大學《中國法制史》期末復習重點知識、考點總結(jié)

1、PAGE 中國法制史復習重點一、夏商法制（一）夏1、夏代法律內(nèi)容：統(tǒng)稱為禹刑，泛指夏代所有的法律。2、奴隸制五刑制度：是通行于中國古代奴隸社會的一種刑罰體系，即墨、劓、刖、宮、大辟五種。其中，前四種為肉刑，即身體刑，大辟為死刑，即生命刑。這種刑罰體系野蠻而又殘酷，一直到南北朝時方為封建制五刑所取代。3、司法制度：（1）夏代中央最高司法官稱為“大理”，地方法官稱“士”，基層則稱“蒙士”。他們分掌夏代中央、地方乃至基層的司法審判工作。（2）夏代監(jiān)獄稱之為“圜土”，中央監(jiān)獄稱為“夏臺”。4、夏代的法律規(guī)范：昏、墨、賊、殺。（也許有案例）（二）商1、“商有亂政，而作湯刑”：湯刑是商代奴隸制法的泛稱。湯

2、刑是商代的立法思想。2、商代婚姻繼承制度： （1）明確確定一夫一妻制；（2）繼承制度：商時為“兄終弟及，父死子繼”的繼承制度，且“弟及為主，子繼為輔”，亦即兄殛弟繼，無弟子繼，弟死兄子繼。直至商王武丁時始立太子制，即商代末年確立嫡長子繼承制。3、司法機構(gòu)：（1）商代中央最高審判機關(guān)為“司寇”，位列六卿；下設(shè)正、史等審判官，地方與基層司法審判官則稱“士”與“蒙士”。（2）商代監(jiān)獄承夏制仍稱為“圜土”，另設(shè)有專門關(guān)押要犯之獄，稱為“囹圄”。二、西周法制1、法律思想：承夏商“天討”、“天罰”神權(quán)法思想，提出“以德配天”、“明德慎刑”的政治法律主張。在法律形式上主張“禮”、“刑”并用，在這里，德等同于

3、禮。并同時體現(xiàn)民之所欲，天必從之的思想，這是“民本”思想的雛形。其禮的核心是尊尊、親親。2、宗法制度：是中國古代社會中存在的一種以血緣關(guān)系為紐帶的家庭組織與國家制度相結(jié)合，以保證血緣貴族世襲統(tǒng)治的政治形式。宗法制度是西周時期基本政治制度。3、法律形式：（1）周公制禮尊尊、親親。西周時期的“禮”是法律規(guī)范的重要組成部分，具有國家強制性。（2）“呂刑”、“九刑”4、刑罰：仍以墨、劓、刖、宮、大辟五刑為主，并形成以“圜土之制”、“嘉石之制”為名的徒刑拘役等刑罰，以及贖刑、流刑等制，作為五刑的補充，這是封建制刑罰的萌芽。5、刑法原則（1）三赦之法：老幼犯罪減免刑罰；（2）三宥之法：區(qū)分故意與過失、慣犯

4、與偶犯；6、刑事正策“刑罰世輕世重”尚書呂刑：“輕重諸罰有權(quán)。刑罰世輕世重”?！皺?quán)”是權(quán)衡、度量。主張“刑罰世輕世重”就是說要根據(jù)時勢的變化，根據(jù)國家的具體政治情況、社會環(huán)境等因素來決定用刑的寬與嚴、輕與重。其標準是：刑新國，用輕典；刑平國，用中典；刑亂國，用重典”。典是指刑法、刑罰。7、債與契約（1）質(zhì)劑：使用于買賣關(guān)系中的契約； （2）傅別：使用于借貸關(guān)系中的契約形式。8、婚姻制度：（1）婚姻原則：A、一夫一妻多妾制；B、同姓不婚；C、父母之命，媒妁之言。此三者為西周時期婚姻成立的三項實質(zhì)要件。（2）形式要件：六禮：納采、問名、納吉、納征、請期、親迎。前四項為訂婚禮后兩項為成婚禮（3）解除

5、婚姻片面離婚權(quán)，維護父權(quán)、夫權(quán)。七出：不順父母、無子、淫、妒、有惡疾、多言、盜竊。三不去：有所娶而無所歸；與更三年喪；前貧賤后富貴。9、繼承制度：宗祧繼承，亦即身份地位的繼承，財產(chǎn)繼承是附屬于宗祧繼承的。此時，嫡長子繼承制正式確立，即“立嫡以長不以賢”。嫡長子繼承制是西周宗法制度的一個重要支柱。10、司法制度：（1）司法官員：中央稱大司寇，下設(shè)小司寇、士師等司法屬吏；（2）訴訟制度：民事為訟，刑事為訴。（3）審理方式五聽：審判案件時判斷當事人陳述真?zhèn)蔚奈宸N觀察方式。包括辭聽、色聽、氣聽、耳聽、目聽。（4）讀鞫、乞鞫制度：西周審理刑事、民事案件時，將判決內(nèi)容作成判決書，由審判官當眾宣讀，稱為“讀

6、鞫”；宣讀后，若當事人認為判決不對或有冤情，可要求重審，稱為“乞鞫”。（5）司法官的法律責任“五過”制度尚書呂刑中記載了關(guān)于司法官法律責任的“五過”制度：“五罰不服，止于五過，五過之疵，惟官，惟反，惟內(nèi)，惟貨、惟來。”惟官指秉承上司旨意，官官相護；惟反指利用職權(quán)私報仇嫌；惟內(nèi)指內(nèi)親用事，為親徇私；惟貨指貪贓受財，敲詐勒索；惟來指接受請托，枉法徇私。凡司法官員有五過之一，即要受法律懲處，懲罰原則是“其罰惟均”，即以所涉之案應處的刑罰罰之反坐之法。（6）西周監(jiān)獄稱為“圜土”，又稱“囹圄”。三、春秋戰(zhàn)國法制1、鄭國子產(chǎn)“鑄刑書于鼎，以為國之常法”，這是中國歷史上第一次正式公布的成文法；鄧析作“竹刑”

7、為私人著作，后為國家認可，成為正式的法律。開始由奴隸制時的秘密法向封建制成文法轉(zhuǎn)變。2、立法：魏文侯時，李悝制定法經(jīng)六篇。法經(jīng)是我國封建社會最早的一部粗具體系的法典，是第一部比較系統(tǒng)的成文法典。分為盜賊網(wǎng)捕雜律具律（總則性篇章）。3、秦國法制商鞅沿用法經(jīng)并改法為律。第一次出現(xiàn)“律”四、秦代法制（一）法律形式1、律：朝廷就某一專門事類正式頒布的法律。自商鞅改法為律后，律便成了秦代的主要法律形式。2、法律答問：朝廷和地方主管法律的官員對律令所做的權(quán)威性解釋，與法律條文一樣具有普遍的約束力。其采用的格式是問答形式。3、廷行事：即判案成例。（秦代的判例法）（二）刑罰秦時分為八大類：笞刑、徒刑、流放刑、

8、肉刑、死刑、羞辱刑、經(jīng)濟刑、株連刑。前五類相當于現(xiàn)代的主刑，后三類相當于現(xiàn)代的附加刑。1、城旦舂徒刑。2、具五刑：即“當夷三族者，皆先黥、劓、斬左右趾，笞殺之，梟其首，菹其骨于市。其誹謗詈詛者，又先斷舌，故謂之具五刑。這是磔刑的發(fā)展，后世凌遲刑的萌芽。至宋神宗時為法定死刑。3、羞辱刑：髡、耐、完作為徒刑的附加刑。髡指剃光犯人的頭發(fā)、胡須。耐/完一刑二稱，僅剔胡須和鬢毛。4、經(jīng)濟刑秦代的經(jīng)濟處罰刑主要是“貲”貲：秦代用經(jīng)濟制裁懲治官吏的一般失職和民人的一般違法行為的獨立刑種。包括三種：A貲甲、貲盾：純罰金性質(zhì)。B貲戍：發(fā)邊地為戍卒。C貲徭：罰服勞役。5、定罪量刑原則：（1）規(guī)定刑事責任年齡。秦時

9、以身高為標準；（2）確認主觀意識狀態(tài)，區(qū)分故意與過失；（3）自首減免刑罰，消除犯罪后果減免刑罰；自首又叫自出（4）誣告反坐。6、機構(gòu)設(shè)置（1）官職：中央三公九卿。三公為丞相、太尉、御史大夫；九卿為奉常、郎中令、衛(wèi)尉、太仆、廷尉、典客、宗正、治粟內(nèi)史、少府。廷尉（掌司法）中央最高司法機構(gòu)。地方郡縣制。（2）司法機關(guān)：中央丞相、御史大夫、廷尉。地方郡縣兩級。司法機關(guān)與行政機關(guān)合二為一，行政機構(gòu)兼有司法職能。7、訴訟制度（1）自訴案件：公室告刑事；非公室告民事。凡屬非公室告，官府不予受理（2）審訊記錄：秦代司法機構(gòu)的審訊記錄和在此基礎(chǔ)上整理出來的案情報告。在封診式中稱為“爰書”。爰書秦代司法記錄五、

10、漢代法制上古三代神權(quán)法思想；春秋戰(zhàn)國、秦法家思想；漢儒家思想。（一）法制指導思想：漢初奉行道家的“無為而治”，漢武帝后以儒家思想為主，并輔之以法家思想。其中心是“德主刑輔”。（二）漢代立法漢律六十章（名詞解釋）1、九章律：是秦法經(jīng)六篇的基礎(chǔ)上增加了戶律興律廄律三章，合為九章。+傍章18+越宮律27+朝律6=漢律六十篇。漢律六十篇漢代法律的核心2、法律形式：律、令、科、比決事比：可以用來比照斷案的典刑判例。漢代廣泛采用判例斷案。屬于判例法（三）刑法原則1、刑事責任年齡2、親親得相首匿：指在直系三代血親之間和夫妻之間，除謀反、大逆外，均可相互隱匿犯罪行為，而且減免刑罰。是一種容隱制度，適用于以卑匿

11、尊，體現(xiàn)倫理性。體現(xiàn)儒家法家思想，具有法律與倫理相合的特點 （可能有案例）3、先自告除其罪自首免罪。4、貴族官員有罪先請貴族官僚特權(quán)。（四）刑罰制度/民事法制1、文景時期刑罰制度改革五刑中肉刑的四種僅余宮刑和斬右趾，其他則更為笞刑。2、買賣契約漢時稱買賣契約為“券書”其格式：買賣日期、標的物、價錢、雙方姓名、見證人3、繼承法（1）身份繼承：兩漢王位繼承仍為嫡長繼承制，而且強調(diào)父死子繼?！案缸酉鄠鳎瑵h之約也”。（2）財產(chǎn)繼承諸子均分。（3）漢代已有遺囑繼承。書面遺囑稱為“遺令”或“先令書”。漢平帝元始五年先令券書是一份完整的漢代遺囑實物資料。 漢代也出現(xiàn)了收養(yǎng)制度。（五）司法機關(guān)、訴訟審判制度1

12、、中央：廷尉最高司法機關(guān)。2、漢代對死刑的執(zhí)行，實行“秋冬行刑”制度，可溯源于東漢章帝。除謀反大逆等“決不待時”者外，一般死刑犯須在秋天霜降以后、冬至以前執(zhí)行。3、春秋決獄：指在審判案件時，如法律無明文規(guī)定，則以儒家經(jīng)義作為定罪量刑的依據(jù)。首倡者為董仲舒，春秋繁露精華。要旨：須據(jù)案情事實，追究行為人的動機論心定罪。這是漢代一項司法審判原則，是當時司法原則發(fā)展和審判上的一種積極補充。考察人的主觀動機，有利于強調(diào)主客觀結(jié)合。4審理和判決：讀鞫和乞鞫。復審后便進行判決，然后向被告人宣讀判詞（判決書）叫“讀鞫”；假如被告人稱冤，允許本人或其親屬請求復審，即所謂“乞鞫”。六、三國兩晉法制（一）三國時曹魏

13、新律魏律、體例對漢舊律進行改革（1）增加篇目，共十八篇；（2）體例調(diào)整。新律將原漢九章律第六篇具律類近于現(xiàn)代刑法總則），改名為刑名，列于律首，突出其總則作用。2、內(nèi)容：確立維護貴族官員的特權(quán)制度“八議”；魏新律還規(guī)定了官當制度，還實行了九品中正制與任官考績制度，這是后來實行“九品中正制”的萌芽。八議，是官僚貴族特權(quán)法，中國古代貴族官僚的司法特權(quán)，最早見于新律。八議：指對八種權(quán)貴人物，在他們犯罪后在審判上給予特殊照顧?！按笳弑刈h，小者必赦”，官府不得專斷。有親、故、賢、能、功、貴、勤、賓。（二）西晉晉律/泰始律/張杜律（張斐、杜預）1、體例。由張斐、杜預作注成律疏并行，具有法律效力。（1）嚴格區(qū)

14、別律令界限；（2）體例合理。分魏律刑名為刑名和法例兩篇，又增設(shè)幾篇，共二十篇。2、內(nèi)容服制定罪依服制定罪是晉律首創(chuàng)，亦稱五服制罪或準五服以治罪。是指親屬間的犯罪，依據(jù)五等喪服所規(guī)定的親等來定罪量刑。包括親屬相犯，親屬相盜，親屬相奸。屬于倫理法范疇。（三）北齊律水平最高1、體例。進一步改革體例，省并篇目，定為十二篇，將刑名法例合二為一，稱名例，冠于律首，增強法典結(jié)構(gòu)上的科學性。2、內(nèi)容：重罪十條。為加強鎮(zhèn)壓危害封建統(tǒng)治和違反倫理綱常的行為，將“重罪十條”正式入律，始于北齊。實即后世法典中之“十惡”，即將直接危害國家根本利益的最嚴重的十種犯罪置于律首，反逆、大逆、叛、降、惡逆、不道、不敬、不孝、不

15、義、內(nèi)亂，犯此十條，不在八議論贖之限。北齊律所定“重罪十條”，是南北朝時立法程度最高的法典，從更廣泛的意義上予以概括，包括了封建宗法制度的各個方面。（四）法律解釋秦法律答問漢漢律章句晉泰始律唐律疏議（五）訴訟制度1、直訴：即不依訴訟等級，直接訴于皇帝或欽差大臣，是訴訟中的特別上訴程序。其作為制度形成于西晉。2、死刑復核制度形成于北魏，即將死刑決定權(quán)收歸中央。一方面是慎刑，一方面也是控制。七、隋唐法制（一）隋朝開皇律1、體例：采用北齊十二篇結(jié)構(gòu)，定名例律第一，其下為衛(wèi)禁、職制、戶婚、廄庫、擅興、賊盜、斗訟、詐偽、雜律、捕亡、斷獄各篇。與北齊不同的是，改北齊禁衛(wèi)律為衛(wèi)禁；戶改為戶婚；捕斷分為捕亡和

16、斷獄把北齊斗律、毀損律的篇名刪除，內(nèi)容為它律所吸收。自戰(zhàn)國、秦漢，經(jīng)三國兩晉南北朝，至隋修開皇律，封建刑律的十二篇體制最終確定。2、刑罰。（內(nèi)容特點）（1）正式確定以笞、杖、徒、流代替以往野蠻的肉刑制度，成為封建制五刑。隋代五刑的出現(xiàn)標志封建刑罰制度趨于成熟。（2）正式以法律形式確定“十惡”之罪。（3）形成“議、請、減、贖、當”的法律特權(quán)。3、意義：開是隋初統(tǒng)治集團總結(jié)以往立法經(jīng)驗而制定的一部具的代表性的封建成文法典，承襲北齊律“法令明審，科條簡要“的傳統(tǒng)，并加以調(diào)整、修定。在中國封建法律史上起到承前啟后的重要作用。律法逐步法典化。（二）唐代法制唐律疏議共四次修定。從律文上奠定唐律基礎(chǔ)的是貞觀

17、律。1、貞觀律的重大變革。共十二篇，五百條。（1）創(chuàng)設(shè)加役流刑，作為減死之罰；（2）改革“兄弟分居，連坐俱死”之法；（3）以大法形式明確了比附類推所應遵循的法律原則。2、永徽律疏即唐律疏議，是我國歷史上迄今保存下來的最完整、最具有社會影響的封建法典。3、開元律4、唐六典（玄宗時修訂）（1）共三十卷按照封建行政官僚體制編排，定以“周禮六官”為編修體例，規(guī)定了行政立法“以官統(tǒng)典”的指導原則。（2）實現(xiàn)了刑律與禮制的分離，使封建行政法最終成為獨立的法律部門。（3）其是我國現(xiàn)存的一部最古老、也是第一部系統(tǒng)的行政法典，傳至后世稱為大唐六典。自此產(chǎn)生了封建刑律與行政法典既相互分立又相互為用的兩大法典體系。

18、法律形式1、唐之刑書有四，曰：律、令、格、式律以正刑定罪，令以設(shè)范立制，格以禁違止邪，式以軌物程式。唐代式稱為“永式”，是帶有行政法規(guī)性質(zhì)的經(jīng)常適用的法律規(guī)范。唐后期：典、敕、例。2、唐宣宗時編大中刑律統(tǒng)類，以律為統(tǒng)，同類法條附于其后。行政機構(gòu)三省六部制尚書省吏、戶、禮、兵、刑、工 中書省 門下省御史臺監(jiān)察機構(gòu)體例。唐律疏議共十二篇，將名例置于律文之首，起到總則性作用，包括刑罰制度與刑罰方式等內(nèi)容。1、封建制五刑：笞、杖、徒、流、死。笞輕微犯罪懲戒；杖身體刑；徒自由刑與奴役刑結(jié)合；流減死之罰；死絞、斬。2、十惡內(nèi)容1、 十惡唐律“十惡”是危及封建皇權(quán)和封建國家的十種重罪的總稱，即自漢制九章律便

19、有了某些罪名；北齊、北周則匯總為“重罪十條”；隋制開皇律時，完備了“十惡”之目，從而奠定了唐律“十惡”的基礎(chǔ)，并沿用至清末。其內(nèi)容為：謀反、謀大逆、謀叛、惡逆、不道、大不敬、不孝、不睦、不義、內(nèi)亂。其中把降合并于叛；增加了不睦；在反、大逆叛增加了謀。具體內(nèi)容大體可分為三類：A、 威脅損害皇權(quán)、危及封建國家的政治性犯罪：謀反、謀大逆、謀叛、大不敬等；B、 威脅封建秩序：不道；C、 破壞封建倫常關(guān)系：惡逆、不孝、不睦、不義、內(nèi)亂等。2、 特權(quán)法（1）八議：唐代承襲曹魏以來的“八議”之制，對八類特權(quán)人物犯罪作了減免處罰的規(guī)定。議親，皇帝親戚；議故，皇帝故舊；賢，品行達到封建道德最高水準的人；能，有大

20、才干的人；功，功勛卓著者；貴，封建大貴族大官僚；勤，勤于封建國家服務(wù)的人；賓，前朝皇室后代被尊為國賓者。按照唐律規(guī)定，上述八類人犯罪，如是死罪，官吏必先奏明皇帝，并“議其所犯”，交皇帝裁處，按照通例，一般死罪可以降為流罪，流罪以下自然減刑一等，但犯有“十惡”罪的，不包括在此范圍。（2）請，減，贖，官當，免官。刑法適用原則1、 累犯加重原則；2、 老、少、廢、疾犯罪減免處罰原則；（注意案例分析）3、 自首原則。唐律完善了自首的規(guī)定。首先，嚴格區(qū)分自新的界限。唐代以犯罪未被舉發(fā)而能到官府交待罪行的，叫做自首。其次，唐律規(guī)定不是所有犯罪都可以享受自首的待遇。第三，唐律規(guī)定自首者雖然可發(fā)免罪，但“正贓

21、猶征如法”，即贓物必須按法律規(guī)定如數(shù)償還，以防止自首者非法獲財。第四，對自首不徹底行為作了嚴格規(guī)定。區(qū)分自首與自新。自首：犯罪未被舉發(fā)而至官府交待罪行者，原其罪，即免于追究刑事責任。自新：犯罪被揭發(fā)，或被官府查知逃亡后，再投案者，減輕刑事處罰。4、 數(shù)罪并罰原則吸收原則。5、 類推原則：諸斷罪而無正條，其應出罪者，則舉重以明輕；其應入罪者，則舉輕以明重。6、 化外人犯罪原則：將屬人主義與屬地主義相結(jié)合。（贖人原則）唐代離婚制 唐離婚形式（制度）：義絕、和離義絕：指夫或妻殺傷對方直系尊親或旁系尊親的行為。在法律上強制離婚。和離：夫妻實無感情，在法律上強制離婚。司法制度1、唐代中央司法機構(gòu)：三法司

22、：大理寺、刑部、御史臺三司推事制/三司使鞫審：唐代中央或地方如發(fā)生特別重大的案件，則由大理寺卿、刑部侍郎、御史中丞在京組成臨時最高法庭加以審理。至后世，此制逐漸變?yōu)椤叭ㄋ尽甭?lián)合審判制。明清時稱為“三司會審”。2、唐代嚴格規(guī)定了法官責任。（1）出、入人罪。凡故意出入人罪的，“全出全入”，“以全罪論”；故意從輕入重的，或從重入輕的，以所增減的刑罰論罪；因過失而出入人罪的，“失于入者，各減三等，失于出者，各減五等。（2）換鞫。大唐六典第一次以法典典形式肯定了法官的回避制度。3、死刑復核程序。改在京死刑三復奏為五復奏。八、宋代法制宋刑統(tǒng)是綜合性法典，第一部刻板發(fā)行的法典。是宋代系統(tǒng)制訂的基本的刑事法

23、典。九、明代法制（一）體例1、大明律（1）篇目條文，共七篇。名例律作為統(tǒng)帥以下六律的總綱，吏、戶、禮、兵、刑、工。洪武三十年律的刊布，標志明代基本法典的最后定型。大明律的產(chǎn)生，不僅標志明代立法成就，而且影響了清代立法的格局。（2）明大誥是朱元璋親自編纂的一部特別刑法（刑事特別法），重典治吏，具有殘酷性。十、清代法制清末、半殖半封（一）預備立憲的主要活動：1、欽定憲法大綱（仿日本的實君制君主立憲制）1908年，光緒三十四年，頒布欽，成為中國法制史上首部具有近代憲法意義的法律文件。是中國首部憲法性文件，用資級憲法形式為君主專制制度披上合法外衣，使清末立憲成為中華法系解體的開端。君權(quán)憲法化。采用實君

24、共和的君主立憲制。2、十九信條1911年（1）虛君共和的責任內(nèi)閣制；（2）形式上限制皇權(quán)，擴大國會權(quán)力；（3）屬臨時憲法，具有憲法性質(zhì)。3、設(shè)立“諮議局”和“資政院”（二）行律的修訂：1、大清現(xiàn)行刑律（1）性質(zhì)：過渡性法典。（2）體例內(nèi)容：改律名為刑律；改原體例，更為自名例至河防三十門，新舊體例折衷所致；改革刑罰，廢酷刑，以罰金、徒、流、遣、死五刑取代封建制五刑；廢除過時法條，增加新罪名。2、大清新刑律由沈家本、岡田朝太郎編，但未能施行。（1）結(jié)構(gòu)：仿資產(chǎn)階級刑法體例；A將非科刑定罪內(nèi)容刪除，成為中國歷史上第一部近代化的專門刑法典；B確定新的刑法體系，定近代刑法總則與分則體例；采取資產(chǎn)階級國家

25、刑罰體系，近代五刑。主刑為死刑、無期徒刑、有期徒刑、拘役、罰金；將身體刑排除在刑罰體系之外。（2）內(nèi)容吸收資產(chǎn)階級刑法制度罪刑法定；對封建刑法制度大量刪削，等級特權(quán)法等，確定了平等地位；這是中國歷史上首部仿效資產(chǎn)階級刑法原則、體例制定的法典，影響著我國半殖半封的刑事立法。（三）名詞解釋：禮法之爭：在清末變法修律過程中，以張之洞、勞乃宣為代表的“禮教派”與修定法律大臣沈家本為代表的修定而產(chǎn)生的理論爭執(zhí)。（四）民律草案的修訂：大清民律草案沈家本、松岡義正（1）民法前三編以“模范列強”為主，由修定法律館主持，聘外國人修定，汲取西方近代民法內(nèi)容；（2）后兩編以“固守國粹”為宗，由清廷禮學館主持起草，注

26、重吸收中國傳統(tǒng)社會歷代相沿的禮教民俗，有濃厚的封建色彩。大清民律草案不是成熟的法律草案，但是中國歷史上第一部民法典草案，是北京政府民法草案第二次修訂時的基礎(chǔ)。（五）司法制度1、領(lǐng)事裁判權(quán)：凡在中國享有領(lǐng)事裁判權(quán)的國家，其在中國僑民不受中國法律管轄，不論發(fā)生任何違背中國法律的違法犯罪行為，或成為民訴/刑訴當事人時，中國司法機關(guān)無權(quán)裁判，只能由該國領(lǐng)事等人員或設(shè)于中國的司法機構(gòu)據(jù)本國法律裁判。2、會審制度：1864年，清與英、美、法三國駐上海領(lǐng)事協(xié)議在租界內(nèi)設(shè)立會審公廨。3、司法機構(gòu)改革 開始追求司法獨立中央（1）刑部改為法部專任司法行政。（2）大理事改大理院，作為全國最高審判機關(guān)；正式廢除三法司

27、制，確立近代中央司法機關(guān)制度。（3）設(shè)總檢察廳，將總檢察廳改設(shè)于大理院。作為最高檢察機關(guān)，獨立行使檢察權(quán)。審檢合署地方檢察機構(gòu)位于同級地方審判機構(gòu)之內(nèi)。地方（1）省設(shè)高等審判廳；府設(shè)地方審判廳；州、縣設(shè)初級審判廳。四級三審制推向全國。（2）地方各級審判廳內(nèi)設(shè)檢察廳。大理院審判編制法引入資產(chǎn)階級“司法獨立”原則，確立四級三審制，審檢合署、審判合議制度，是模仿資產(chǎn)階級國家制定的我國第一個單行法院組織法規(guī)。4、訴訟制度改革（1）確定司法獨立原則；（2）區(qū)別刑事、民事訴訟；（3）審判權(quán)、檢察權(quán)分立；（4）承認辯護制度。此后，中國始有律師制度。十一、民國法制（一）五權(quán)憲法。1906年，孫中山首次提出“五權(quán)分立”的共和制度：除立法、司法、行政三權(quán)外，還有考選權(quán)、糾察權(quán)的五權(quán)分立的共和政治。（二）中華民國臨時約法1內(nèi)容：（1）確定中華民國的主權(quán)內(nèi)容和性質(zhì)；（2）確定中華民國是一個主權(quán)獨立的多民族國家；（3）確定民國國家機構(gòu)采取“三權(quán)分立”原則；（4）確定人民民主權(quán)利和義務(wù)；（5）確認保護私有財產(chǎn)的原則；（6）確定臨時約法的最高效率和修改程序。題例：1刑罰衍變（P49）主刑：奴隸制五刑墨、劓、刖、宮、大辟；封建制五刑笞、杖、徒、流、死；清末現(xiàn)刑律罰金、徒、流、遣、死；新刑律罰金、拘役