工程融資13章楊青

1、第13章工程項目融資擔保主講：陳雄中方：深圳特區(qū)電力開發(fā)公司（A方）外方：合和電力（中國）有限公司（B方）項目總投資：5.4億美元（含債務資金4.644）項目擔保：1、B方與日本三井公司（設備供應和工程承包商）達成固定價交鑰匙合同。2、A的方電力購買協(xié)議（定價、最低定量）3、A的方煤炭供應協(xié)議（定價、所需全煤）4、廣東省國際信托投資公司擔保A方兩合同5、廣東省政府為A方出具支持信。6、中國人民保險公司安排的項目保險?！景咐可钲谏辰荁電廠1、在工程項目融資中，那些參與人可為項目的融資提供擔保？2、項目融資擔保的形式有哪些？3、項目融資擔保的文件都有哪些？【案例分析】深圳沙角B電廠13.1.1

2、項目擔保的基本概念擔保在民法上指以確保債務或其他經(jīng)濟合同項下義務的履行或清償為目的的保證行為，它是債務人對債權(quán)人提供的履行債務的特殊保證，是保證債權(quán)實現(xiàn)的一種法律手段。項目擔保是指借款方或第三方以自己的信用或資產(chǎn)向境內(nèi)外貸款人做出的還款保證。我國擔保法規(guī)定了五種典型的擔保方式：保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金。其中，保證屬于人的擔保；抵押、質(zhì)押和留置屬于物的擔保；定金則屬于金錢擔保。13.1 項目擔保及項目擔保人（一）基本概念擔保在民法上指以確保債務或其他經(jīng)濟合同項下義務的履行或清償為目的的保證行為，它是債務人對債權(quán)人提供的履行債務的特殊保證，是保證債權(quán)實現(xiàn)的一種法律手段。項目擔保是指借款方或第三

3、方以自己的信用或資產(chǎn)向境內(nèi)外貸款人做出的還款保證。我國擔保法規(guī)定了五種典型的擔保方式：保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金。其中，保證屬于人的擔保；抵押、質(zhì)押和留置屬于物的擔保；定金則屬于金錢擔保。 13.1.2 擔保人的類型1、項目發(fā)起人2、第三方當事人：項目融資參與人3、商業(yè)擔保人：銀行、保險公司13.1 項目擔保及項目擔保人13.2 工程項目融資擔保結(jié)構(gòu)13.2.1 物的擔保無形動產(chǎn)物權(quán)擔保有形動產(chǎn)物權(quán)擔保機器設備項目產(chǎn)品特許權(quán)及其他商業(yè)合同股份保函保險單銀行賬戶物權(quán)擔保浮動擔保固定擔保動產(chǎn)物權(quán)擔保不動產(chǎn)物權(quán)擔保土地建筑物13.2 工程項目融資擔保結(jié)構(gòu)浮動擔保：不與擔保人的某一特定資產(chǎn)相關聯(lián)的一

4、種擔保。 在正常情況下，浮動擔保處于“沉睡狀態(tài)”，直到違約事件發(fā)生時，擔保資產(chǎn)才變得具體化，置于浮動設押下的資產(chǎn)才被置于擔保受益人的控制之下。 深圳特區(qū)沙角電廠B廠項目合同，提供貸款的銀團就是對項目公司合和電力（中國）有限公司的全部資產(chǎn)設定浮動擔保，使之能在出現(xiàn)違約事件時有權(quán)直接接管合和電力（中國）有限公司與深圳特區(qū)電力開發(fā)公司合作興辦的沙角電廠B廠；同時，銀團還獲得了該電廠全部固定資產(chǎn)以固定抵押形式作為抵押的擔保權(quán)益。13.2.2 信用擔保13.2 工程項目融資擔保結(jié)構(gòu)直接擔保間接擔?；蛴袚Ｒ庀蛐該?根據(jù)項目擔保在項目融資中承擔的經(jīng)濟責任不同，項目擔?？梢詣澐譃樗姆N基本類型：13.2.2

5、 信用擔保（1） 1、直接擔保：擔保方在項目融資中承擔直接的財務責任。項目融資中的直接擔保是有限責任的擔保。 有限金額的擔保 限制時間的擔保13.2 工程項目融資擔保結(jié)構(gòu)13.2.2 信用擔保 1、直接擔保：1）項目投資者擔保13.2 工程項目融資擔保結(jié)構(gòu)圖1 項目發(fā)起人作為擔保人項目發(fā)起人項目擔保股東協(xié)議項目公司融資安排貸款銀行13.2 工程項目融資擔保結(jié)構(gòu)13.2.2 信用擔保（2） 1、直接擔保：2）中介機構(gòu)擔保（商業(yè)擔保人）項目投資者項目擔保股東協(xié)議貸款銀行第三方擔保項目公司融資安排13.2 工程項目融資擔保結(jié)構(gòu)所謂第三方擔保，是指在項目的直接投資者之外，尋找其他與項目有直接或間接利益

6、關系機構(gòu)，為項目的建設或者項目的生產(chǎn)經(jīng)營提供擔保。每一個項目融資的參與者都是潛在的第三方項目擔保人。第三方擔保多為有限責任的間接擔保。13.2 工程項目融資擔保結(jié)構(gòu)2、間接擔保（1）在項目融資中指擔保人不以直接的財務擔保形式為項目提供的一種財務支持。間接擔保多以商業(yè)合同和政府特許權(quán)協(xié)議形式出現(xiàn)。最常見的間接擔保是以“無論提貨與否均需付款協(xié)議”為基礎的項目擔保。13.2 工程項目融資擔保結(jié)構(gòu)2、間接擔保（1） 1）建設合同提供的擔保：轉(zhuǎn)移給總承建商一攬子承包合同（turnkey contracts）項目公司要求承建商提供全面的完工擔保。承建商風險最大EPC合同（Engineering-procu

7、rement-construction）承包商負責工程項目的規(guī)劃，然后轉(zhuǎn)包給分包商來具體建設項目，并監(jiān)督分包商以使項目按照項目公司指定的標準建設。承建商的風險最小 價格支付條款，完工條款，保證條款， 不可預見風險條款，糾紛處理條款13.2 工程項目融資擔保結(jié)構(gòu)2、間接擔保（2）2）經(jīng)營維護合同提供的擔保：轉(zhuǎn)移給運營商 三種經(jīng)營和維護合同提供的間接擔保：固定價格合同成本加費用合同帶最高價格和激勵費用的成本加費用合 同13.2 工程項目融資擔保結(jié)構(gòu)2、間接擔保（3） 3） “提貨與付款協(xié)議”提供的擔保： “提貨與付款”銷售合同 “無論供貨與否均需付款”銷售合同13.2 工程項目融資擔保結(jié)構(gòu)2、間接

8、擔保（3）3） “提貨與付款協(xié)議”提供的擔保 “提貨與付款”銷售合同： 買方取得貨物后，即在項目產(chǎn)品交付或項目勞務實際提供給買方以后，買方才支付某一最低數(shù)量的產(chǎn)品或勞務的金額給賣方。也可稱作take if offered。13.2 工程項目融資擔保結(jié)構(gòu)2、間接擔保（3） 3） “提貨與付款協(xié)議”提供的擔保 “無論供貨與否均需付款”銷售合同：又稱“或付或取”銷售合同買方按協(xié)議承擔按期根據(jù)規(guī)定的價格向賣方支付最低數(shù)量項目產(chǎn)品銷售金額的義務，不問事實上買方是否收到產(chǎn)品。13.2 工程項目融資擔保結(jié)構(gòu)2、間接擔保（4） 4）供應合同提供的擔保 兩種供應合同（supply contracts）：或付或取

9、供應合同（take or pay supply contracts）原料供應方以協(xié)議價格供應規(guī)定數(shù)量的原料，如項目公司不購買，則它必須向供應方付款。純供應合同（sole-supplier contracts）項目公司向供應商買項目所需的全部原料13.2 工程項目融資擔保結(jié)構(gòu)3、或有擔保針對一些由于項目投資者不可抗力或不可預測因素所造成項目損失的風險所提供的擔保或有擔保一般由保險公司提供。13.2 工程項目融資擔保結(jié)構(gòu)4、意向性擔保（implied guarantee）定義擔保人表現(xiàn)出有可能對項目提供一定支持的意愿，是一種道義承諾，無法律后果。意向性擔?！鞍参啃拧被颉爸С中拧?letter of

10、 comfort) 東道國政府的支持（Host government support） 13.2 工程項目融資擔保結(jié)構(gòu)意向性擔保 “安慰信”或“支持信”“安慰信”或“支持信”(letter of comfort)定義由項目發(fā)起人或政府寫給貸款人，表示支持表示支持方面經(jīng)營支持不剝奪項目資產(chǎn)提供資金擔保作用不具法律約束力，但由于關系擔保人的資信和今后的業(yè)務，良好資信的擔保人一般不會違背安慰信中的承諾13.3 融資擔保形式13.3.1 項目完工擔保13.3.2 資金缺額擔保13.3.3 以產(chǎn)品銷售協(xié)議提供的擔保13.3.4 以供應合同提供的擔保13.3.5 以項目建設合同提供的擔保13.3.6 以經(jīng)

11、營和維護合同提供的擔保13.3 融資擔保形式13.3.1 項目完工擔保 完工擔保是由項目發(fā)起人提供的一種在時間上有限制的直接擔保方式。 完工擔保的方式： 一、項目的發(fā)起人保證必要時向項目注入補充資本； 二、項目的發(fā)起人保證必要時向項目提供無擔保貸款； 三、項目發(fā)起人在項目無法完工時收購債務。如何監(jiān)督項目發(fā)起人履行擔保義務？13.3 融資擔保形式 完工擔保的方式：項目的發(fā)起人保證必要時向項目注入補充資本；項目的發(fā)起人保證必要時向項目提供無擔保貸款項目發(fā)起人在項目無法完工時收購債務。13.3.1 項目完工擔保完工擔保是由項目發(fā)起人提供的一種在時間上有限制的直接擔保方式。如何監(jiān)督項目發(fā)起人履行擔保義

12、務？13.3 融資擔保形式 提供資金缺額擔保的方法主要有： 通過擔保存款或備用信用證來履行； 建立儲備基金賬戶； 提供項目最小凈現(xiàn)金流量擔保。13.3.2 資金缺額擔保是項目發(fā)起人為項目完工后收益不足的風險提供的擔保，其主要目的是保證項目具有正常運行所必需的最低現(xiàn)金流量。在金額上有限制的直接擔保方式13.3 工程項目融資擔保形式13.3.3 以“無論提貨與否均需付款”和“提貨與付款協(xié)議”為基礎的項目擔保（1）無貨亦付款銷售合同（take or pay sales contract)是國際項目融資所特有的擔保形式，無論買方是否收到合同產(chǎn)品，都要按期按規(guī)定的價格向賣方支付約定數(shù)量的產(chǎn)品價款。無貨亦

13、付款合同是長期合同。無貨亦付款合同中買方的支付義務是無條件的，這是無貨亦付款合同的核心。合同數(shù)量及價格有特殊規(guī)定。合同期限不應短于貸款期限特點公式定價法固定價格定價法實際成本加固定投資收益定價法固定購買量實際生產(chǎn)量強制性照付不議協(xié)議13.3 工程項目融資擔保形式13.3.3 以“無論提貨與否均需付款”和“提貨與付款協(xié)議”為基礎的項目擔保（2）2.“提貨與付款協(xié)議”買方在取得合同產(chǎn)品后，才向賣方支付約定數(shù)量的產(chǎn)品價款提貨與付款合同與無貨亦付款合同的區(qū)別： 提貨與付款合同中買方的支付義務是有條件的； 提貨與付款合同沒有最低限價的規(guī)定。提貨與付款合同中買方擁有一種期權(quán)13.3.3 以“無論提貨與否均

14、需付款”和“提貨與付款協(xié)議”為基礎的項目擔保（3） 3.運輸量協(xié)議 （委托加工協(xié)議、服務成本收費） 4.“供貨與付款協(xié)議” 對產(chǎn)品的數(shù)量、質(zhì)量、價格的有關約定13.4 工程項目融資擔保文件 保障貸款償還的不是直接擔保，直接擔保協(xié)議和項目主辦人出具的安慰信在法律上往往是為項目貸款協(xié)議的附件。13.4.1 完工擔保協(xié)議 項目完工擔保協(xié)議是指完工擔保人（通常由項目主辦人或投資人擔任）向國際貸款人就擬建項目可以按照約定的工期、約定的成本和約定的商業(yè)完工標準實現(xiàn)完工和正式運營提供完全信用保證的協(xié)議。13.4 工程項目融資擔保文件 13.4.1 完工擔保協(xié)議 主要內(nèi)容：1、完工擔保人：含連帶責任和個別責任

15、性質(zhì)2、先決條件：備用信用證和完工擔保存款文件3、完工期限條款； 4、完工成本條款；5、商業(yè)完工標準：運營的生產(chǎn)技術指標6、試運營與驗收條款； 7、完工擔保的范圍和數(shù)額 8、違反完工擔保的義務 9、違約事件10、擔保存款條件：數(shù)額、指定行、提款條件等。13.4 工程項目融資擔保文件 13.4.2 現(xiàn)金流量缺額擔保協(xié)議 現(xiàn)金流量缺額擔保協(xié)議是指擔保人(通常由項目主辦人或投資人擔任)向國際貸款人就建設項目的正常運營將可產(chǎn)生還貸所需的凈現(xiàn)金流量以及就項目正常運營的生產(chǎn)經(jīng)營成本不超過預定標準所提供的持續(xù)性有限信用(缺額)保證。13.4 工程項目融資擔保文件 13.4.2 現(xiàn)金流量缺額擔保協(xié)議 主要內(nèi)容： 1、擔保人條款 2、項目現(xiàn)金流量指標 3、項目運營成本與費用指標 4、擔保信用額 5、違約事件與違反擔保的責任 6、保金條款13.4 工程項目融資擔保文件 13.4.3 原材料供應協(xié)議 定義：原材料與能源長期供應協(xié)議是根據(jù)項目融資結(jié)構(gòu)的要求，由項目公司與原材料供應商和能源供應商簽署的旨在穩(wěn)定項目生產(chǎn)運營成本，分散原材料供應與能源供應價格變動風險的長期供應協(xié)議。13.4 工程項目融資擔保文件 13.4.3 原材料供應協(xié)議 協(xié)議內(nèi)容： 有效期限條款 供應數(shù)量條款 供貨質(zhì)量條款 交貨方式與時間 價格確定與調(diào)整 基本違約條款 價格支付條款13.4 工程項目融資擔保文件 13.4.4 “提