500萬貸款案例分析

1、從一樁歷經(jīng)經(jīng)七年訴訟訟的貸款糾紛紛案談訴訟技巧巧及票據(jù)操操作問題 一、案件基基本情況1999年年7月9日日，甲公司司與乙郵政政局簽訂一一份用地協(xié)協(xié)議書，乙乙郵政局征征用甲公司司擁有土地地使用權(quán)的的88號地地塊修建網(wǎng)網(wǎng)管中心，甲甲公司負(fù)責(zé)責(zé)該地塊的的拆遷工作作。為此，1999年11月12日，甲公司將88號地塊以土地抵押的形式向以A信用社牽頭的B、C、D、E共五家信用社申請借款1500萬元，用于該工程的拆遷安置。1999年年12月77日，甲公司與AA信用社簽簽訂農(nóng)村抵抵借字99912207號抵抵押擔(dān)保借借款合同，雙雙方約定：由A信用用社向甲公公司發(fā)放流流動(dòng)資金貸貸款15000萬元整整，月貸利利率6

2、.9975，貸款期期限自19999年112月7日日起至20000年5月77日止。甲公司以888號地塊的的土地使用用權(quán)作為抵抵押擔(dān)保，雙方辦理了抵押土地使用權(quán)他項(xiàng)權(quán)利登記。合同簽訂后后，甲公司司又分別與與B、C、D、E四家信用用社簽訂借借據(jù)，并出出具說明，內(nèi)內(nèi)容為：甲甲公司不再再與B、CC、D、EE四家信用用社單獨(dú)簽簽訂借款合合同，以農(nóng)農(nóng)村抵借字字9912077號抵押擔(dān)擔(dān)保借款合合同為準(zhǔn)。借款合同生生效后，甲甲公司于19999年12月月17日，向A、B、C、D、E五家信信用社的共共同上級丙丙信用社營營業(yè)部申請請開設(shè)存款款賬戶，其存存款賬號為*201110287739。甲公司另于于19977年4月

3、116日與丙丙信用社簽簽訂（977）農(nóng)銀借借合字第00401號號房地產(chǎn)抵抵押擔(dān)保借借款合同，借借款金額為為730萬萬元。借款款合同生效效后，甲公公司于19999年112月244日作出書面承承諾，自愿愿用該項(xiàng)目目盤活資金金歸還丁公公司欠丙信信用社的借借款，丁公公司為甲公公司的關(guān)聯(lián)聯(lián)公司。由于于甲公司欠丙丙信用社7730萬元元貸款一直直未償還，故，1500萬元貸款到帳后，丙信用社于1999年12月27日用特種轉(zhuǎn)賬支票扣劃了甲公司730萬元逾期貸款及利息共計(jì)10828149.88元。1500萬萬元借款期期限屆滿后后，甲公司司未能按期期歸還貸款款，而乙郵郵政局對888號地塊塊的土地使使用權(quán)亦受受制于A

4、信信用社已經(jīng)經(jīng)取得的該該宗土地的的他項(xiàng)權(quán)利利。經(jīng)A信用社社多次催收收，甲公司司提出了改改變擔(dān)保方方式后歸還還貸款的方方案。A信用社、乙郵政局局、甲公司司于20000年5月月31日訂訂立了協(xié)議議書，約定定：由乙郵郵政局以自自己的名義義將價(jià)款人人民幣15500萬元元存入A信信用社要求求的甲公司司賬戶，用以以抵押甲公公司貸款11500萬萬元，此款款存入的同同時(shí)，A信用社交交出他項(xiàng)權(quán)權(quán)證給市國國土局，并并會同乙郵政局、甲公司辦辦理該宗土土地使用權(quán)權(quán)變更手續(xù)續(xù)，在國土土使用證變變更到乙郵政局名名下后，該筆存存款憑協(xié)議議付給A信信用社。22000年年6月211日，A信信用社與甲甲公司在22000年年5月3

5、11日協(xié)議的的基礎(chǔ)上又又簽訂協(xié)議議約定：乙乙郵政局支支付給A信信用社的11500萬萬元改為由由乙郵政局局直接支付付給甲公司司，乙郵政政局直接向向甲公司支支付15000萬元即即履行了22000年年5月311日協(xié)議，乙郵郵政局憑該該協(xié)議付款款15000萬元給甲甲公司。協(xié)議簽訂后后，A信用用社辦理了了有關(guān)手續(xù)續(xù)，乙郵政局亦亦存入了足足額款項(xiàng)并并完整取得得了該土地地的國有土土地使用證證，甲公司司則未按協(xié)協(xié)議向A信信用社履行行付款義務(wù)務(wù)。A信用用社遂于22000年年6月266日向法院院遞交財(cái)產(chǎn)產(chǎn)保全申請請，法院受受理后將甲公司賬賬戶凍結(jié)。A信用社社同時(shí)向成都都市中級人人民法院提提起訴訟，要要求甲公司償還

6、還借款本金金15000萬元及利利息。二、審理情情況2001年年5月188日，成都都市中級人人民法院經(jīng)經(jīng)過審理，以以(20000)成經(jīng)經(jīng)初字第6687號民事判決決書判決決甲公司償償還A信用合作作社借款11500萬萬元本金及及利息。甲甲公司在庭庭審答辯中中所提出的的丙信用社社扣劃1008281149.888元借款款不當(dāng)使其未未足額收到到全額借款款本金，并并最終導(dǎo)致致其不能按按時(shí)歸還借借款本息的的抗辯，應(yīng)應(yīng)屬另一法法律關(guān)系調(diào)調(diào)整的范圍圍，并未構(gòu)構(gòu)成合同法法所規(guī)定的的貸款人違違約的情形形，與本案案無關(guān)。一審判決后后，甲公司司不服，以以15000萬元貸款款未全部到到帳，只收收到6000萬元，其其余900

7、0萬元未收收到為由，向向四川省高高級人民法法院提出上上訴。四川川省高級人人民法院認(rèn)認(rèn)為C、DD、E三家家信用社劃劃出的9000萬元不不能認(rèn)定進(jìn)進(jìn)入了甲公公司的賬戶戶，甲公司司未取得此此900萬萬元的使用用權(quán)和支配配權(quán)，遂于20011年9月226日作出出（20001）川經(jīng)經(jīng)終字第1195號民事判決決，判決決甲公司只只償還A信用用社借款本本金6000萬元，駁駁回A信用用社其他訴訴訟請求。1500萬萬貸款糾紛紛案終審判判決后，甲甲公司以此此終審生效效判決為依依據(jù)，以9900萬元元未實(shí)際到到帳為由，造造成其1881萬元定定金損失，向向乙郵政局局賠付3000萬元土土地出證金金，以及AA信用社超超標(biāo)查封9

8、900萬元元損失1226萬元，向向四川省成成都市中級級人民法院院提起訴訟訟，要求AA信用社賠賠償三項(xiàng)經(jīng)經(jīng)濟(jì)損失共共計(jì)6000余萬元。成都市中中級人民法法院經(jīng)過審審理，認(rèn)為為甲公司所所舉證據(jù)不不能證明其其損失，以以(20001)成經(jīng)初初字第6775號民民事判決書書判決駁駁回甲公司司的訴訟請請求。中院判決后后，甲公司司不服，以以一審法院院未對客觀觀存在的事事實(shí)依法認(rèn)認(rèn)定，適用用法律有誤誤為由，向向四川省高高級人民法法院提起上上訴。四川川省高級人人民法院認(rèn)認(rèn)為，根據(jù)據(jù)已經(jīng)生效效的（20001）川川經(jīng)終字第第195號號民事判判決，AA信用社付付款項(xiàng)未全全部實(shí)際到到賬，造成成甲公司損損失4811萬元，遂

9、遂以(20002)川民終字第第261號號民事判判決書判判決A信用用社賠償甲甲公司損失4811萬元，對對126萬萬元索賠未未予支持。A信用社對對15000萬貸款糾糾紛案和4481萬賠賠償案的終終審判決均均表示不服服，于20002年110月188日向最高高人民法院院申請?jiān)賹弻?，請求撤撤銷四川省省高級人民民法院作出出的（20001）川川經(jīng)終字第第195號號民事判決決書，對該該案進(jìn)行再再審。于20022年11月月16日向向四川省高高級人民法法院請求撤撤銷四川省省高級人民民法院作出出的（20022）川經(jīng)終終字第2661號民事事判決書。四川省高級級人民法院院于20003年6月2日日、3日對以以上兩案進(jìn)進(jìn)行

10、了再審審，并分別別作出了（22003）川川民再終字字第70號號、71號號民事判決決，判決甲甲公司歸還還15000萬元借款款本金和利利息，駁回回了甲公司司481萬萬元索賠請請求。介于本案案案情復(fù)雜，為為便于審閱閱，筆者將將此案例加加以整理，繪繪制成圖表表，詳見附附件一：案爭糾紛紛圖解。三、本案亮亮點(diǎn)：訴訟訟策略的靈靈活運(yùn)用7300萬之訴此借款合同同糾紛案是筆筆者實(shí)務(wù)中中遇到的真真實(shí)案例，筆者者為A信用用社的代理理律師。A信用社社最終阻止止了甲公司司任意逃廢廢銀行債務(wù)務(wù)，挽回了了15000萬元貸款款，避免了了481萬元元索賠損失失，未造成成金融資產(chǎn)產(chǎn)的流失。事實(shí)上，本本案之所以以能夠在終終審判決不

11、不利的情況況下最終達(dá)達(dá)到再審改改判的結(jié)果果，除了筆筆者認(rèn)真查查明案件事事實(shí)真相之之外還在于于訴訟過程程中訴訟策策略的靈活活運(yùn)用，即即及時(shí)提出出730萬萬逾期貸款款之訴。成都市中級級人民法院院于20011年5月118日就11500萬萬貸款糾紛紛案作出一一審判決，判決甲公司司償還A信用合作作社借款11500萬萬元本金及及利息。一一審判決后后，甲公司司不服，向向四川省高高級人民法法院提出上上訴。四川川省高級人人民法院作作出改判，判判決甲公司司只需償還還A信用社社借款本金金600萬萬元，駁回回A信用社社其他訴訟訟請求。終審判決后后，甲公司司以此判決決為依據(jù)，向成都市中級人民法院提起訴訟，要求A信用社賠

12、償三項(xiàng)經(jīng)濟(jì)損失共計(jì)600余萬元。成都市中級人民法院判決駁回甲公司的訴訟請求。一審判決后，甲公司不服，向四川省高級人民法院提起上訴。四川省高級人民法院作出改判，判決A信用社賠償甲公司481萬元。事實(shí)上，11500萬萬元系足額額到帳，省省高院的改改判是錯(cuò)誤誤的，于是是筆者于20022年10月月18日代代表A信用用社向最高高人民法院院請求對11500萬萬貸款糾紛紛案進(jìn)行再再審，于22002年年11月116日向四四川省高級級人民法院院請求對4481萬元元賠償糾紛紛進(jìn)行再審審。但是再再審時(shí)間不不可確定，而而甲公司卻卻已經(jīng)在要要求法院對對其賬戶解解凍，并要要求A信用用社賠償4481萬損損失并已申申請強(qiáng)制執(zhí)

13、執(zhí)行。甲公公司當(dāng)時(shí)已已經(jīng)歇業(yè)且且負(fù)債累累累，無償還還能力，如如果讓甲公公司重新恢恢復(fù)對該賬賬戶的支配配權(quán)，將款款額挪走到到，時(shí)候再審審改判后要要想執(zhí)行回回轉(zhuǎn)將難于于登天。為為防止國有有資產(chǎn)流失失，為爭取取訴訟時(shí)間間，筆者決決定代表丙丙信用社向向成都市中中級法院起起訴甲公司司歸還7330萬逾期期貸款，同同時(shí)申請對對甲公司賬賬戶保全，這這樣一來就就為15000萬案件件再審改判判爭取到寶寶貴的時(shí)間間。當(dāng)四川省省高級人民民法院于20003年6月2日日、3日改判判甲公司歸歸還A信用用社15000萬元借借款本金和和利息，駁駁回了甲公公司4811萬元索賠賠請求后，筆筆者就撤消消了7300萬元之訴訴。可見，正

14、正是7300萬訴訟的的及時(shí)提出出，才有效效地阻止了了甲公司逃逃廢債務(wù)，為為A信用社社挽回?fù)p失失開辟了一一條“救生通道道”。四、爭議焦焦點(diǎn)與風(fēng)險(xiǎn)險(xiǎn)提示此借款合同同糾紛案一波波三折，涉涉及諸多法法律問題，如如權(quán)利主體體資格問題題、票據(jù)的的合法性問問題、證據(jù)據(jù)的有效性性問題、債債務(wù)承擔(dān)問問題、銀行行扣劃問題題等等，筆筆者不再一一一闡述，在在此僅就該該案的兩個(gè)個(gè)爭議焦點(diǎn)點(diǎn)作出分析析，并對金融機(jī)構(gòu)構(gòu)貸款票據(jù)據(jù)操作的規(guī)規(guī)范性做出出風(fēng)險(xiǎn)提示。（一）有爭爭議的9000萬元是是否進(jìn)帳1500萬萬元賬務(wù)處處理流程如如下：1999年年12月117日，AA信用社向向甲公司轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)款，轉(zhuǎn)賬賬進(jìn)賬單載載明：收款款人甲公司司，

15、收款人人賬號*2001102287399，金額2200萬元元。1999年年12月220日，BB信用社向向甲公司轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)款，轉(zhuǎn)賬賬進(jìn)賬單載載明：收款款人甲公司司，收款人人賬號*2001102287399，金額4400萬元元。1999年年12月117日，CC信用社向向甲公司轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)款，轉(zhuǎn)賬賬進(jìn)賬單載載明：收款款人甲公司司，收款人人賬號20011，金金額2000萬元，22011為為丙信用社社營業(yè)部的的存款科目目。1999年年12月222日，DD信用社向向甲公司轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)款，轉(zhuǎn)賬賬進(jìn)賬單載載明：收款款人丙信用用社營業(yè)部部，收款人人賬號為空空白，金額額300萬萬元，備注注欄注明拆拆借甲公司司貸款。1999年年12月2

16、23日，EE信用社向向甲公司轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)款，轉(zhuǎn)賬賬進(jìn)賬單載載明：收款款人丙信用用社營業(yè)部部，收款人人賬號為空空白，金額額400萬萬元,備注注欄注明調(diào)調(diào)劑資金。根據(jù)以上記記錄，甲公公司否認(rèn)收收到C信用用社于122月21日日劃入的2200萬元元，D信用用社12月月22日劃劃入的3000萬元，EE信用社于于12月223日劃入入的4000萬元三筆筆借款共計(jì)計(jì)900萬萬元到其存存款賬戶，稱稱其只收到到A信用社社19999年12月月17日劃劃入的2000萬元，BB信用社11999年年12月220日劃入入的4000萬元，共共計(jì)6000萬元，而而其僅使用用了4500萬元。A信用社則則主張15500萬元元貸款已實(shí)實(shí)際到

17、甲公公司賬戶。雖然C、D、E三三家信用社社的轉(zhuǎn)款在在票據(jù)處理理上有部分分瑕疵，未未直接注明明收款人及及賬號，但但注明的調(diào)調(diào)劑資金、拆借甲公公司的用途途非常明確確，15000萬元分分別轉(zhuǎn)到收收款人甲公公司賬號2201100287339賬戶上上。15000萬元不僅已已經(jīng)實(shí)際到到甲公司帳帳上，且去去向明確，甲甲公司已經(jīng)經(jīng)占有，其其支配使用用情況為： = 1 * GB3 19999年12月17日，甲公司轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)賬支取1150萬元元； = 2 * GB3 19999年12月21日，甲公司轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)賬支取2200萬元元； = 3 * GB3 19999年12月27日，甲公司轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)賬支取667萬元； = 4 * GB3

18、 19999年12月27日，丙信用社社營業(yè)部扣扣收甲公司司逾期貸款款本金及利利息1088281449.888元。上列列四筆支出出，第 = 1 * GB3 筆、 = 2 * GB3 筆、 = 3 * GB3 筆系甲公司司直接轉(zhuǎn)賬賬支取，合合計(jì)支取4417萬元元，余款還還逾期貸款款1082281499.88元元。對于上上述事實(shí)，信用社提供了省檢察院委托成都聯(lián)合司法鑒定中心作出的成聯(lián)鑒（審）2002第60號司法會計(jì)鑒定意見，鑒定結(jié)論表明A、B、C、D、E五家信用社已于1999年12月17日至12月23日分五次將1500萬元貸款全部劃入甲公司在丙信用社賬號*2011028739的存款賬戶上。風(fēng)險(xiǎn)提示：

19、中國人民民銀行支付付結(jié)算辦法法第九條條規(guī)定，“票據(jù)和結(jié)結(jié)算憑證是是辦理支付付結(jié)算的工工具?！?第一百六六十六條規(guī)規(guī)定：“按照本辦辦法的規(guī)定定必須在結(jié)結(jié)算憑證上上記載匯款款人、付款款人和收款款人賬號的的，賬號與與戶名必須須一致?！北景钢校珻C、D、EE三家信用用社的轉(zhuǎn)款款在票據(jù)處處理上的確確存在瑕疵疵， C信信用社向甲甲公司轉(zhuǎn)款款，收款人人甲公司，收收款人賬號號20111，賬號與與戶名不一致。D信信用社向甲甲公司轉(zhuǎn)款款，收款人人丙信用社社營業(yè)部，收收款人賬號號為空白，賬賬號與戶名名均非甲公公司，僅在在備注欄注注明拆借甲甲公司貸款款。E信用用社向甲公公司轉(zhuǎn)款，收收款人丙信信用社營業(yè)業(yè)部，收款款人賬

20、號為為空白，賬賬號與戶名名均非甲公公司，且備備注欄注明明為調(diào)劑資資金。雖然然事實(shí)上該該三筆款項(xiàng)項(xiàng)均進(jìn)入甲甲公司帳戶戶，由甲公公司支配，但但這種票據(jù)處處理方式存存在巨大的的訴訟風(fēng)險(xiǎn)險(xiǎn)，此票據(jù)據(jù)作為證據(jù)據(jù)很容易被被對方及法法庭否定，所所以在二審審中，高院院才會以票票據(jù)存在瑕瑕疵而對此此900萬萬元不予認(rèn)認(rèn)定。雖然然在筆者的的努力下，最終再審改判認(rèn)定900萬元進(jìn)賬，為A信用社挽回了1500萬元貸款，避免了481萬元索賠，但筆者是經(jīng)過其他證據(jù)形成鎖鏈，最后通過司法會計(jì)鑒定才達(dá)到再審改判的結(jié)果，此案經(jīng)過一審、二審、再審，前后耗時(shí)近七年，如此曲折的訴訟經(jīng)歷希望對金融機(jī)構(gòu)票據(jù)操作的規(guī)范性是一次很重要的警示。

21、（二）7330萬元扣扣劃是否合合法丙信用社從從甲公司的的15000萬元的賬賬戶中扣劃7300萬元是否否有法可依依？對此，雙雙方各執(zhí)一一詞：丙信用社認(rèn)認(rèn)為其從甲公司帳戶戶扣劃逾期期貸款的行行為合法，于于法有據(jù)。理由如下下：（1）1999年12月24日，甲公司向丙信用社做出關(guān)于按國家調(diào)整利率政策執(zhí)行計(jì)付利息的請示中承諾，自愿歸還其關(guān)聯(lián)公司丁公司欠丙信用社的730萬元逾期貸款及利息，并承諾用郵局項(xiàng)目盤活資金歸還丙信用社貸款；（2）丙信用社有催收到期債務(wù)的催款通知，甲公司在此通知書上簽字；（3）貸款合同有約定，即債務(wù)人不按約定還款時(shí)，銀行有權(quán)從其賬戶存款中扣劃；（4）我國貸款通則第22條規(guī)定：貸款人的

22、權(quán)利包括，依合同約定從借款人賬戶上劃收貸款本金和利息。由此可見，只要不違反法律和社會公益，借款人可以與貸款人約定在借款人賬戶上扣劃存款；（5）根據(jù)最高人民法院關(guān)于銀行、信用社扣劃預(yù)付貨款應(yīng)否退還問題的批復(fù)精神法復(fù)（1994）1號，按此規(guī)定，對欠款單位預(yù)收貨款都可以扣劃，何況存款戶上的款呢？（6）甲公司在1500萬元的借款申請上注明了原欠貸款730萬元。因此，丙信用社扣劃于理、于法都是可行的。甲公司認(rèn)為為：（1）甲公司向丙信信用社作出出關(guān)于按按國家調(diào)整整利率政策策執(zhí)行計(jì)付付利息的請請示的承承諾后，丙丙信用社對對此未予答答復(fù)，該請請求函已經(jīng)經(jīng)失去效力力，且甲公公司已于22000年年1月4日日又發(fā)函

23、給給丙信用社社表示對該該請示函予予以撤銷，甲甲公司并不不同意替丁丁公司還款款。（2）丙丙信用社提提供的催款款通知系偽偽造，該催催款通知為為甲公司蓋蓋章后交付付給丙信用用社的空白白催款通知知書。換句話說，丙信用社認(rèn)為甲公司存在730萬元逾期貸款，其扣劃甲公司730萬元是在行使法定抵銷權(quán)，而甲公司的抗辯理由則是在否認(rèn)其欠丙信用社730萬元債務(wù)。事實(shí)上，甲公司的確存在730萬元逾期貸款，證據(jù)在于甲公司向丙信用社申請1500萬貸款時(shí)出具的短期貸款申請書，該申請書中“原欠貸款余額”一欄為“730萬元”，“其中逾期貸款730萬元，結(jié)欠利息316萬元”，所以甲公司的抗辯理由再審時(shí)未得到法院支持。那么，甲公司

24、存在730萬元逾期貸款的前提下，丙信用社是否理所當(dāng)然的就可以扣劃甲公司730萬元呢？這實(shí)際上涉及到銀行抵銷權(quán)問題。有關(guān)抵銷權(quán)權(quán)的規(guī)定最最早出現(xiàn)在在羅馬法中中， 周枏：羅馬法原論，商務(wù)印書館，1994，第844頁。其所設(shè)立立的法律價(jià)價(jià)值在于實(shí)實(shí)現(xiàn)法律上上的效率及及擔(dān)保債權(quán)權(quán)的實(shí)現(xiàn)。所謂抵銷銷，是指二二人互負(fù)債債務(wù)而其給給付種類相相同的場合合，得以其其債務(wù)與對對方的債務(wù)務(wù)，按對等等數(shù)額使其其相互消滅滅的意思表表示 崔建遠(yuǎn)、韓世遠(yuǎn)：債權(quán)保障法律制度研究，清華大學(xué)出版社，2004，第367頁。通常認(rèn)為，存存款是銀行行對客戶的的負(fù)債，而而貸款是客客戶對銀行行的負(fù)債。在存款人人和借款人人競合的情情形下，允

25、允許商業(yè)銀銀行將存款款人的貸款款抵銷應(yīng)保保證支付給給借款人的的存款，無無疑具有重重要的現(xiàn)實(shí)實(shí)意義。一一方面，貸貸款銀行和和借款人互互負(fù)同類債債務(wù)，本應(yīng)應(yīng)各自向?qū)Ψ阶鲗?shí)際際清償，以以消滅債的的關(guān)系。在在適用抵銷權(quán)的情形下下，可不必必作實(shí)際履履行行為，即即可消滅債債權(quán)債務(wù)關(guān)關(guān)系，從而而大大節(jié)約約了交易成成本，便利利了債務(wù)履履行。另一方面面，對行使使抵銷權(quán)的的貸款銀行行而言，在在借款人違違約或破產(chǎn)產(chǎn)而清償能能力不足時(shí)時(shí)，徑直行行使抵銷權(quán)權(quán)不失為一一種自我救救濟(jì)的方式式?？梢姡y銀行行使抵抵銷權(quán)的重重要性不僅僅在于銀行行可以用借借款人在銀銀行的存款款來抵銷借借款人對銀銀行所欠的的債務(wù)，而而且在于這這

26、種抵銷權(quán)權(quán)是銀行的的自我救濟(jì)濟(jì)，是銀行行的一種自自助行為，當(dāng)當(dāng)銀行行使使抵銷權(quán)時(shí)時(shí)，銀行單單方行為就就能發(fā)揮效效力，不需需要求助法法院或外界界的其他幫幫助或合作作。雖然銀行抵抵消權(quán)是消消滅債的重重要方法之之一，但是是在我國民民事立法中中尚未對之之做出具體體規(guī)定。僅僅有中華華人民共和和國合同法法第99條條、第1000條以及中華人民民共和國破破產(chǎn)法第33條條共三條構(gòu)構(gòu)成了我國國現(xiàn)行的抵抵銷法律原原則框架。在我國，金金融機(jī)構(gòu)必必須在該框架內(nèi)設(shè)設(shè)立或行使使抵銷權(quán)。依產(chǎn)生根據(jù)據(jù)的不同，抵抵銷權(quán)又可可分為約定定抵銷（又又稱合意抵抵銷）和法法定抵銷。約定抵銷銷是雙方當(dāng)當(dāng)事人根據(jù)據(jù)協(xié)商一致致，彼此抵抵銷相互債

27、債務(wù)的抵銷銷行為。中華人民民共和國合合同法第第一百條規(guī)定定：“當(dāng)事人互互負(fù)債務(wù)，標(biāo)標(biāo)的物種類類、品質(zhì)不不相同的，經(jīng)經(jīng)雙方協(xié)商商一致，也也可以抵銷銷?！狈ǘǖ咒N銷是指在法法律規(guī)定的的抵銷條件件成就時(shí)根根據(jù)當(dāng)事人人一方的意意思表示即即可發(fā)生法法律效力的的抵銷行為為。中華人民民共和國合合同法第第九十九條規(guī)規(guī)定：“當(dāng)事人互互負(fù)到期債債務(wù)，該債債務(wù)的標(biāo)的的物種類，品品質(zhì)相同的的，任何一一方可以將將自己的債債務(wù)與對方方的債務(wù)抵抵銷，但依依照法律規(guī)規(guī)定或者按按照合同性性質(zhì)不得抵抵銷的除外外。當(dāng)事人人主張抵銷銷的，應(yīng)當(dāng)當(dāng)通知對方方。通知自自到達(dá)對方方時(shí)生效。抵銷不得得附條件或或者附期限限?！本唧w到本案案，筆者

28、認(rèn)認(rèn)為，丙信信用社行完完全符合法法定抵押權(quán)權(quán)行使的五五個(gè)條件，其其有權(quán)行使使法定抵銷銷權(quán)：第一，雙方方債權(quán)的存存在。抵銷銷發(fā)生的前前提是當(dāng)事事人雙方既既互負(fù)債務(wù)務(wù)，又互享享債權(quán)。丙丙信用社與與甲公司之間間15000萬貸款屬屬存款關(guān)系，甲公公司對丙信用社社享有15500萬債債權(quán)，丙信信用社對甲甲公司負(fù)有有發(fā)放15500萬的的義務(wù)，丙信用社社對甲公司司享有7330萬債權(quán)權(quán)，甲公司司對丙信用社社負(fù)有歸還還730萬萬的義務(wù)。第二，該債債務(wù)已屆清清償期。7730萬借借款的清償償期為19997年44月15日日，15000萬債權(quán)權(quán)的發(fā)放期期為此筆貸貸款的到帳帳時(shí)間，即即19999年12月月23日，可可見19

29、999年12月27日，丙信用社社營業(yè)部扣扣收甲公司司逾期貸款款本金及利利息1088281449.888元的時(shí)候，雙雙方債務(wù)均均已屆清償償期。第三，該債債務(wù)標(biāo)的物物種類、品品質(zhì)相同。丙信用社社營業(yè)部與與甲公司之之間所負(fù)的的債務(wù)均為為同種類的的金錢債務(wù)務(wù)，標(biāo)的為為貨幣，債債權(quán)、債務(wù)務(wù)的種類、品質(zhì)完全全相同。第四，主張張抵銷的當(dāng)當(dāng)事人已通通知對方。丙信用社社在扣劃該該款的時(shí)候候已經(jīng)通知知了甲公司司。第五，抵銷銷不得附加加任何條件件或者期限限。本案中中雙方并未未附加任何何條件。風(fēng)險(xiǎn)提示雖然銀行有有權(quán)行使抵抵銷權(quán)，但但是現(xiàn)實(shí)紛紛繁復(fù)雜，金金融機(jī)構(gòu)應(yīng)應(yīng)當(dāng)高度重重視，從以以下幾個(gè)方方面控制風(fēng)風(fēng)險(xiǎn)，在法法律允

30、許的的框架內(nèi)行行使抵銷權(quán)權(quán)。1、充分利利用合同條條款行使抵抵銷權(quán)相對于法定定抵銷而言言，約定抵抵銷在適用用條件上更更為靈活，也也更有利于于銀行充分分保護(hù)自身身合法權(quán)益益。因此，在簽訂借貸合同時(shí)，銀行應(yīng)該參照國際借貸合同慣例，在合同中同客戶簽訂一個(gè)稱為“抵銷函”的特殊協(xié)議。袁圣蘭：淺議貸款銀行抵銷權(quán)，當(dāng)代法學(xué)論壇，引自/showArticle.asp?id=1563，2009年8月28日訪問。這個(gè)協(xié)議的目的是給予銀行以下兩種權(quán)利：第一，只要客戶對銀行負(fù)有債務(wù)，銀行就有權(quán)中止客戶提款；其二，允許銀行將客戶所欠的一切金額借記客戶賬戶，以抵銷貸方余額。此抵銷權(quán)協(xié)議條款對銀行有權(quán)行使抵銷權(quán)的范圍做出了明

31、確約定，避免了不應(yīng)有的糾紛。具體而言，銀行可在合同中明確約定有關(guān)抵銷權(quán)條款如下：（1）如果客戶不能清償?shù)狡谫J款本息，銀行有權(quán)直接從客戶在本行開立的賬戶中進(jìn)行扣收；（2）如果客戶在本行開立的賬戶資金余額不足以清償貸款本息，銀行有權(quán)從客戶在本行其他分支機(jī)構(gòu)開立的賬戶中進(jìn)行扣收；（3）客戶存款是否到期以及客戶存款的幣種，不影響銀行按照合同約定行使扣收抵銷的權(quán)利；（4）因銀行行使抵銷權(quán)而發(fā)生的有關(guān)費(fèi)用，由客戶承擔(dān)。2、抵銷的的債權(quán)必須須是當(dāng)事人人自身所享享有的債權(quán)權(quán)，債務(wù)人人不能以第第三人的債債權(quán)抵銷他他方的債權(quán)權(quán)。實(shí)踐中，商商業(yè)銀行及及其分支機(jī)機(jī)構(gòu)常常會會遇到這樣樣的問題，當(dāng)當(dāng)它們準(zhǔn)備備行使抵銷銷權(quán)

32、時(shí)，發(fā)發(fā)現(xiàn)借款人人的存款存存放于本行行在其他地地區(qū)的分支支機(jī)構(gòu)。那那么，一家家商業(yè)銀行行的某一分分支機(jī)構(gòu)能能否主張將將其對借款款人的債權(quán)權(quán)與該借款款人對同一一家商業(yè)銀銀行的另一一分支機(jī)構(gòu)構(gòu)的債權(quán)相相互抵銷？根據(jù)商商業(yè)銀行法法的規(guī)定定，商業(yè)銀銀行經(jīng)中國國人民銀行行批準(zhǔn)，可可以根據(jù)業(yè)業(yè)務(wù)需要在在中華人民民共和國境境內(nèi)、境外外設(shè)立分支支機(jī)構(gòu)。經(jīng)經(jīng)批準(zhǔn)設(shè)立立的商業(yè)銀銀行分支機(jī)機(jī)構(gòu)，由中中國人民銀銀行頒發(fā)經(jīng)經(jīng)營許可證證，并憑該該許可證向向工商行政政管理部門門辦理登記記，領(lǐng)取營營業(yè)執(zhí)照。根據(jù)民民事訴訟法法的有關(guān)關(guān)規(guī)定，在在我國的民民事訴訟中中通常將商商業(yè)銀行設(shè)設(shè)在各地的的分支機(jī)構(gòu)構(gòu)作為一類類獨(dú)立的訴訴訟主

33、體?？紤]到商商業(yè)銀行在在上述情形形下依法行行使抵銷權(quán)權(quán)時(shí)借款人人可能會以以主體不適適格為由進(jìn)進(jìn)行抗辯，加加之我國現(xiàn)現(xiàn)行的法律律和司法實(shí)實(shí)踐對此問問題均未予予以明確。筆者認(rèn)為，為為穩(wěn)妥起見見，在這種種情況下商商業(yè)銀行可可以通過在在本行不同同分支機(jī)構(gòu)構(gòu)之間進(jìn)行行債權(quán)轉(zhuǎn)讓讓再行抵銷銷的方式實(shí)實(shí)現(xiàn)債權(quán)。根據(jù)合合同法的的有關(guān)規(guī)定定，債權(quán)人人可以將合合同的權(quán)利利全部或者者部分轉(zhuǎn)讓讓給第三人人，債務(wù)人人接到債權(quán)權(quán)轉(zhuǎn)讓通知知時(shí)，債務(wù)務(wù)人對讓與與人享有債債權(quán)，并且且債務(wù)人的的債權(quán)先于于轉(zhuǎn)讓的債債權(quán)到期或或者同時(shí)到到期的，債債務(wù)人可以以向受讓人人主張抵銷銷。故，作為一一種事前預(yù)預(yù)防的措施施，商業(yè)銀銀行也可以以在借

34、款合合同中與借借款人預(yù)先先訂立允許許在本行的的不同分支支機(jī)構(gòu)之間間行使抵銷銷權(quán)的條款款，條文可可設(shè)計(jì)如下下：“借款人在在本行及本本行的分支支機(jī)構(gòu)中的的存款可以以抵銷借款款人在本行行及本行的的分支機(jī)構(gòu)構(gòu)的任何到到期債務(wù)?！贝送?，實(shí)踐踐中還會遇遇到借款人人不能按期期償還貸款款，商業(yè)銀銀行能否向向該借款合合同的保證證人在本行行的存款行行使抵銷權(quán)權(quán)的問題。筆者認(rèn)為為，根據(jù)擔(dān)保法第18條條的規(guī)定：“當(dāng)事人在在保證合同同中約定保保證人與債債務(wù)人對債債務(wù)承擔(dān)連連帶責(zé)任的的，為連帶帶責(zé)任保證證。連帶責(zé)責(zé)任保證的的債務(wù)人在在主合同規(guī)規(guī)定的債務(wù)務(wù)履行期屆屆滿沒有履履行債務(wù)的的，債權(quán)人人可以要求求債務(wù)人履履行債務(wù)，

35、也也可以要求求保證人在在其保證范范圍內(nèi)承擔(dān)擔(dān)保證責(zé)任任?！币虼?，在在借款人不不能履行債債務(wù)的情形形下，提供供連帶責(zé)任任擔(dān)保的保保證人因?yàn)闉榕c借款人人處于同等等的清償?shù)氐匚?，此時(shí)時(shí)亦可成為為商業(yè)銀行行直接行使使抵銷權(quán)的的對象。 3、銀行在在行使抵銷銷時(shí)應(yīng)當(dāng)注注意通知借借款人在實(shí)務(wù)中，銀銀行往往不不通知借款款人就行使使抵銷權(quán)，扣扣劃借款人人在銀行賬賬戶上的存存款，這一一做法有違違中華人人民共和國國合同法的規(guī)定。銀行應(yīng)當(dāng)當(dāng)以書面形形式將抵銷銷事宜通知知客戶，否否則抵銷不不能發(fā)生法法律效力；對客戶在在本行其他他分支機(jī)構(gòu)構(gòu)開立的賬賬戶存款進(jìn)進(jìn)行抵銷時(shí)時(shí)，如果銀銀行采取將將債權(quán)轉(zhuǎn)移移給該分支支機(jī)構(gòu)的方方式

36、進(jìn)行，銀銀行應(yīng)當(dāng)將將債權(quán)轉(zhuǎn)移移事宜通知知客戶。需需要注意的的是，在通通知客戶抵抵銷之前，銀銀行應(yīng)當(dāng)事事先將存款款予以鎖定定，否則可可能發(fā)生客客戶轉(zhuǎn)移存存款逃廢銀銀行債務(wù)的的風(fēng)險(xiǎn)。4、對于客客戶未到期期存款，銀銀行不能直直接行使抵抵銷權(quán)。對于客戶未未到期存款款，金融機(jī)機(jī)構(gòu)可申請請法院對客客戶存款予予以凍結(jié)并并申請支付付令或提起起訴訟，在在獲得勝訴訴判決后通通過法院執(zhí)執(zhí)行程序扣扣劃該客戶戶的存款。5、訴訟時(shí)時(shí)效對抵消消權(quán)的影響響。對已屆滿訴訴訟時(shí)效的的債權(quán)能否否適用抵消消，我國法法律并無明明確規(guī)定。筆者認(rèn)為為，對超過過訴訟時(shí)效效的債務(wù)仍仍然可以行行使抵銷權(quán)權(quán)。在理論論上，超過過訴訟時(shí)效效債權(quán)的性性質(zhì)為自然然債，自然然債的本質(zhì)質(zhì)屬性在于于“不能要求求通過訴訟訟程序強(qiáng)制制債務(wù)人履履行”，而不是是不能通過過其他方式式實(shí)現(xiàn)，也也不是不能能向法院提提起訴訟，更更不是債權(quán)權(quán)債務(wù)關(guān)系系不存在。也就是說說，訴訟時(shí)時(shí)效期間屆屆滿，當(dāng)事事人只喪失失勝訴權(quán)，不不喪失起訴訴權(quán)和實(shí)體體權(quán)利。因因?yàn)槠鹪V權(quán)權(quán)仍然存在在，債權(quán)人人可向人民民法院提起起確認(rèn)之訴訴，要求確確認(rèn)債權(quán)債債務(wù)關(guān)系是是否存在、或訴訟時(shí)時(shí)效期間是是否屆滿；因?yàn)閭鶛?quán)權(quán)債務(wù)關(guān)系系仍然存在在，債務(wù)人人自愿履行行的，債權(quán)權(quán)人可以接接受；債務(wù)務(wù)