勞動合同和勞動基準(zhǔn)典型違法行為及法律責(zé)任解讀

1、勞動合同和勞動基準(zhǔn)典型違法行為及法律責(zé)任解 讀導(dǎo)語：正確理解勞動合同的法律特征和勞動基準(zhǔn)的法律屬性，是用人單位依法用工和勞動行政部門實施勞動監(jiān)察的前提和基礎(chǔ)。標(biāo)的是持續(xù)性勞動行為勞動合同的法律特征內(nèi)容涉及勞動力再生產(chǎn)財產(chǎn)和人身雙重屬性條款具有法定性目的是實現(xiàn)勞動過程履行具有從屬性和非強迫性導(dǎo)語：正確理解勞動合同的法律特征和勞動基準(zhǔn)的法律屬性，是用人單位依法用工和勞動行政部門實施勞動監(jiān)察的前提和基礎(chǔ)。公法勞動基準(zhǔn)的法律屬性法定性保底性強制性整體推動功能實體法相對強行法準(zhǔn)據(jù)功能替代功能勞動合同典型違法行為及法律責(zé)任一、勞動合同訂立階段的典型違法行為 1. 未依法訂立書面勞動合同 勞動合同法設(shè)定未依

2、法訂立書面勞動合同支付二倍工資責(zé)任，其立法的出發(fā)點是勞動者處于弱勢地位，書面勞動合同是維護其合法權(quán)益的基礎(chǔ)和保障。勞動合同典型違法行為及法律責(zé)任建立勞動關(guān)系應(yīng)當(dāng)訂立書面合同不訂合同支付雙薪視為訂立無固定期限合同用工之日用工之日起1個月用工之日起滿1年可以訂立合同勞動合同典型違法行為及法律責(zé)任用人單位用工滿一個月未訂書面合同和違反規(guī)定不與勞動者訂立無固定期限勞動合同的，應(yīng)支付二倍工資；（關(guān)于用工之 日的起算）用工滿一年后視為訂立無固定期限合同，無須再支付二倍工資；合同到期后未及時續(xù)訂、各類協(xié)商保留勞動關(guān)系的不在崗人員與新單位建立勞動關(guān)系，均屬于二倍工資適用范圍；法律允許補訂，但不免除用人單位二倍

3、工資支付責(zé)任；勞動合同典型違法行為及法律責(zé)任對不愿訂立勞動合同的勞動者，立法設(shè)定了用人單位書面通知其終止勞動關(guān)系的義務(wù)；立法并未將主觀方面作為承擔(dān)責(zé)任的要件，一般情況下，職工不愿意訂立不能免除用人單位支付二倍工資責(zé)任；第二倍工資的計發(fā)標(biāo)準(zhǔn)：勞動者當(dāng)月應(yīng)得工資防范風(fēng)險的正確做法：在用工之日前及時訂立，在到期日之前及時續(xù)訂勞動合同典型違法行為及法律責(zé)任一、勞動合同訂立階段的典型違法行為 2. 違法約定試用期試用期是雙方約定的相互考察期間，在此期間用人單位與勞動者享有的勞動合同解除權(quán)更加自由。立法設(shè)定用人單位違法約定試用期的責(zé)任，以防止試用期被濫用。勞動合同典型違法行為及法律責(zé)任違法約定試用期的形式

4、及法律責(zé)任：約定試用期的長度超過法定限度，同一用人單位與同一勞動者約定兩次試用期；訂立以完成一定任務(wù)為期限的勞動合同或者期限不滿三個月的勞動合同，約定試用期。 責(zé)令改正；違法約定的試用期已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動者試用期滿月工資為標(biāo)準(zhǔn)，按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動者支付賠償金。勞動合同典型違法行為及法律責(zé)任實踐中用人單位常見做法及法律后果先試用后訂立勞動合同；訂立試用期勞動合同；均不產(chǎn)生試用期效力；前者用工滿一個月后還須支付二倍工資；后者視為已訂立一次固定期限勞動合同，期滿續(xù)訂即符合訂立無固定期限勞動合同條件勞動合同典型違法行為及法律責(zé)任 一、勞動合同訂立階段的典型違法行為 3.訂

5、立勞動合同后未將文本交付勞動者： 責(zé)令改正，逾期不改的，予以行政處罰。 4.以擔(dān)保等名義向勞動者收取財物：違反了勞動自由原則，行業(yè)的特殊性不能成為收取的理由。 責(zé)令限期退還勞動者本人，并以每人五百元以上二千元以下的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款。勞動合同典型違法行為及法律責(zé)任二、勞動合同終止、解除階段的典型違法行為勞動合同的終止、解除是否合法，決定了用人單位所應(yīng)承擔(dān)的法律后果和法律責(zé)任。合法終止、解除勞動合同應(yīng)包括實體和程序兩個方面。（關(guān)于用人單位單方解除通知工會問題）勞動合同典型違法行為及法律責(zé)任二、勞動合同終止、解除階段的典型違法行為 1.依法解除或終止勞動合同后未依法支付經(jīng)濟補償、代通知金關(guān)于經(jīng)濟補償?shù)倪m

6、用范圍和計發(fā)標(biāo)準(zhǔn)；關(guān)于代通知金的性質(zhì)、適用范圍和計發(fā)標(biāo)準(zhǔn)責(zé)令用人單位限期支付；逾期不支付的，按照應(yīng)付金額百分之五十以上百分之一百以下的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者加付賠償金。勞動合同典型違法行為及法律責(zé)任二、勞動合同終止、解除階段的典型違法行為 2.不依法出具解除或終止勞動合同的書面證明或扣押勞動者檔案等物品不依法履行后合同義務(wù)，損害了勞動者就業(yè)權(quán)利，違反了勞動自由原則。前者：責(zé)令改正， 后者：責(zé)令限期退還勞動者本人，并以每人五百元以上二千元以下的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款。勞動合同典型違法行為及法律責(zé)任一、勞動合同終止、解除階段的典型違法行為 3.違法終止、解除勞動合同后不支付賠償金賠償金適用于用人單位違反了法定事由和程

7、序終止、解除勞動合同，且勞動者不要求繼續(xù)履行合同的情形；賠償金的標(biāo)準(zhǔn)：經(jīng)濟補償標(biāo)準(zhǔn)的二倍，自用工之日起計算。勞動合同典型違法行為及法律責(zé)任三、與勞動合同相關(guān)的其他違法行為 1. 勞動規(guī)章制度違法勞動規(guī)章制度是用人單位制定并在本單位實施的組織勞動過程和進行勞動管理的規(guī)則，是用人單位對勞動者指示命令權(quán)和懲戒權(quán)的體現(xiàn)，而勞動關(guān)系的從屬性是用人單位享有以上權(quán)利的來源。用人單位如不重視規(guī)章制度，可能埋下勞動爭議的隱患乃至承擔(dān)違法用工的責(zé)任。勞動規(guī)章制度違法包括實體違法和程序違法兩方面：警告、責(zé)令改正勞動合同典型違法行為及法律責(zé)任三、與勞動合同相關(guān)的其他違法行為 2. 違反勞務(wù)派遣規(guī)定行為正確認識勞務(wù)派遣

8、三方法律關(guān)系勞務(wù)派遣單位用工單位被派遣勞動者實際使用 （其本質(zhì)上也是勞動關(guān)系）勞動合同內(nèi)容告知勞務(wù)派遣協(xié)議勞動合同典型違法行為及法律責(zé)任用工單位違反勞務(wù)派遣的典型違法行為： 違反三性崗位和用工比例規(guī)定：如何把握？違反同工同酬規(guī)定：如何理解和界定？其他違反用工單位法定義務(wù)的行為：不執(zhí)行國家勞動標(biāo)準(zhǔn)；違反約定拖欠、克扣被派遣勞動者的工資和社會保險費；拖欠、克扣加班費和績效獎金；向被派遣勞動者收取費用；將被派遣勞動者再派遣到其他用人單位。勞動合同典型違法行為及法律責(zé)任違法行為的法律責(zé)任：對勞務(wù)派遣單位和用工單位責(zé)令限期改正；逾期不改正的，以每人五千元以上一萬元以下的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款；對勞務(wù)派遣單位，吊銷

9、其勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證。用工單位給被派遣勞動者造成損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。有關(guān)勞務(wù)派遣的法律修訂，其意圖是防止和懲治濫用勞務(wù)派遣、侵害勞動者合法權(quán)益的行為。勞動合同典型違法行為及法律責(zé)任 三、與勞動合同相關(guān)的其他違法行為 3. 違反頂崗實習(xí)規(guī)定行為關(guān)于學(xué)生頂崗實習(xí)的界定；將其納入江蘇省勞動合同條例調(diào)整范圍的立法目的是維護實習(xí)學(xué)生權(quán)益和勞動力市場秩序。違法行為及法律責(zé)任：超時實習(xí)和超時勞動（責(zé)令改正，并可按每人100元以上500元以下標(biāo)準(zhǔn)處以罰款）；克扣、拖欠頂崗實習(xí)學(xué)生實習(xí)報酬；實習(xí)報酬低于當(dāng)?shù)胤侨罩朴霉ばr最低工資標(biāo)準(zhǔn)（責(zé)令支付，逾期不支付的，加付賠償金）勞動基準(zhǔn)

10、典型違法行為及法律責(zé)任 一、違反工時規(guī)定的典型違法行為工作時間作為法律范疇，既包括勞動者實際工作的時間，也包括勞動者某些非實際工作時間。非實際工作時間有多種表現(xiàn)形式，理解和把握好非實際工作時間，是用人單位加強工作時間管理的重要方面。勞動基準(zhǔn)典型違法行為及法律責(zé)任 一、違反工時規(guī)定的典型違法行為每月加班加點總時數(shù)超過36小時；每天加點超過3小時；每周不能保證休息一天；安排加班加點未經(jīng)過協(xié)商程序（強迫或變相強迫勞動）；未經(jīng)審批擅自實行綜合計算工時工作制和不定時工作制；取得綜合計算工時批復(fù)后任意加班；違反縮短工作時間規(guī)定（如高溫天氣作業(yè)）。 違反規(guī)定延長工作時間的，給予警告、責(zé)令限期改正，并可按照受

11、侵害的勞動者每人100元至500元的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款。勞動基準(zhǔn)典型違法行為及法律責(zé)任二、違反工資支付規(guī)定的典型違法行為1. 克扣、無故拖欠勞動者工資：關(guān)于合法的扣除項和可以延期支付的情形；關(guān)于用人單位對工資支付承擔(dān)舉證責(zé)任。2.低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)支付勞動者工資：關(guān)于最低工資標(biāo)準(zhǔn)的適用（提供或視同提供正常勞動）。3.安排加班不依法支付加班工資 ：關(guān)于不同工時制度的計發(fā)方法及標(biāo)準(zhǔn)；關(guān)于加班工資的計發(fā)基數(shù)。責(zé)令限期支付勞動報酬、加班費，勞動報酬低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的，支付其差額部分；逾期不支付的，責(zé)令按應(yīng)付金額百分之五十以上百分之一百以下的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者加付賠償金勞動基準(zhǔn)典型違法行為及法律責(zé)任三、違反休

12、息休假規(guī)定的典型違法行為 主要體現(xiàn)在帶薪年休假制度的執(zhí)行：國務(wù)院條例和兩個實施辦法關(guān)于休假享受對象：連續(xù)工作滿12個月休假天數(shù)的計算：確認累計工作年限；新進或離職職工年休假天數(shù)的折算應(yīng)休未休年休假工資報酬的計算：計發(fā)標(biāo)準(zhǔn)（1倍+2倍）和計發(fā)基數(shù)（前12個月剔除加班工資的平均工資）用人單位相關(guān)規(guī)章制度的有效性問題：不能免除用人單位責(zé)任，排除勞動者休假權(quán)利。勞動基準(zhǔn)典型違法行為及法律責(zé)任三、違反休息休假規(guī)定的典型違法行為法律責(zé)任：單位不安排職工休年休假又不給予年休假工資報酬的，責(zé)令限期改正；逾期不改正的，除責(zé)令支付年休假工資報酬外，單位還應(yīng)當(dāng)按照年休假工資報酬的數(shù)額向職工加付賠償金。勞動基準(zhǔn)典型違法行為及法律責(zé)任四、違反女職工特殊保護規(guī)定的典型違法行為1. 違反女職工禁忌勞動范圍保護規(guī)定：女職工勞動保護特別規(guī)定附錄中列明，由安監(jiān)部門負責(zé)監(jiān)督檢查。2.違反女職工工時和休息