全相同，且不以與真幣所具有的特征完 全一致為條件。如不具有真幣的號(hào)碼或印章 的，也是偽造的貨幣。

18、偽造貨幣罪的主體必須是沒有貨幣發(fā) 行權(quán)的自然人，單位不能成為本罪主體。行為 人制造貨幣版樣或者與他人事前通謀，為他人 偽造貨幣提供版樣的，以本罪論處。偽造貨幣罪的主觀方面只能是有意，即 明知自己的行為會(huì)發(fā)生妨害貨幣的公共信用的 結(jié)果,同時(shí)希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生。(二）處罰依照刑法第170條的規(guī)定,犯本罪的，處3 年以上10年以下有期徒刑，并處5萬元以上50 萬元以下罰金;有下列情形之一的，處10年以 上有期徒刑、無期徒刑或者死刑，并處5萬元以 上50萬元以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)：（1)偽造貨 幣集團(tuán)的首要分子;（2)偽造貨幣數(shù)額特不巨大 的;（3)有其他特不嚴(yán)峻情節(jié)的。二、持有、使用假幣罪(一）

19、概念與特征持有、使用假幣罪，是指明知是偽造的貨幣 而持有、使用，數(shù)額較大的行為。本罪的對象為偽造的貨幣。使用數(shù)額較大 的變造的貨幣的，不構(gòu)成使用假幣罪，應(yīng)以詐騙 罪論處。1.本罪客觀上表現(xiàn)為持有、使用偽造的貨 幣，數(shù)額較大的行為。持有，是指將假幣置于行 為人事實(shí)上的支配之下,不要求行為人實(shí)際上 握有假幣。使用，是將假幣作為真幣而使用。 既能夠是以外表合法的方式使用假幣，如購買 商品、兌換另一貨幣、存入銀行、贈(zèng)與他人，或者 將假幣用于交納罰金或者罰款等，也能夠是以 非法的方式使用貨幣，如將假幣用于賭博。此 夕卜，將假幣交付給不知情的他人使用的，以及向 自動(dòng)售貨機(jī)中投入假幣以取得商品的，均成立 使

20、用假幣罪。偽造的共犯人之間分配假幣、向 知情的人出售假幣的，不屬于使用假幣的行為; 將假幣作為證明自己信用能力的資本而給他人 查看的，為了與對方簽訂合同，將假幣給對方查 看，以證明自己有能力履行合同的，不是使用行 為。成立本罪還要求持有、使用假幣數(shù)額較大。2.本罪主觀方面只能是有意，即明知是假 幣而非法持有或者使用。(二）認(rèn)定使用假幣罪與出售假幣罪通常容易區(qū)不， 但行為人使用假幣兌換另一種貨幣時(shí)（如使用 假美元兌換真美元），究竟是使用依舊出售假 幣，尚需進(jìn)一步研究。從刑法的規(guī)定來看，使用 假幣罪的法定刑輕于出售假幣罪的法定刑，因 此,前者的危害程度應(yīng)輕于后者。從司法實(shí)踐 上看，出售假幣往往表現(xiàn)

21、為以遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于假幣面 值的價(jià)格出售，如將面額100元的假幣以50元 的價(jià)格出售,將面額100美元的假幣以人民幣 100元的價(jià)格出售；而使用通常表現(xiàn)為依照假 幣的面額予以流通。從表面上看，使用假幣的 行為人所獲得的利益或許更高，但事實(shí)上，由于 出售的數(shù)量較多，故危害程度更為嚴(yán)峻。從對 方的心理狀態(tài)來看，使用假幣時(shí)，對方并不明知 是假幣；而出售假幣時(shí)，對方一般明知是假幣。 從使用的含義來看，在金融機(jī)構(gòu)用假幣兌換另 一種真幣，是將假幣直接置于流通的行為，故屬 于使用假幣；基于同樣的理由，使用假幣與他人 進(jìn)行黑市交易以通常價(jià)格兌換另一種真幣的， 也應(yīng)認(rèn)為是使用假幣。行為人購買假幣后使用,構(gòu)成犯罪的，以購

22、 買假幣罪定罪，從重處罰，不另認(rèn)定為使用假幣 罪;但行為人出售、運(yùn)輸假幣構(gòu)成犯罪，同時(shí)有 使用假幣行為的，應(yīng)當(dāng)實(shí)行數(shù)罪并罰。(三）處罰依照刑法第172條的規(guī)定，犯持有、使用假 幣罪的，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或 者單處1萬元以上10萬元以下罰金;數(shù)額巨大 的，處3年以上10年以下有期徒刑，并處2萬 元以上20萬元以下罰金；數(shù)額特不巨大的，處 10年以上有期徒刑，并處5萬元以上50萬元以 下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。三、非法汲取公眾存款罪(一）概念與特征本罪是指非法汲取公眾存款或者非法變相汲取公眾存款,擾亂金融秩序的行為。本罪客體是國家金融儲(chǔ)蓄治理秩序。本罪客觀方面表現(xiàn)為兩種情況:一是非 法汲取

23、公眾存款;二是變相汲取公眾存款,違反 國家金融治理法律規(guī)定,向社會(huì)公眾(包括單位 和個(gè)人)汲取資金的行為，同時(shí)具備下列四個(gè)條 件的,除刑法另有規(guī)定的以外，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法 第176條規(guī)定的“非法汲取公眾存款或者變相 汲取公眾存款” ：(1)未經(jīng)有關(guān)部門依法批準(zhǔn)或 者借用合法經(jīng)營的形式汲取資金；（2)通過媒 體、推介會(huì)、傳單、手機(jī)短信等途徑向社會(huì)公開 宣傳;（3)承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實(shí)物、股權(quán) 等方式還本付息或者給付回報(bào);(4)向社會(huì)公眾 即社會(huì)不特定對象汲取資金。未向社會(huì)公開宣 傳，在親友或者單位內(nèi)部針對特定對象汲取資 金的,不屬于非法汲取或者變相汲取公眾存款。 非法汲取或者變相汲取公眾存款

24、，擾亂金融秩 序的，才成立本罪。只有當(dāng)行為人非法汲取公 眾存款,用于進(jìn)行貨幣、資本的經(jīng)營時(shí)（如發(fā)放 貸款），才能認(rèn)定為擾亂金融秩序。向多人借貸 資金用于生產(chǎn)活動(dòng)的,不應(yīng)認(rèn)定為本罪。本罪主體_能夠是自然人，也能夠是單位。本罪主觀方面只能是有意，不要求有非 法占有目的。假如具有非法占有目的,則成立 集資詐騙罪。(二）處罰依照刑法第176條的規(guī)定,犯非法汲取公 眾存款罪的,處3年以下有期徒刑或者拘役,并 處或者單處2萬元以上20萬元以下罰金;數(shù)額 巨大或者有其他嚴(yán)峻情節(jié)的，處3年以上10年 以下有期徒刑，并處5萬元以上50萬元以下罰 金。單位犯本罪的，對單位判處罰金，并對其直 接負(fù)責(zé)的主管人員和其他

25、直接責(zé)任人員依照上 述規(guī)定處罰。四、偽造、變造金融票證罪(一）概念與特征本罪是指偽造、變造匯票、本票、支票、托付 收款憑證、匯款憑證、銀行存單及其他結(jié)算憑 證、信用證或者附隨的單據(jù)、文件以及偽造信用卡的行為。本罪客體是國家金融票證治理秩序?？陀^方面表現(xiàn)為偽造、變造各種金融票 證。那個(gè)地點(diǎn)的偽造包括兩種情況:一是有形偽造， 即沒有金融票證制作權(quán)的人，假冒他人（包括虛 無人）的名義，擅自制造外觀上足以使一般人誤 認(rèn)為是真實(shí)金融票證的假金融票證。至于采取 何種方法,虛假金融憑證是否具有法律上的有 效形式與要件、其記載的內(nèi)容與事實(shí)是否相符 合等，都不阻礙偽造的成立。二是無形偽造，即 有金融票證制作權(quán)的

26、人，超越其制作權(quán)限，違背 事實(shí)制造內(nèi)容虛假的金融票證,如銀行工作人 員制作虛假的銀行存單交付他人。變造,是指 沒有權(quán)限的人擅自對真正的金融票證進(jìn)行各種 形式的加工，改變數(shù)額、日期或者其他內(nèi)容。偽 造、變造金融票證,包括下列情形：偽造、變造匯票、本票、支票。匯票，是 指出票人簽發(fā)的，托付人在見票時(shí)或者在指定 日期,無條件支付確定的金額給收款人或持票 人的票據(jù)。本票,是指出票人簽發(fā)的,承諾由自 己在見票時(shí)無條件支付確定的金額給收款人或 持票人的票據(jù)。支票，是指出票人簽發(fā)的，托付 辦理支票存款業(yè)務(wù)的銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)在 見票時(shí)無條件支付確定的金額給收款人或持票 人的票據(jù)。行為人偽造、變造其中一種票

27、證的， 便成立犯罪。偽造、變造托付收款憑證、匯款憑證、銀 行存單等銀行結(jié)算憑證。托付收款憑證，是指 收款人向銀行提供的,托付其向付款人收取款 項(xiàng)的結(jié)算憑證。匯款憑證，是指匯款人托付銀 行給異地收款人進(jìn)行匯兌結(jié)算的憑證，包括信 匯憑證與電匯憑證。銀行存單,是銀行發(fā)行的 能夠用于支付債務(wù)的工具，它一般不記名、定 額、可自由流通。行為人偽造、變造其中一種票 證的，便成立犯罪。偽造、變造信用證或者附隨的單據(jù)、文 件。信用證，是指應(yīng)客戶要求和指示，或自己主 動(dòng)向受益人簽發(fā)的,如受益人滿足約定條件開 證行就向其支付規(guī)定金額的書面文件。附隨的 單據(jù)、文件，是指由信用證受益人向金融機(jī)構(gòu)提 供的，與信用證條款規(guī)

28、定相一致的代表物資的 單據(jù)、文件。行為人偽造、變造其中一種票證 的，便成立犯罪。(4)偽造信用卡。信用卡，是指由商業(yè)銀行 或者其他金融機(jī)構(gòu)發(fā)行的具有消費(fèi)支付、信用 貸款、轉(zhuǎn)賬結(jié)算、存取現(xiàn)金等全部功能或者部分 功能的電子支付卡。復(fù)制他人信用卡、將他人 信用卡信息資料寫人磁條介質(zhì)、芯片的行為屬 于偽造信用卡。主體既能夠是自然人，也能夠是單位。主觀方面只能是有意。盡管刑法并沒 有將本罪規(guī)定為自的犯，但將使用或行使的目 的作為本罪的主觀要件要素，是比較合適的。(二）處罰依照刑法第177條的規(guī)定，犯偽造、變造金 融票證罪的,處5年以下有期徒刑或者拘役,并 處或者單處2萬元以上20萬元以下罰金;情節(jié) 嚴(yán)峻

29、的,處5年以上10年以下有期徒刑，并處5 萬元以上50萬元以下罰金;情節(jié)特不嚴(yán)峻的， 處10年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處5萬 元以上50萬元以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。單位 犯本罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的 主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照上述規(guī)定 處罰。五、洗鈔票罪(一）概念與特征本罪是指明知是毒品犯罪、黑社會(huì)性質(zhì)的 組織犯罪、恐懼活動(dòng)犯罪、走私犯罪、貪污賄賂 犯罪、破壞金融治理秩序犯罪、金融詐騙犯罪的 所得及其產(chǎn)生的收益,為掩飾、隱瞞其來源與性 質(zhì)，而提供資金賬戶，協(xié)助將財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)換為現(xiàn)金、 金融票據(jù)、有價(jià)證券，通過轉(zhuǎn)賬或者其他結(jié)算方 式協(xié)助資金轉(zhuǎn)移，協(xié)助將資金匯往境外，或者以 其他方

30、法掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的性質(zhì) 和來源的行為。本罪客體是國家對金融資產(chǎn)的來源與 性質(zhì)的監(jiān)管秩序?？陀^方面表現(xiàn)為實(shí)施了洗鈔票行為。(1)洗鈔票的上游犯罪僅限于法定的七類犯罪。 “犯罪所得及其產(chǎn)生的收益”，是指由上述七類 犯罪行為所獵取的非法利益以及利用該非法利 益所產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)利益。洗鈔票罪應(yīng)當(dāng)以上游犯罪 事實(shí)成立為認(rèn)定前提。上游犯罪尚未依法裁 判，但查證屬實(shí)的，不阻礙對洗鈔票罪的審判。上 游犯罪事實(shí)能夠確認(rèn),因行為人死亡等緣故依 法不予追究刑事責(zé)任的，不阻礙洗鈔票罪的認(rèn)定。 上游犯罪事實(shí)能夠確認(rèn)，依法以其他罪名定罪 處罰的，也不阻礙洗鈔票罪的認(rèn)定。（2)洗鈔票行為 表現(xiàn)為:第一,提供資金賬戶

31、。第二,協(xié)助將財(cái) 產(chǎn)轉(zhuǎn)換為現(xiàn)金、金融票據(jù)、有價(jià)證券。第三，通 過轉(zhuǎn)賬或者其他結(jié)算方式協(xié)助資金轉(zhuǎn)移。 第四，協(xié)助將資金匯往境外。第五，其他方法, 如通過典當(dāng)、租賃、買賣、投資等方式，協(xié)助轉(zhuǎn) 移、轉(zhuǎn)換犯罪所得及其收益;通過與商場、飯店、 娛樂場所等現(xiàn)金密集型場所的經(jīng)營收入相混合 的方式，協(xié)助轉(zhuǎn)移、轉(zhuǎn)換犯罪所得及其收益;通 過虛構(gòu)交易、虛設(shè)債權(quán)債務(wù)、虛假擔(dān)保、虛報(bào)收 入等方式，協(xié)助將犯罪所得及其收益轉(zhuǎn)換為“合 法”財(cái)物;通過買賣彩票、獎(jiǎng)券等方式，協(xié)助轉(zhuǎn)換 犯罪所得及其收益;通過賭博方式，協(xié)助將犯罪 所得及其收益轉(zhuǎn)換為賭博收益;協(xié)助將犯罪所 得及其收益攜帶、運(yùn)輸或者郵寄出入境，等等。本罪主體既包括自然

32、人,也包括單位。 然而，上游犯罪的本人不能成為本罪的主體。 例如，毒品犯罪分子本人實(shí)施洗鈔票行為的，僅以 毒品犯罪論處。本罪主觀方面為有意，行為人必須明知 是毒品犯罪、黑社會(huì)性質(zhì)的組織犯罪、恐懼活動(dòng) 犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融治理 秩序犯罪、金融詐騙犯罪的所得及其產(chǎn)生的收 益，而實(shí)施洗鈔票行為。關(guān)于“明知”，應(yīng)當(dāng)結(jié)合被 告人的認(rèn)知能力，接觸他人犯罪所得及其收益 的情況，犯罪所得及其收益的種類、數(shù)額，犯罪 所得及其收益的轉(zhuǎn)換、轉(zhuǎn)移方式以及被告人的 供述等主、客觀因素進(jìn)行認(rèn)定。被告人將刑法 第191條規(guī)定的某一上游犯罪的犯罪所得及其 收益誤認(rèn)為刑法第191條規(guī)定的上游犯罪范圍 內(nèi)的其他

33、犯罪所得及其收益的，不阻礙本罪“明 知”的認(rèn)定。(二）處罰依照刑法第191條的規(guī)定，犯本罪的，沒收 實(shí)施上游犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益，處5年 以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處洗鈔票數(shù) 額5%以上20%以下罰金;情節(jié)嚴(yán)峻的,處5年 以上10年以下有期徒刑，并處洗鈔票數(shù)額5%以 上20%以下罰金。單位犯前款罪的，對單位判 處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直 接責(zé)任人員，處5年以下有期徒刑或者拘役;情 節(jié)嚴(yán)峻的，處5年以上10年以下有期徒刑。關(guān)于洗鈔票罪的認(rèn)定，下列哪一選項(xiàng)是錯(cuò)誤 的？（2011年試卷二第12題）刑法第一百九十一條雖泉明文規(guī)定 侵犯財(cái)產(chǎn)罪是洗#罪的上游犯罪，然而，黑社 會(huì)性肩

34、組織實(shí)施的侵犯崎產(chǎn)罪,依舊是蠔鈔票罪 的上游犯罪將上游的毒品犯罪所得誤認(rèn)為是貪污 犯罪所得而實(shí)施洗鈔票行島的，羊阻礙洗鈔票罪的 成立 、.上游犯罪事實(shí)上能夠確認(rèn)，因上&犯罪 人死亡依法不能追究刑事責(zé)任的，不阻礙洗鈔票 罪的認(rèn)定單位貸款詐騙應(yīng)以合同詐騙罪論處，合 同詐騙罪不是洗鈔票罪的上游犯菲。為單位貸 款詐騙所得實(shí)施洗鈔票行為的，不成立洗鈔票罪【參考答案及簡要提示】D。假如誤認(rèn)為 洗鈔票罪的上游犯罪是七個(gè)具體罪名，便會(huì)認(rèn)為 A項(xiàng)錯(cuò)誤。假如誤認(rèn)為洗鈔票罪有意的成立,要 求行為人須對上游犯罪是付種犯罪存在明確、 具體的認(rèn)識(shí),便會(huì)認(rèn)為B項(xiàng)錯(cuò)誤。假如誤認(rèn)為 上游犯罪事實(shí)的確認(rèn)是指法院對上游犯罪人 作出

35、有罪判決后才算確認(rèn)，便會(huì)認(rèn)為C項(xiàng)錯(cuò) 誤。假如誤認(rèn)為單位貸款詐騙的,克論是單征 述是其中的4然人，都本構(gòu)成貸款詐蹁罪便： 會(huì)認(rèn)為D項(xiàng)正確。第二節(jié)一般罪名一、出售、購買、運(yùn)輸假幣罪本罪是指明知是偽造的貨幣而出售、購買 或者運(yùn)輸，數(shù)額較大的行為。偽造貨幣并出售 或者運(yùn)輸偽造的貨幣的，以偽造貨幣罪從重處 罰，不另成立出售、運(yùn)輸假幣罪。但這僅限于行 為人出售、運(yùn)輸自己偽造的假幣的情形。假如 行為人不僅偽造貨幣，而且出售或者運(yùn)輸他人 偽造的貨幣，即偽造的假幣與出售、運(yùn)輸?shù)募賻?不具有同一性時(shí),則應(yīng)當(dāng)實(shí)行數(shù)罪并罰。犯本 罪的，依照刑法第171條第1款的規(guī)定處罰。二、變造貨幣罪本罪是指非法對真幣進(jìn)行各種方式的

36、加 工,改變真幣的價(jià)值或者形態(tài)，數(shù)額較大的行 為。變造的方式?jīng)]有限制，如剪貼、挖補(bǔ)、揭層、 涂改、移位、重印等。變造一般表現(xiàn)為改變真幣 的價(jià)值，如將50元的真幣變造成為100元的貨 幣。變造還包括改變真幣的形態(tài),如將50元真 幣中的年號(hào)“ 1990”改為“ 1980”，如此可在鈔票幣 收藏市場上賣出髙價(jià)。減少金屬貨幣的金屬含 量的行為，也應(yīng)認(rèn)定為變造。變造是對真幣的 加工行為,故變造的貨幣與變造前的貨幣具有 同一性。假如加工的程度導(dǎo)致其與真幣喪失同 一性，則屬于偽造貨幣。以真幣為材料，制作成 喪失了真幣外觀的假幣的行為,應(yīng)認(rèn)定為偽造 貨幣罪。如將金屬貨幣熔化后,制作成較薄的、 更多的金屬貨幣的

37、行為，屬于偽造貨幣。以貨 幣碎片為材料，加入其他紙張，制作成假幣的， 不屬于變造貨幣，而成立偽造貨幣。如某甲偶 然翻動(dòng)造紙廠內(nèi)的碎紙堆時(shí)，發(fā)覺紙堆下面有 碎幣（后查實(shí)屬報(bào)廢的貨幣碎片），拿回家后將 貨幣碎片粘貼成殘幣10元、50元、100元券若 干張,合計(jì)5000余元,并以該鈔票被老鼠咬破為 由將粘貼的殘幣帶到某銀行兌換。甲的行為應(yīng) 成立偽造貨幣罪。犯本罪的，依照刑法第173 條的規(guī)定處罰。三、高利轉(zhuǎn)貸罪本罪是指以轉(zhuǎn)貸牟利為目的，套取金融機(jī) 構(gòu)信貸資金高利轉(zhuǎn)貸他人,違法所得數(shù)額較大 的行為。凡是以用于借貸牟取非法收入為目的 而取得金融機(jī)構(gòu)貸款的,均屬于套取金融機(jī)構(gòu) 貸款。至于行為人采取何種方式

38、取得金融機(jī)構(gòu) 的貸款，刑法并沒有限定。高利轉(zhuǎn)貸他人，是指 從金融機(jī)構(gòu)套取信貸資金后，再以更高的利率 借貸給他人或者其他單位。行為人出于其他目 的取得金融機(jī)構(gòu)信貸資金，然后產(chǎn)生將信貸資 金高利轉(zhuǎn)貸他人的意圖進(jìn)而實(shí)施這種行為的， 不應(yīng)以犯罪論處。犯本罪的，依照刑法第175 條的規(guī)定處罰。四、騙取貸款、票據(jù)承兌、金融票證罪本罪是指以欺騙手段取得銀行或者其他金 融機(jī)構(gòu)貸款、票據(jù)承兌、信用證、保函等,給銀行 或者其他金融機(jī)構(gòu)造成重大損失或者有其他嚴(yán) 重情節(jié)的行為。本罪主觀方面為有意，但不要 求具有非法占有目的。假如行為人具有非法占 有目的，則應(yīng)按照相應(yīng)的金融詐騙罪或者其他 犯罪論處。例如，以非法占有為目

39、的，騙取銀行 貸款的,成立貸款詐騙罪；以非法占有為目的， 騙取信用證的，成立信用證詐騙罪。犯本罪的， 依照刑法第175條之一的規(guī)定處罰。五、妨害信用卡治理罪依照刑法第177條之一的規(guī)定，下列行為 構(gòu)成本罪:（1)明知是偽造的信用卡而持有、運(yùn) 輸?shù)?，或者明知是偽造的空白信用卡而持有、運(yùn) 輸，數(shù)量較大的;（2)非法持有他人信用卡,數(shù)量 較大的；（3)使用虛假的身份證明騙領(lǐng)信用卡 的；（4)出售、購買、為他人提供偽造的信用卡或 者以虛假的身份證明騙領(lǐng)的信用卡的。需要講 明的是，以虛假的身份證明騙領(lǐng)信用卡,并不要 求身份證明本身是虛假的;違背他人意愿，使用 其居民身份證、軍官證、士兵證、港澳居民往來

40、內(nèi)地通行證、臺(tái)灣居民來往大陸通行證、護(hù)照等 身份證明申領(lǐng)信用卡的，或者使用偽造、變造的 身份證明申領(lǐng)信用卡的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“使用虛假 的身份證明騙領(lǐng)信用卡”。以虛假的身份證明 騙領(lǐng)信用卡，還包括使用虛假的保證人身份證 明騙領(lǐng)信用卡。騙領(lǐng)信用卡，還包括以他人的 身份證明掛失他人的信用卡并騙領(lǐng)補(bǔ)辦的信用 卡。犯本罪的，依照刑法第177條之一的規(guī)定 處罰。六、竊取、收買、非法提供信用卡信息罪本罪是指有意竊取、收買或者非法提供他 人信用卡信息資料的行為。犯本罪的，依照刑 法第177條之一的規(guī)定處罰;銀行或者其他金 融機(jī)構(gòu)工作人員利用職務(wù)上的便利犯本罪的， 從重處罰。七、內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息罪本罪是指證

41、券、期貨交易內(nèi)幕信息的知情 人員或者非法獵取證券、期貨交易內(nèi)幕信息的 人員，在涉及證券的發(fā)行，證券、期貨交易或者 其他對證券、期貨交易價(jià)格有重大阻礙的信息 尚未公開前，買入或者賣出該證券，或者從事與 該內(nèi)幕信息有關(guān)的期貨交易,或者泄露該信息， 或者明示、暗示他人從事上述交易活動(dòng),情節(jié)嚴(yán) 重的行為?！皟?nèi)幕信息”，是指為內(nèi)幕人員所知 悉、尚未公開的并對證券的發(fā)行,證券、期貨交 易或者價(jià)格有重大阻礙的信息。證券、期貨交 易內(nèi)幕信息的“知情人員”是指由于持有發(fā)行人 的證券,或者在相關(guān)公司中擔(dān)任董事、監(jiān)事、高 級(jí)治理人員，或者由于其會(huì)員地位、治理地位、 監(jiān)管地位或者職業(yè)地位，或者作為雇員、專業(yè)顧 問履行

42、職務(wù)，能夠接觸或者獲得內(nèi)幕信息的人 員?！胺欠ǐC取證券、期貨交易內(nèi)幕信息的人 員”，是指內(nèi)幕信息的知情人員以外的，不是基 于職務(wù)或者業(yè)務(wù)，而是通過偷聽、監(jiān)聽、私下交 易等非法手段獵取證券、期貨交易內(nèi)幕信息的 人員。單位也能夠成為本罪主體。犯本罪的， 依照刑法第180條的規(guī)定處罰。八、違法發(fā)放貸款罪本罪是指銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)的工作人 員或者單位違反國家規(guī)定發(fā)放貸款，數(shù)額巨大 或者造成重大損失的行為。犯本罪的，依照刑 法第186條第1款的規(guī)定處罰。違反國家規(guī) 定，向關(guān)系人發(fā)放貸款，數(shù)額巨大或者造成重大 損失的，依照刑法第186條第1款的法定刑從 重處罰。九、汲取客戶資金不入帳罪本罪是指銀行或者其

43、他金融機(jī)構(gòu)的工作人 員以及單位，汲取客戶資金不入帳，數(shù)額巨大或 者造成重大損失的行為?！凹橙】蛻糍Y金不入 帳”,是指不記入金融機(jī)構(gòu)的法定存款帳目，以 躲避國家金融監(jiān)管,至因此否記入法定帳目以 外設(shè)立的帳目不阻礙該罪成立。犯本罪的，依 照刑法第187條的規(guī)定處罰。十、對違法票據(jù)予以承兌、付款、保證罪本罪是指銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)的工作人 員以及單位,在票據(jù)業(yè)務(wù)中,對違反票據(jù)法規(guī)定 的票據(jù)予以承兌、付款或者保證,造成重大損失 的行為。違反票據(jù)法規(guī)定的票據(jù),包括票據(jù)記 載事實(shí)不符合票據(jù)法規(guī)定的金融票據(jù)。承兌， 是指匯票付款人承諾在匯票到期日支付匯票金 額的票據(jù)行為;付款,是指票據(jù)債務(wù)人向票據(jù)債權(quán)人支付

44、票據(jù)金額的行為;保證,是指對差不多存 在的票據(jù)上的債務(wù)進(jìn)行擔(dān)保的票據(jù)行為。犯本 罪的，依照刑法第189條的規(guī)定處罰?！颈菊乱o法律規(guī)定】刑法第170191條最髙人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理 妨害信用卡治理刑事案件具體應(yīng)用法律若 干問題的解釋最髙人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件 具體應(yīng)用法律若干問題的解釋最高人民法院關(guān)于審理洗鈔票等刑事案件具 體應(yīng)用法律若干問題的解釋 .肩造貧幣罪“對象於偽填的貨幣,不舍變造的貨幣。使用數(shù)額較大的拿每的貨幣的，不構(gòu) 成錸用檄以詐鱗靠論枚。、 刑法胃二章破壞社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)秩序罪(5)： 金融詐騙罪第一節(jié)重點(diǎn)罪名. . . . .： . . . .一、集資詐騙

45、罪(一）概念與特征，本罪是指以非法占有為目的，使用詐騙方法非法集資，數(shù)額較大的行為。本罪客體是國家金融監(jiān)管秩序和公私財(cái)產(chǎn)權(quán)利。本罪客觀方面必須使用詐騙方法非法集資，同時(shí)數(shù)額較大。詐騙方法， 是指行為人采取虛構(gòu)資金用途,以虛假的證明文件和高回報(bào)率為誘餌，或者其 他騙取集資款的手段。非法集資,是指單位或者個(gè)人，違反法律、法規(guī)有關(guān)集資 的實(shí)體規(guī)定或者程序規(guī)定，向社會(huì)公眾募集資金的行為。集資以承諾回報(bào)（如 承諾還本付息或者承諾分紅等)為前提，但所承諾的回報(bào)不必具有確定性。非 法集資數(shù)額較大的，才成立本罪。本罪主體既能夠是自然人，也能夠是單位。本罪主觀方面只能是有意，同時(shí)具有非法占有的目的。那個(gè)地點(diǎn)的非

46、法占 有目的，不是指臨時(shí)占有、使用的目的,而是指非法占為己有（包括使第三者或 者單位不法所有）的目的。換言之，行為人沒有履行債務(wù)（如還本付息）和回報(bào) 出資人的意圖。集資詐騙罪中的非法占有目的，應(yīng)當(dāng)區(qū)分情形進(jìn)行具體認(rèn)定： 行為人部分非法集資行為具有非法占有目的的，對該部分非法集資行為所涉集 資款以集資詐騙罪定罪處罰;非法集資共同犯罪中部分行為人具有非法占有目 的，其他行為人沒有非法占有集資款的共同有意和行為的,對具有非法占有目 的的行為人以集資詐騙罪定罪處罰。(二）認(rèn)定認(rèn)定集資詐騙罪，應(yīng)注意區(qū)分罪與非罪的界限。對騙取數(shù)額較小資金且情 節(jié)較輕的行為,不宜認(rèn)定為犯罪。但情節(jié)嚴(yán)峻的，即使實(shí)際上沒有非法

47、占有集 資款的，也應(yīng)認(rèn)定為集資詐騙未對沒有非 法占有目的，在特定范圍內(nèi)（如面向單位職工） 籌集資金,即使使用了一定欺詐手段的,也不能 認(rèn)定為本罪。集資詐騙等金融詐騙犯罪差不多上以非法占有 為目的的犯罪。在司法實(shí)踐中，認(rèn)定是否具有 非法占有的目的，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持主客觀相一致的原 則，既要幸免單純依照損失結(jié)果客觀歸罪;也不 能僅憑被告人自己的供述，而應(yīng)當(dāng)依照案件具 體情況具體分析。集資詐騙罪和欺詐發(fā)行股票、債券罪、非法 汲取公眾存款罪在客觀上均表現(xiàn)為向社會(huì)公眾 非法募集資金。區(qū)不的關(guān)鍵在于行為人是否具 有非法占有的目的。以非法占有為目的而非法 集資，或者在非法集資過程中產(chǎn)生了非法占有 他人資金的有意，均

48、構(gòu)成集資詐騙罪。在處理 具體案件時(shí)要注意以下兩點(diǎn)：一是不能僅憑較 大數(shù)額的非法集資款不能返還的結(jié)果，推定行 為人具有非法占有目的;二是行為人將大部分 資金用于投資或生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)，而將少量資金 用于個(gè)人消費(fèi)或揮霍的,不應(yīng)僅據(jù)后一事實(shí)認(rèn) 定具有非.法占有的目的。(三）處罰犯本罪的,依照刑法第192條、第199條和 第200條的規(guī)定處罰。量刑時(shí)，既要考慮詐騙 數(shù)額,也要考慮其他情節(jié)。二、貸款詐騙罪(一）概念與特征 ,本罪是指以非法占有為目的，使用欺詐方 法,詐騙銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)的貸款，數(shù)額較 大的行為。1.客觀方面必須是使用欺詐方法，詐騙銀 行或者其他金融機(jī)構(gòu)的貸款，數(shù)額較大的行為。 欺詐方法是

49、指:（1)編造引進(jìn)資金、項(xiàng)目等虛假 理由的;（2)使用虛假的經(jīng)濟(jì)合同的；（3)使用 虛假的證明文件的；（4)使用虛假的產(chǎn)權(quán)證明作 擔(dān)?；蛘叱龅盅何飪r(jià)值重復(fù)擔(dān)保的；（5)以其 他方法詐騙貸款的。使用上述方法之一的，即 可成立本罪;同時(shí)使用幾種方法的，也只成立一 罪。不管使用何種貸款詐騙方法，都要求行為 符合下列構(gòu)造:行為人實(shí)施欺騙行為金融 機(jī)構(gòu)的工作人員陷人認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤基于認(rèn)識(shí)錯(cuò) 誤發(fā)放貸款行為人取得貸款金融機(jī)構(gòu) 遭受財(cái)產(chǎn)損失。詐騙貸款數(shù)額較大的才成立本罪。2.主觀方面必須是有意，而且必須具有非 法占有目的。合法取得貸款后，釆取欺騙手段 不歸還貸款的，不能認(rèn)定為本罪。(二）認(rèn)定貸款詐騙罪與借貸糾紛

50、容易混淆。實(shí)踐中 經(jīng)常有人從銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)獲得貸款, 但到期拖欠不還或者無力償還。有些人雖有歸 還本息的意思,但在貸款時(shí)也可能使用了一定 的欺騙手段。此外，貸款詐騙罪與高利轉(zhuǎn)貸罪 也有相似之處，后者也可能套取銀行或者金融 機(jī)構(gòu)的信貸資金后，高利轉(zhuǎn)貸他人但由于某種 緣故不能償還貸款。區(qū)分貸款詐騙罪與借貸糾 紛、騙取貸款罪、高利轉(zhuǎn)貸罪的關(guān)鍵，是看行為 人主觀上有無非法占有的目的。這就要從以下 幾個(gè)方面推斷:申請貸款時(shí)是否使用了刑法規(guī) 定的詐騙手段(關(guān)于合法取得貸款后，沒有按規(guī) 定的用途使用貸款，到期沒有歸還貸款的，不能 以貸款詐騙罪定罪處罰）；取得貸款后是否按貸 款用途使用;是否使用貸款進(jìn)行

51、違法犯罪活動(dòng)； 是否攜款潛逃;到期后是否積極預(yù)備償還貸款 等等。關(guān)于確有證據(jù)證明行為人不具有非法占 有的目的，因不具備貸款的條件而采取了欺騙 手段獵取貸款，案發(fā)時(shí)有能力履行還貸義務(wù)，或 者案發(fā)時(shí)不能歸還貸款是因?yàn)橐庵疽酝獾脑?因，如因經(jīng)營不善、被騙、市場風(fēng)險(xiǎn)等，不應(yīng)以貸 款詐騙罪定罪處罰。(三）處罰犯本罪的，依照刑法第193條的規(guī)定處罰。 量刑時(shí)，既要考慮詐騙數(shù)額，也要考慮其他情節(jié)。三、票據(jù)詐騙罪(一）概念與特征本罪是指以非法占有為目的，利用金融票 據(jù)進(jìn)行詐騙活動(dòng)，騙取數(shù)額較大財(cái)物的行為。1.:本罪客體是國家金融票證治理秩序和 公私財(cái)產(chǎn)權(quán)利?？陀^方面必須是利用金融票據(jù)進(jìn)行詐 騙活動(dòng)，騙取數(shù)額較

52、大財(cái)物的行為。利用金融 票據(jù)進(jìn)行詐騙是指：（1)明知是偽造、變造的匯 票、本票、支票而使用。那個(gè)地點(diǎn)的使用，是指按照 票據(jù)的通常使用方式，將偽造、變造的票據(jù)作為 真實(shí)票據(jù)予以利用，從而騙取財(cái)物。將偽造、變 造的票據(jù)質(zhì)押給貸款人的，屬于使用行為。(2)明知是作廢的匯票、本票、支票而使用。作 廢的匯票、本票、支票,是指依照法律和有關(guān)規(guī) 定不能使用的票據(jù)，包括過期的票據(jù)、無效的票 據(jù)與依法宣布作廢的票據(jù)。（3)冒用他人的匯 票、本票、支票。這是指假冒票據(jù)權(quán)利人或其授 權(quán)的代理人，行使本應(yīng)屬于他人的票據(jù)權(quán)利，從 而騙取財(cái)物的行為。行為人所冒用票據(jù)的來 源，不阻礙冒用他人票據(jù)的性質(zhì)；冒用的對方必 須是不

53、明真相的人。（4)簽發(fā)空頭支票或者與 其預(yù)留印鑒不符的支票，騙取財(cái)物。空頭支票， 是指出票人所簽發(fā)的支票超過其付款時(shí)在付款 人處實(shí)有的存款金額。簽發(fā)與其預(yù)留印鑒不符 的支票，一般是指票據(jù)簽發(fā)人在其簽發(fā)的支票 上加蓋與其預(yù)留于銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)處的 印鑒不一致的財(cái)務(wù)用章或者支票簽發(fā)人的名章 等。（5)匯票、本票的出票人簽發(fā)無資金保證的 匯票、本票或者在出票時(shí)作虛偽記載,騙取財(cái) 物。主體既能夠是自然人，也能夠是單位。主觀上只能是有意，行為人使用偽造、 變造、作廢的金融票據(jù)進(jìn)行詐騙時(shí),必須明知 是偽造、變造、作廢的票據(jù);行為人冒用他人票 據(jù)時(shí)，必須明知是他人的票據(jù);行為人簽發(fā)空 頭支票時(shí)，必須明知

54、自己在銀行賬戶內(nèi)沒有資 金或者資金不足;如此等等。盡管刑法分則第 三章第五節(jié)僅在第192條、第193條明文規(guī)定 了“以非法占有為目的”，但第194條至第198 條的金融詐騙罪也應(yīng)將非法占有目的作為主 觀要素。(二）處罰犯本罪的，依照刑法第194條、第200條的 規(guī)定處罰。量刑時(shí)，既要考慮詐騙數(shù)額，也要考 慮其他情節(jié)。四、信用卡詐騙罪我國刑法對信用卡犯罪規(guī)定了嚴(yán)密的法 網(wǎng):偽造信用卡的,構(gòu)成偽造金融票證罪;明知 是偽造的信用卡而出售、購買、為他人提供、運(yùn) 輸、持有的，構(gòu)成妨害信用卡治理罪；以非法占 有為目的利用信用卡進(jìn)行詐騙活動(dòng)的，構(gòu)成信 用卡詐騙罪。(一）概念與特征本罪是指以非法占有為目的，利

55、用信用卡 進(jìn)行詐騙活動(dòng)，騙取數(shù)額較大財(cái)物的行為。客觀上必須利用信用卡進(jìn)行詐騙活動(dòng)， 騙取數(shù)額較大的財(cái)物。利用信用卡進(jìn)行詐騙是 指:（1)使用偽造的信用卡或者使用以虛假的身 份證明騙領(lǐng)的信用卡。使用所謂變造的信用卡 (如磁條內(nèi)的信息被變更的信用卡）的，應(yīng)認(rèn)定 為使用偽造的信用卡。使用,是指按照信用卡 的通常使用方法，將偽造的信用卡作為真實(shí)有 效的信用卡予以利用。（2)使用作廢的信用卡。 使用者不限于持卡人。（3)冒用他人信用卡。 即非持卡人以持卡人名義使用合法持卡人的信 用卡進(jìn)行騙取財(cái)物的行為。如拾得他人信用卡 后使用的;騙取他人信用卡后使用的;竊取、收 買、騙取或者以其他非法方式獵取他人信用卡

56、 信息資料,并通過互聯(lián)網(wǎng)、通訊終端等使用的； 等等。（4)惡意透支。依照相關(guān)司法解釋，持卡 人以非法占有為目的，超過規(guī)定限額或者規(guī)定 期限透支，同時(shí)經(jīng)發(fā)卡銀行兩次催收后超過3 個(gè)月仍不歸還的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為惡意透支?！按?收”既包括書面催收,也包括口頭催收，但僅限 于對持卡人催收，對保證人或者持卡人家屬催 收的，不屬于“催收”。主觀方面必須是有意,而且必須具有非 法占有的目的。(二）認(rèn)定認(rèn)定信用卡詐騙罪，應(yīng)注意區(qū)分罪與非罪 的界限。關(guān)于誤用他人信用卡，或者通過持卡 人同意而使用他人信用卡的，不能認(rèn)定為犯罪。 善意透支行為，不成立本罪。正確區(qū)分善意透 支與惡意透支的關(guān)鍵,是看行為人是否具有非 法占有

57、目的，而是否具有這種目的，又需要依照 客觀事實(shí)認(rèn)定。一般來講，有以下情形之一的， 應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第196條第2款規(guī)定的“以非 法占有為目的” ：（1)明知沒有還款能力而大量 透支，無法歸還的；（2)肆意揮霍透支的資金， 無法歸還的；（3)透支后逃匿、改變聯(lián)系方式， 躲避銀行催收的；（4)抽逃、轉(zhuǎn)移資金，隱匿財(cái) 產(chǎn),躲避還款的；（5)使用透支的資金進(jìn)行違 法犯罪活動(dòng)的；（6)其他非法占有資金，拒不 歸還的行為。依照刑法第196條第3款的規(guī)定，盜竊信 用卡并使用的，依照刑法第264條關(guān)于盜竊罪 的規(guī)定定罪處罰（盜竊數(shù)額依照行為人盜竊信 用卡后使用的數(shù)額認(rèn)定）。那個(gè)地點(diǎn)的信用卡僅限 于他人的真實(shí)有效

58、的信用卡，假如盜竊偽造或 作廢的信用卡并使用的，應(yīng)認(rèn)定為信用卡詐騙 罪;盜竊了他人真實(shí)有效的信用卡但并不使用 的行為，目前還難以成立盜竊罪，也不能構(gòu)成信 用卡詐騙罪。(三）處罰犯本罪的，依照刑法第196條的規(guī)定處罰。 量刑時(shí)，既要考慮詐騙數(shù)額，也要考慮其他情 節(jié)。五、保險(xiǎn)詐騙罪(一）概念與特征本罪是指投保人、被保險(xiǎn)人、受益人，以使 自己或者第三者獵取保險(xiǎn)金為目的，采取虛構(gòu) 保險(xiǎn)標(biāo)的、保險(xiǎn)事故或者制造保險(xiǎn)事故等方法， 騙取保險(xiǎn)金，數(shù)額較大的行為。本罪客體是國家保險(xiǎn)監(jiān)管秩序和公私 財(cái)產(chǎn)權(quán)利?？陀^方面表現(xiàn)為采取虛構(gòu)保險(xiǎn)標(biāo)的、保 險(xiǎn)事故或者制造保險(xiǎn)事故等方法，騙取保險(xiǎn)人 的保險(xiǎn)金，數(shù)額較大的行為。具體

59、表現(xiàn)為以下 五種行為：（1)投保人有意虛構(gòu)保險(xiǎn)標(biāo)的,騙取 保險(xiǎn)金的;（2)投保人、被保險(xiǎn)人或者受益人對 發(fā)生的保險(xiǎn)事故編造虛假的緣故或者夸大損失 的程度，騙取保險(xiǎn)金的;03)投保人、被保險(xiǎn)人或 者受益人編造未曾發(fā)生的保險(xiǎn)事故，騙取保險(xiǎn) 金的;（4)投保人、被保險(xiǎn)人有意造成財(cái)產(chǎn)損失 的保險(xiǎn)事故，騙取保險(xiǎn)金的;（5)投保人、受益人 有意造成被保險(xiǎn)人死亡、傷殘或者疾病，騙取保 險(xiǎn)金的。行為人差不多著手實(shí)施保險(xiǎn)詐騙罪行 為，但由于意志以外的緣故未能獲得保險(xiǎn)賠償 的,是詐騙未遂，情節(jié)嚴(yán)峻的，應(yīng)依法追究刑事 責(zé)任。主體是投保人、被保險(xiǎn)人與受益人,但 刑法依照行為方式對主體范圍作了具體限定。 如虛構(gòu)保險(xiǎn)標(biāo)的

60、的，只限于投保人;虛構(gòu)保險(xiǎn)事 故的，包括投保人、被保險(xiǎn)人與受益人;如此等 等。單位能夠成為本罪的主體。保險(xiǎn)事故的鑒 定人、證明人、財(cái)產(chǎn)評(píng)估人有意提供虛假的證明 文件，為他人詐騙提供條件的，以及其他人對保 險(xiǎn)詐騙實(shí)施教唆或者關(guān)心行為的，以保險(xiǎn)詐騙 罪的共犯論處。主觀方面只能是有意，具有非法獵取保 險(xiǎn)金的目的。 犯本罪的，依照刑法第198條的規(guī)定處罰。 量刑時(shí),既要考慮詐騙數(shù)額，也要考慮其他情 節(jié)。行為人制迨財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)事故或人身保險(xiǎn)事 故，同時(shí)構(gòu)成其他犯罪的，實(shí)行數(shù)罪并罰。第二節(jié)一般罪名一、金融憑證詐騙罪本罪是指使用偽造、變造的托付收款憑證、 匯款憑證、銀行存單或其他銀行結(jié)算憑證，騙取 財(cái)物的行為。