國際商法（第五版）第九章電子商務(wù)法

1、國際商法（第五版）目錄1423第1章國際商法概述第2章商事組織法第3章商事代理法第4章合同法5第5章買賣法6978第6章票據(jù)法第7章產(chǎn)品責(zé)任法第8章國際海上貨物運輸與保險法第9章電子商務(wù)法10第10章商事爭議與解決CHAPTER09第9章電子商務(wù)法第9章21世紀(jì)開始形成了信息化、網(wǎng)絡(luò)化的時代。計算機(jī)和通信技術(shù)的加速融合與迅猛發(fā)展，對人類社會的各個方面都產(chǎn)生了深遠(yuǎn)的影響：反映在經(jīng)濟(jì)活動中，則是電子商務(wù)的出現(xiàn)；反映在商事法律制度方面，則是電子商務(wù)法的形成與發(fā)展。本章介紹了電子商務(wù)的內(nèi)涵與范圍，闡述了電子商務(wù)法的基本概念，著重研究電子商務(wù)合同的基本法律問題，以及電子商務(wù)與國際知識產(chǎn)權(quán)制度中的主要問題

2、。點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本9.1.1電子商務(wù)1）電子商務(wù)的概念電子商務(wù)是一個廣泛的用語，對于什么是“電子商務(wù)”，目前還沒有一個統(tǒng)一的看法。從字面理解，電子商務(wù)就是“商務(wù)活動電子化”或“采用電子手段所進(jìn)行的商務(wù)活動”。由于對“電子”和“商務(wù)”的理解不同，電子商務(wù)又有廣義和狹義之分。電子商務(wù)法概述9.1點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本9.1.1電子商務(wù)1）電子商務(wù)的概念電子商務(wù)法概述9.1A（1）廣義的電子商務(wù)B（2）狹義的電子商務(wù)電子商務(wù)示范法所規(guī)定的電子商務(wù)是指運用各種電子手段所進(jìn)行的商務(wù)及與商務(wù)有關(guān)的活動，即廣義的電子商務(wù)。電子商務(wù)示范法采用廣義的電子

3、商務(wù)，一方面是為了適應(yīng)電子網(wǎng)絡(luò)技術(shù)迅速發(fā)展的需要，以避免因局限于某一技術(shù)而對電子商務(wù)的發(fā)展帶來法律上的障礙；另一方面也是為了使該法適應(yīng)范圍更廣泛，為世界各國所接受。狹義的電子商務(wù)是指利用計算機(jī)及網(wǎng)絡(luò)技術(shù)所進(jìn)行的商務(wù)活動。點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本9.1.1電子商務(wù)2）電子商務(wù)的分類電子商務(wù)法概述9.1按照交易主體不同，電子商務(wù)主要可以分為G to B、B to B、B to C、C to C四種類型。（1）根據(jù)主體劃分從交易過程看，可以分為在線交易和非在線交易，其中主要的是在線交易。（2）根據(jù)交易過程劃分電子商務(wù)按對象劃分包括兩類：貿(mào)易型電子商務(wù)和服務(wù)型電子商務(wù)。（3）根

4、據(jù)交易對象劃分點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本9.1.1電子商務(wù)3）電子商務(wù)的特點電子商務(wù)首先是一種商務(wù)活動，它仍然具有傳統(tǒng)商務(wù)的特點。同時，由于利用了信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)這一新的交易方式，相對于傳統(tǒng)的貨物貿(mào)易及服務(wù)貿(mào)易，電子商務(wù)又有其突出的特性，具體表現(xiàn)在如下幾方面：電子商務(wù)法概述9.11環(huán)境虛擬化2范圍全球化3手段數(shù)字化4交易自動化5過程無紙化點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本9.1.2電子商務(wù)法1）電子商務(wù)法的概念一般認(rèn)為，電子商務(wù)法的基礎(chǔ)是電子商務(wù)活動。電子商務(wù)作為一種商務(wù)活動，屬于商事行為范疇，應(yīng)當(dāng)遵循傳統(tǒng)商法的一般規(guī)則。但是，電子商務(wù)是在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下采用數(shù)據(jù)電文

5、作為交易手段的商務(wù)，在傳導(dǎo)介質(zhì)、交易手段和交易環(huán)境等方面都發(fā)生了重大變化，導(dǎo)致傳統(tǒng)的商法難以解決因電子商務(wù)方式而引起的相關(guān)問題，需要新的法律規(guī)范來調(diào)整。電子商務(wù)法不是試圖涉及所有的商業(yè)領(lǐng)域，重新建立一套新的商業(yè)運作規(guī)則，而是主要研究商業(yè)行為在因特網(wǎng)環(huán)境下的特殊問題。從字面上理解，所謂電子商務(wù)法，就是調(diào)整電子商務(wù)活動的法律規(guī)范的總稱。由于對電子商務(wù)有不同的理解，以電子商務(wù)為調(diào)整對象的電子商務(wù)法也有廣義和狹義之分。電子商務(wù)法概述9.1點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本9.1.2電子商務(wù)法1）電子商務(wù)法的概念電子商務(wù)法概述9.1（1）狹義的電子商務(wù)法狹義的電子商務(wù)法是調(diào)整以數(shù)據(jù)電文為交

6、易手段所產(chǎn)生的商事形式關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。（2）廣義的電子商務(wù)法廣義的電子商務(wù)法是調(diào)整以數(shù)據(jù)電文為交易手段所產(chǎn)生的商事關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本9.1.2電子商務(wù)法2）電子商務(wù)法的特點電子商務(wù)法概述9.1開放性復(fù)合性技術(shù)性全球性程式性0104050203點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本9.1.2電子商務(wù)法3）電子商務(wù)法的基本原則電子商務(wù)法概述9.1中立性原則包含如下兩方面內(nèi)容：一是對傳統(tǒng)交易的“書面”形式與電子商務(wù)交易的“無紙”形式，在法律規(guī)范上采取同樣的待遇。二是在電子商務(wù)中，對采用各種電子技術(shù)手段（如電報、傳真、EDI等）所進(jìn)行

7、的交易應(yīng)同等對待。（1）中立性原則這一原則是1996年聯(lián)合國電子商務(wù)示范法提出的，它開辟了電子商務(wù)立法的一種新的思路。（2）功能等同原則點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本9.2.1美國電子商務(wù)立法美國是電子商務(wù)開展時間最早的國家，為了保證電子商務(wù)在法律的規(guī)范下健康發(fā)展，早在20世紀(jì)90年代中期，美國有關(guān)機(jī)構(gòu)就開始了電子商務(wù)立法的準(zhǔn)備工作。1994年1月，美國宣布了國家信息基礎(chǔ)設(shè)施計劃，1997年7月1日頒布全球電子商務(wù)綱要，正式形成美國政府系統(tǒng)化電子商務(wù)發(fā)展政策和立法規(guī)劃。由于美國是聯(lián)邦制國家，聯(lián)邦和州兩級均有立法權(quán)，而電子商務(wù)的立法權(quán)又屬于各州，為了避免各州有關(guān)的立法沖突過大，

8、導(dǎo)致適用法律問題復(fù)雜化，影響正常的電子商務(wù)活動，美國全國統(tǒng)一各州法律委員會于1999年7月通過了具有示范法性質(zhì)的電子商務(wù)法，即統(tǒng)一電子交易法（UETA）和統(tǒng)一計算機(jī)信息交易法（UCITA）。全球電子商務(wù)立法概況9.2點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本9.2.1美國電子商務(wù)立法統(tǒng)一電子交易法基本上采納了1996年聯(lián)合國電子商務(wù)示范法的體例，統(tǒng)一計算機(jī)信息交易法是在修訂統(tǒng)一商法典第2條B項的基礎(chǔ)上形成的，主要是針對網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的知識產(chǎn)權(quán)貿(mào)易。這兩部示范法并沒有直接的法律效力，只有被各州在立法中采納，才能在該州生效。目前，絕大部分州以及哥倫比亞特區(qū)、波多黎各和美屬維爾京群島采納了該示范法

9、。同時為了協(xié)調(diào)各州電子商務(wù)立法，尤其是有關(guān)電子簽名的立法，美國聯(lián)邦立法機(jī)構(gòu)于2000年6月30日頒布了全球及國內(nèi)貿(mào)易中的電子簽名法。該法有關(guān)電子簽名的部分于2000年10月1日生效，關(guān)于電子記錄的部分于2001年3月1日生效。美國尚未采納統(tǒng)一電子交易法或者尚無電子商務(wù)立法的州，都必須適用全球及國內(nèi)貿(mào)易中的電子簽名法。全球電子商務(wù)立法概況9.2點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本9.2.2歐盟電子商務(wù)立法為制定統(tǒng)一的電子商務(wù)政策，努力協(xié)調(diào)成員國內(nèi)部關(guān)系，并將其影響擴(kuò)展到全球，早在1997年歐盟就提出了關(guān)于電子商務(wù)的歐洲建議，1998年又發(fā)布了歐盟電子簽字法律框架指南和歐盟關(guān)于處理個人

10、數(shù)據(jù)及其自由流動中保護(hù)個人的指令（或稱歐盟隱私保護(hù)指令），1999年發(fā)布數(shù)字統(tǒng)一規(guī)則草案。自1999年開始，歐盟將電子商務(wù)立法作為它啟動歐洲網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重要環(huán)節(jié)，計劃完成電子商務(wù)的立法，包括對版權(quán)的規(guī)定、遠(yuǎn)程金融服務(wù)的規(guī)定、電子銀行的規(guī)定、電子商務(wù)的規(guī)定等，歐洲議會于1999年12月13日通過了電子簽名指令，于2000年5月4日又通過了電子商務(wù)指令。這兩部法律文件協(xié)調(diào)和規(guī)范了電子商務(wù)立法的基本內(nèi)容，構(gòu)成了歐盟國家電子商務(wù)立法的核心和基礎(chǔ)。其中，電子商務(wù)指令更是全面規(guī)范了開放電子商務(wù)的市場、電子交易、電子商務(wù)服務(wù)提供者的責(zé)任等關(guān)鍵領(lǐng)域。歐盟成員國在自2000年5月起的18個月內(nèi)，將電子商務(wù)指令

11、作為本國的法律。全球電子商務(wù)立法概況9.2點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本9.2.3我國電子商務(wù)的主要立法我國電子商務(wù)起步較晚，但是，相關(guān)的適應(yīng)電子商務(wù)發(fā)展的法律措施已經(jīng)初見端倪。例如，中華人民共和國合同法在合同形式條款中加進(jìn)了“數(shù)據(jù)電文”這一新的電子交易形式。又如，2001年10月第九屆全國人民代表大會第二十四次會議通過了新修正的中華人民共和國著作權(quán)法，其中規(guī)定了“網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)”；2002年1月國務(wù)院通過了新的計算機(jī)保護(hù)條例；2005年4月1日中華人民共和國電子簽名法正式施行；2006年3月30日我國信息產(chǎn)業(yè)部審議通過的互聯(lián)網(wǎng)電子郵件服務(wù)管理辦法開始施行。此外，我國香港特別行政

12、區(qū)于2000年1月制定了電子交易條例。蓬勃發(fā)展的電子商務(wù)已成為我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展新的增長點和結(jié)構(gòu)調(diào)整的重要著力點，有必要通過加強(qiáng)立法促進(jìn)電子商務(wù)持續(xù)健康發(fā)展。2013年12月27日，全國人大財經(jīng)委召開電子商務(wù)法起草組成立暨第一次全體會議。會議明確了立法的指導(dǎo)思想、原則、框架設(shè)想和主要內(nèi)容，標(biāo)志著我國電子商務(wù)法立法工作正式啟動。在2018年全國人大常委會立法工作計劃中，電子商務(wù)法被列入繼續(xù)審議的法律案。全球電子商務(wù)立法概況9.2點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本9.2.4電子商務(wù)示范法為了促進(jìn)國際貿(mào)易法的協(xié)調(diào)與統(tǒng)一，聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會于1996年6月通過了電子商務(wù)示范法，以便排除不適

13、當(dāng)或不統(tǒng)一的法律對國際貿(mào)易的阻礙。電子商務(wù)示范法是第一部國際性的關(guān)于電子商務(wù)方面的法律文件，它所確立的一系列規(guī)范得到了廣泛的認(rèn)可和支持，被公認(rèn)為國際通行的規(guī)則，對各國（尤其是發(fā)展中國家）的電子商務(wù)立法產(chǎn)生了很大的影響，事實上起到了協(xié)調(diào)甚至統(tǒng)一各國電子商務(wù)立法的作用。全球電子商務(wù)立法概況9.2點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本9.2.4電子商務(wù)示范法1）電子商務(wù)示范法制定的目的全球電子商務(wù)立法概況9.2對各國電子商務(wù)立法起示范作用電子商務(wù)示范法主要是為適應(yīng)因當(dāng)事人之間使用計算機(jī)或其他現(xiàn)代技術(shù)引起貿(mào)易通信方式上的變化而制定的，旨在為世界各國制定有關(guān)電子商務(wù)法律時提供一個樣板，以建立一

14、個新的適應(yīng)計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)貿(mào)易的法律環(huán)境。1彌補(bǔ)各國國內(nèi)立法的不足電子商務(wù)示范法的大部分內(nèi)容都與現(xiàn)代通信技術(shù)的使用有關(guān)，應(yīng)用電子商務(wù)的國家，通過將電子商務(wù)示范法規(guī)定的程序納入其國內(nèi)立法，起到消除或彌補(bǔ)各國國內(nèi)立法不足的作用。2促進(jìn)各國電子商務(wù)立法的統(tǒng)一從全球范圍看，電子商務(wù)示范法所確立的原則，將對國際公約與國際文件的履行產(chǎn)生法律影響。如果這些國家對于國際性法律都采用電子商務(wù)示范法的原則作為解釋規(guī)則，就可以避免國際法律文件之間不協(xié)調(diào)或沖突現(xiàn)象的出現(xiàn)。3點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本9.2.4電子商務(wù)示范法2）電子商務(wù)示范法的適用范圍電子商務(wù)示范法第1條就規(guī)定了該法的適用范圍：“本法適

15、用于在商務(wù)活動方面使用的，以一項數(shù)據(jù)電文為形式的任何種類的信息?！比螂娮由虅?wù)立法概況9.2電子商務(wù)示范法中“商務(wù)活動”的范圍。（1）電子商務(wù)示范法中數(shù)據(jù)電文的范圍。（2）點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本9.2.4電子商務(wù)示范法3）電子商務(wù)示范法的基本結(jié)構(gòu)及主要內(nèi)容電子商務(wù)示范法分為兩個部分：一部分規(guī)定電子商務(wù)的一般問題；另一部分處理電子商務(wù)特別領(lǐng)域中的問題。其處理特定領(lǐng)域電子商務(wù)的部分，目前僅有一章（即第2章）適用于貨物運輸?shù)碾娮由虅?wù)。電子商務(wù)的其他內(nèi)容可以在將來需要時再做規(guī)定。因此，電子商務(wù)示范法可以被看作開放型的文件，以后可以進(jìn)一步增刪其具體內(nèi)容。聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會有

16、意繼續(xù)觀察電子商務(wù)示范法所建立的基礎(chǔ)、技術(shù)、法律和商務(wù)的發(fā)展，以期對現(xiàn)行電子商務(wù)示范法條款做出明智的、及時的增刪或修改。全球電子商務(wù)立法概況9.2點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本9.3.1電子商務(wù)合同的形式1）電子商務(wù)合同的概念電子商務(wù)合同是指采用數(shù)據(jù)電文形式訂立的商務(wù)合同。從廣義上說，電子商務(wù)合同包括通過EDI、電子郵件、電報、電傳或傳真等電子方式訂立的合同；從狹義上說，電子商務(wù)合同是指通過EDI、電子郵件等方式借助互聯(lián)網(wǎng)訂立的商務(wù)合同，一般不包括以電報、傳真等方式訂立的，傳統(tǒng)上視為紙面形式的合同。電子商務(wù)法中所講到的電子商務(wù)合同一般僅限于狹義的電子商務(wù)合同。電子商務(wù)合同的法

17、律問題9.3點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本9.3.1電子商務(wù)合同的形式2）電子商務(wù)合同形式的特點中華人民共和國合同法較早地確立數(shù)據(jù)電文等形式的合同為書面合同的一種，但是，數(shù)據(jù)電文是否符合書面形式的要求，法律上并沒有明確的規(guī)定。傳統(tǒng)的書面形式有其特定的含義，而數(shù)據(jù)電文具有不同于傳統(tǒng)書面形式的特點，通常并不能簡單地說，數(shù)據(jù)電文合同即書面合同。與傳統(tǒng)書面形式相比，數(shù)據(jù)電文具有以下特點：電子商務(wù)合同的法律問題9.3A易改動性B易消失性C易復(fù)制性點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本9.3.1電子商務(wù)合同的形式3）電子商務(wù)合同形式的效力確定合同法對于合同生效的形式要件一般采取

18、“不要式主義”，但法律強(qiáng)制規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)具有“書面形式”方得生效時，電子商務(wù)合同的有效性便處在不確定中，那么如何確定電子商務(wù)合同形式的效力呢？聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會在詳細(xì)研究了書面形式的功能的基礎(chǔ)上，把電子合同的形式與傳統(tǒng)書面形式加以比較，分析電子合同的形式在哪些方面符合傳統(tǒng)書面形式的要求，如果達(dá)到了這樣的要求，電子合同就可以歸入書面合同。這便是解決電子合同等同于紙面合同的“功能等同”原則。電子商務(wù)合同的法律問題9.3點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本9.3.1電子商務(wù)合同的形式3）電子商務(wù)合同形式的效力確定（1）書面形式的作用及不同的法律要求一般認(rèn)為書面形式的基本作用包括如下幾方

19、面：提供的文件可供識讀；提供的文件在長時間內(nèi)可保持不變；可以復(fù)制以便每一當(dāng)事方均掌握一份相同的副本；可以通過簽字核查文件內(nèi)容；提供的文件為法律所接受。（2）電子商務(wù)合同的形式效力電子商務(wù)示范法并未確定一種相當(dāng)于任何一種書面文件的計算機(jī)技術(shù)等同物（技術(shù)中立原則），相反，電子商務(wù)示范法只是研究了書面形式具有上述基本作用，以其作為標(biāo)準(zhǔn)，一旦數(shù)據(jù)電文達(dá)到這些標(biāo)準(zhǔn)，即可同相應(yīng)的書面文件一樣，享受同等程度的法律認(rèn)可（功能等同原則）。電子商務(wù)合同的法律問題9.3點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本9.3.2電子商務(wù)合同的訂立一般合同的訂立要經(jīng)過要約和承諾兩個過程，由于電子商務(wù)合同是采用數(shù)據(jù)電文方

20、式訂立的，有關(guān)要約與承諾的法律規(guī)定又有所不同，尤其是在線交易。電子商務(wù)合同的法律問題9.3（1）通過非交互式電子交易程序表達(dá)的信息為要約邀請（2）通過交互式電子交易程序銷售數(shù)字產(chǎn)品的信息為要約（3）通過交互式程序發(fā)布的非數(shù)字產(chǎn)品的信息，需要具體分析PART 11）要約與要約邀請的區(qū)分（1）要約與承諾的撤回（2）要約的撤銷PART 22）在線交易中要約的撤回和撤銷（1）電子商務(wù)合同成立的時間（2）電子商務(wù)合同成立的地點PART 33）電子商務(wù)合同成立的時間與地點點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本9.3.3電子簽名當(dāng)信息在計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)上傳輸，傳統(tǒng)的信息識別方式（如面對面交談、手書簽名等

21、）已經(jīng)很難發(fā)揮作用。如果信息接收者不能認(rèn)定信息是否由特定的發(fā)出者發(fā)出，也不能認(rèn)定傳輸中是否被改變，在網(wǎng)上交易的人們就無法相互信任，以信用為基礎(chǔ)的交易活動就不會在網(wǎng)絡(luò)上進(jìn)行或者得不到真正的發(fā)展。為了鑒別和證明數(shù)據(jù)電文來源的真實性和內(nèi)容的完整性，保障電子交易的安全，電子形式的簽名應(yīng)運而生。電子商務(wù)合同的法律問題9.3點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本9.3.3電子簽名1）傳統(tǒng)簽名的功能：簽名的主要意義在于簽名人認(rèn)可涉及的內(nèi)容，因此法律上將其法律責(zé)任歸屬于簽名人，而不是其他人。也就是說，法律通過將某件文書歸屬于某人的辦法，確定誰承擔(dān)其法律后果。不同書面文件的簽名可能有不同的作用，簽名具

22、體作用大致可以概述為：確定一個人的身份；肯定是該人自己的簽名；使該人與文件內(nèi)容相聯(lián)系。除此之外，視所簽文件的性質(zhì)而定，簽名還有多種其他功能。例如，證明簽名人愿意受所簽署合同的約束；證明簽名人認(rèn)可其為某一文本的作者；證明簽名人同意一份經(jīng)由他人撰寫的文本的內(nèi)容；證明簽名人曾在某個地點的事實和時間。電子商務(wù)合同的法律問題9.3點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本9.3.3電子簽名2）電子簽名的概念所謂電子簽名，是指在數(shù)據(jù)電文中，以電子形式所含、所附或者在邏輯上與數(shù)據(jù)電文有聯(lián)系的數(shù)據(jù)，它可用于鑒別與數(shù)據(jù)電文有關(guān)的簽名人和表明此人認(rèn)可數(shù)據(jù)電文所含的信息。也就是說，只要是具有鑒別等功能的電子方

23、法，都可以叫作電子簽名。這樣做的目的是保持法律上的中立，不排斥任何簽名技術(shù)的發(fā)展和運用。較常見的電子簽名有數(shù)字簽名、生物簽名等。但生物簽名因其成本較高，尚局限在某些保密性要求較高的部門使用，數(shù)字簽名是目前國際上應(yīng)用最廣的一種簽名方法。電子商務(wù)合同的法律問題9.3點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本9.3.3電子簽名3）電子簽名的法律效力電子簽名需要達(dá)到傳統(tǒng)書面簽名的基本功能，然而電子簽名的方法有多種形式，不同公司推出的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)也有所差異，因此要在法律上規(guī)定一個基本要求，凡達(dá)到該要求的電子簽名均是有法律效力的。電子簽名達(dá)到與紙面簽名類似的功能，需要從兩個方面實現(xiàn)：一是從技術(shù)上保證；二

24、是要在法律上承認(rèn)。在這里，技術(shù)是溝通電子簽名與紙面簽名的橋梁，而這座“橋梁”是否達(dá)到要求則要依法認(rèn)定?；诩夹g(shù)手段的比擬功能，法律采用了“功能等同”的方法來衡量電子簽名是否有效，也就是在確定電子簽名的法律效力時應(yīng)遵循“技術(shù)中立”和“功能等同”的原則。電子商務(wù)合同的法律問題9.3點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本9.3.3電子簽名3）電子簽名的法律效力根據(jù)聯(lián)合國電子商務(wù)示范法的規(guī)定，規(guī)范電子簽名技術(shù)的原則是，斟酌各種情況（包括數(shù)據(jù)電文的發(fā)件人和收件人協(xié)議約定的情況），保證數(shù)據(jù)電文的生成和傳送達(dá)到適當(dāng)和可靠的程度。電子簽名的適當(dāng)性和可靠性的判斷標(biāo)準(zhǔn)為：生成電子簽名的數(shù)據(jù)電文，根據(jù)其使

25、用情況判斷，僅與簽署人相聯(lián)系；生成電子簽名的數(shù)據(jù)電文，在簽署之時，僅在簽署人的控制之下；在簽署之后，對電子簽名的任何修改都可被覺察；如果電子簽名是為了證明所簽署信息的完整性，則在簽署之后，對所簽署信息的任何修改都可被覺察。電子商務(wù)合同的法律問題9.3點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本電子商務(wù)與國際知識產(chǎn)權(quán)9.4電子商務(wù)的發(fā)展對現(xiàn)有的市場體系及法律制度都產(chǎn)生了深遠(yuǎn)的影響，而對知識產(chǎn)權(quán)法的影響最為廣泛和深刻。這是因為，知識產(chǎn)權(quán)法是關(guān)于有價值的信息的創(chuàng)造和傳播的法律。當(dāng)網(wǎng)絡(luò)成為一種重要的信息傳播媒介的時候，勢必與知識產(chǎn)權(quán)法發(fā)生聯(lián)系，知識產(chǎn)權(quán)法也勢必對此做出反應(yīng)。電子商務(wù)不僅改變了知識產(chǎn)

26、權(quán)貿(mào)易的形式，而且在很大程度上改變了交易的內(nèi)容，使知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)范圍和保護(hù)程度發(fā)生了變化。一般性的電子商務(wù)立法已經(jīng)難以解決知識產(chǎn)權(quán)法的特殊問題。要適應(yīng)電子商務(wù)的發(fā)展，就需要對知識產(chǎn)權(quán)法本身做出重大調(diào)整，并與合同法、國際貿(mào)易法等調(diào)整市場交易的其他法律相協(xié)調(diào)和配合。由于有關(guān)電子商務(wù)方面的知識產(chǎn)權(quán)制度尚未完全形成，而與電子商務(wù)有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)問題又具有綜合性和復(fù)雜性的特點，往往一個問題涉及多部知識產(chǎn)權(quán)法律，甚至合同法、刑法等知識產(chǎn)權(quán)以外的法律，因此，本節(jié)只選擇其中的主要問題加以介紹。點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本電子商務(wù)與國際知識產(chǎn)權(quán)9.49.4.1域名1）什么是域名域名（domai

27、n name）即“網(wǎng)址”，是一種由英文字母（AZ、az）或者漢字、數(shù)字（09）和連接符（-）以及實點（.）構(gòu)成的因特網(wǎng)上的計算機(jī)的地址。在因特網(wǎng)產(chǎn)生之初，網(wǎng)上計算機(jī)的地址是以用實點隔開的阿拉伯?dāng)?shù)字（如222.106.787.64）表示的，這種地址結(jié)構(gòu)叫作IP地址，但I(xiàn)P地址難以記憶和理解。20世紀(jì)80年代初，美國加利福尼亞大學(xué)的一位博士研究生波斯特爾和“SRI國際”（信息中心）在美國高級研究計劃署的組織下開發(fā)出了域名系統(tǒng)（DNS）。該系統(tǒng)可以將域名翻譯成對應(yīng)的IP地址，這樣人們?yōu)橹鳈C(jī)起一個以字母、漢字、數(shù)字等構(gòu)成的普通易記的名字就可以了，這便是域名。點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加

28、文本電子商務(wù)與國際知識產(chǎn)權(quán)9.49.4.1域名2）域名的法律性質(zhì)從技術(shù)角度講，域名只是聯(lián)入網(wǎng)絡(luò)的計算機(jī)“易被人記憶和識別”的特定的標(biāo)識符，或者說是計算機(jī)IP地址的外部代碼，按照CNNIC的解釋，“域名只是因特網(wǎng)中用于解決地址對應(yīng)問題的一種方法”。但隨著因特網(wǎng)的日益普及和商業(yè)化，域名已經(jīng)不再是找到網(wǎng)上計算機(jī)對應(yīng)地址的一種技術(shù)參數(shù)或簡單的標(biāo)識符，而已經(jīng)成為用戶在網(wǎng)上尋找、認(rèn)知和評價網(wǎng)站及網(wǎng)頁的一種重要符號，因而域名本身也就具有了一定的商業(yè)價值。許多企業(yè)利用域名宣傳自己的網(wǎng)站來創(chuàng)造新的網(wǎng)上利潤。域名的商業(yè)價值引起了域名搶注、販?zhǔn)勰怖炔环ㄐ袨?。為解決有關(guān)糾紛，需要明確域名的法律性質(zhì)。點擊添加文本點擊

29、添加文本點擊添加文本點擊添加文本電子商務(wù)與國際知識產(chǎn)權(quán)9.49.4.1域名2）域名的法律性質(zhì)從技術(shù)角度講，域名只是聯(lián)入網(wǎng)絡(luò)的計算機(jī)“易被人記憶和識別”的特定的標(biāo)識符，或者說是計算機(jī)IP地址的外部代碼，按照CNNIC的解釋，“域名只是因特網(wǎng)中用于解決地址對應(yīng)問題的一種方法”。但隨著因特網(wǎng)的日益普及和商業(yè)化，域名已經(jīng)不再是找到網(wǎng)上計算機(jī)對應(yīng)地址的一種技術(shù)參數(shù)或簡單的標(biāo)識符，而已經(jīng)成為用戶在網(wǎng)上尋找、認(rèn)知和評價網(wǎng)站及網(wǎng)頁的一種重要符號，因而域名本身也就具有了一定的商業(yè)價值。許多企業(yè)利用域名宣傳自己的網(wǎng)站來創(chuàng)造新的網(wǎng)上利潤。域名的商業(yè)價值引起了域名搶注、販?zhǔn)勰怖炔环ㄐ袨?。為解決有關(guān)糾紛，需要明確域名

30、的法律性質(zhì)。（1）域名是知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的客體（2）域名是不同于商標(biāo)的新型知識產(chǎn)權(quán)點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本電子商務(wù)與國際知識產(chǎn)權(quán)9.49.4.1域名3）有關(guān)域名與商標(biāo)權(quán)的法律糾紛及解決實踐中，商標(biāo)權(quán)與域名的沖突主要包括以下兩種情況：（1）域名盜用行為及解決：域名盜用行為是指自己沒有商標(biāo)，或者自己的商標(biāo)知名度低，于是將他人的有一定知名度的商標(biāo)作為域名搶先注冊，而當(dāng)真正的商標(biāo)權(quán)人試圖將自己的商標(biāo)作為域名使用時，發(fā)現(xiàn)已不能獲得注冊。域名盜用行為的解決，因被盜用的商標(biāo)是否馳名而不同。（2）域名搶注行為及解決：域名搶注行為是指故意將數(shù)量眾多的與他人知名商標(biāo)相同的設(shè)計注冊為域名，并通過

31、販?zhǔn)刍虺鲎饽怖?，或者再以高價將域名賣回給商標(biāo)權(quán)人。域名搶注基本都有以下幾個特征：一是被搶先注冊的域名與他人知名的商標(biāo)、商號或其他商業(yè)標(biāo)志相同或相近；二是搶注的域名數(shù)量眾多；三是域名搶注通常與域名販?zhǔn)巯嗦?lián)系。點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本電子商務(wù)與國際知識產(chǎn)權(quán)9.49.4.1域名4）全球性統(tǒng)一域名糾紛處理機(jī)制1998年7月，世界知識產(chǎn)權(quán)組織（WIPO）成立了由來自12個國家的15名成員組成的專家組分批參加地區(qū)性咨詢會議，本著尋求利益平衡的目的與商標(biāo)權(quán)人、各國商標(biāo)局、產(chǎn)業(yè)界、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商及網(wǎng)絡(luò)用戶等進(jìn)行探討，最后于1999年4月30日公布了名為國際互聯(lián)網(wǎng)名稱與地址的管理及知識產(chǎn)權(quán)問

32、題的最終報告。在該報告的基礎(chǔ)上，國際互聯(lián)網(wǎng)名稱和地址分配公司（ICANN）于1999年8月26日發(fā)布了統(tǒng)一域名爭議解決規(guī)則，同年12月24日又發(fā)布了統(tǒng)一域名爭議解決規(guī)則的實施細(xì)則，為域名爭端的解決提供了原有司法途徑之外的一種嶄新的行政解決方式，使迅速、有效地解決問題成為可能。（1）域名糾紛處理機(jī)構(gòu)（2）投訴的條件和適用范圍（3）處理機(jī)構(gòu)裁決的效力點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本電子商務(wù)與國際知識產(chǎn)權(quán)9.49.4.2商標(biāo)電子商務(wù)的發(fā)展也給商標(biāo)的法律制度帶來了許多問題。一旦域名、網(wǎng)站名稱、網(wǎng)站圖形標(biāo)志等在使用和宣傳中逐漸具有了標(biāo)識性和顯著性，產(chǎn)生了商業(yè)價值，使用者就希望這些網(wǎng)絡(luò)標(biāo)志

33、能夠如傳統(tǒng)意義上的商業(yè)標(biāo)志那樣，為法律所認(rèn)可和保護(hù)，因此申請將這些網(wǎng)絡(luò)標(biāo)志注冊為商標(biāo)的情況越來越普遍。點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本電子商務(wù)與國際知識產(chǎn)權(quán)9.49.4.2商標(biāo)1）網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下商標(biāo)可注冊性商標(biāo)是指商品生產(chǎn)者或經(jīng)營者在其商品或服務(wù)上使用的用以區(qū)別商品或服務(wù)來源的專用標(biāo)志。雖然網(wǎng)絡(luò)標(biāo)志與傳統(tǒng)意義上的商標(biāo)表現(xiàn)形式不同，但是在申請商標(biāo)注冊時必須服從于一般的商標(biāo)注冊審查規(guī)則。（1）網(wǎng)絡(luò)標(biāo)志的注冊不得違反禁止性規(guī)定（2）網(wǎng)絡(luò)標(biāo)志應(yīng)具有顯著性（3）網(wǎng)絡(luò)標(biāo)志注冊的商品或服務(wù)類別（4）網(wǎng)絡(luò)標(biāo)志注冊的在先權(quán)利2）網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下商標(biāo)的使用許多國家對注冊商標(biāo)都有使用要求。例如，中華人民共和國

34、商標(biāo)法規(guī)定，商標(biāo)局有權(quán)撤銷連續(xù)3年停止使用的注冊商標(biāo)。在網(wǎng)絡(luò)上，使用與商標(biāo)相同的網(wǎng)絡(luò)標(biāo)志能否滿足商標(biāo)的使用要求呢？（1）作為商標(biāo)使用（2）使用的地域性點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本電子商務(wù)與國際知識產(chǎn)權(quán)9.49.4.3著作權(quán)（版權(quán)）1）網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下著作權(quán)的擴(kuò)展（1）信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的產(chǎn)生著作權(quán)保護(hù)的方式就是賦予著作權(quán)人控制作品的傳播方式的專有權(quán)。在作品只能靠印刷出版向公眾傳播的早期，著作權(quán)人只要控制作品印刷、復(fù)印件的復(fù)制和發(fā)行即可。當(dāng)作品還能夠通過廣播、電視、有線廣播、衛(wèi)星傳輸?shù)确绞絺鞑r，著作權(quán)人除了控制作品的復(fù)制和發(fā)行外，還要控制作品的廣播、有限傳播等方式，才能有效保護(hù)著作權(quán)

35、。在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，如何讓版權(quán)人的專有權(quán)有效地覆蓋作品在網(wǎng)絡(luò)上的傳播，已成為版權(quán)保護(hù)制度必須解決的核心問題。新修訂的中華人民共和國著作權(quán)法采用第三種方式，規(guī)定了信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本電子商務(wù)與國際知識產(chǎn)權(quán)9.49.4.3著作權(quán)（版權(quán)）1）網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下著作權(quán)的擴(kuò)展（2）信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的概念根據(jù)中華人民共和國著作權(quán)法第10條第1款第12項的規(guī)定，信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)是以有線或者無線方式向公眾提供作品，使公眾可以在選定的時間和地點獲得作品的權(quán)利。從這一法律表述看，信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)明顯來源于世界知識產(chǎn)權(quán)組織版權(quán)條約。點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本電子商務(wù)與

36、國際知識產(chǎn)權(quán)9.49.4.3著作權(quán)（版權(quán)）1）網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下著作權(quán)的擴(kuò)展（3）信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的特點從中華人民共和國著作權(quán)法的規(guī)定看，我國是在展覽權(quán)、表演權(quán)、放映權(quán)和廣播權(quán)等傳播權(quán)之外，主要針對交互性網(wǎng)絡(luò)傳輸?shù)奶攸c，增加了“信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)”這一新的權(quán)利。作品在信息網(wǎng)絡(luò)上傳播具有以下特點：其一，是傳統(tǒng)的復(fù)制類權(quán)利和傳播類權(quán)利的結(jié)合。其二，隨著網(wǎng)絡(luò)廣播、數(shù)據(jù)流式傳輸、信息推送等技術(shù)的發(fā)展，某些交互性傳輸已經(jīng)具有了廣播的性質(zhì)，但是原有的關(guān)于傳播權(quán)的規(guī)范不宜直接適用于交互性傳輸。其三，在交互性傳輸中，信息傳輸?shù)姆秶?、程度及信息的使用方式是由信息的發(fā)送者和接收者雙方共同決定的。點擊添加文本點擊添加文本點擊添加

37、文本點擊添加文本電子商務(wù)與國際知識產(chǎn)權(quán)9.49.4.3著作權(quán)（版權(quán)）2）網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下幾類特殊的著作權(quán)客體著作權(quán)法的保護(hù)反不正當(dāng)競爭法的保護(hù)PART 1（1）網(wǎng)站（網(wǎng)頁）的法律保護(hù)主要的技術(shù)保護(hù)措施技術(shù)保護(hù)措施的法律規(guī)定PART 2（2）網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下技術(shù)保護(hù)措施的法律規(guī)定數(shù)據(jù)庫數(shù)據(jù)庫的著作權(quán)保護(hù)：作為匯編作品的保護(hù)數(shù)據(jù)庫特殊權(quán)利保護(hù)PART 3（3）數(shù)據(jù)庫的法律保護(hù)點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本電子商務(wù)與國際知識產(chǎn)權(quán)9.49.4.3著作權(quán)（版權(quán)）3）網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下ICP的法律責(zé)任（1）網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容提供者（ICP）的概念網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容提供者泛指任何選擇某類信息上網(wǎng)供公眾訪問的人，不論是普通的網(wǎng)絡(luò)用

38、戶，還是某個大型企業(yè)，只要其向網(wǎng)絡(luò)發(fā)布信息就屬于網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容的提供者。ICP在網(wǎng)上提供的信息主要來源于兩個渠道：一個來源于自己的創(chuàng)作，這在一般情況下不會涉及著作權(quán)侵權(quán)問題；另一個則來源于他人。如果來源于他人的信息是公共信息或雖為版權(quán)作品但已經(jīng)授權(quán)，也不會引致侵權(quán)糾紛。但如果發(fā)布的信息是未經(jīng)版權(quán)人授權(quán)的版權(quán)材料，則可能被指控為著作權(quán)侵權(quán)。點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本電子商務(wù)與國際知識產(chǎn)權(quán)9.49.4.3著作權(quán)（版權(quán)）3）網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下ICP的法律責(zé)任（2）網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容提供者的著作權(quán)侵權(quán)行為網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容提供者的著作權(quán)侵權(quán)行為主要包括以下兩類：將非數(shù)字化作品數(shù)字化后上傳到網(wǎng)上在網(wǎng)上傳播網(wǎng)絡(luò)作品點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本點擊添加文本電子商務(wù)與國際知識產(chǎn)權(quán)9.49.4.3著作權(quán)（版權(quán)）3）網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下ICP的法律責(zé)任（3）網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容提供者承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的標(biāo)準(zhǔn)嚴(yán)格責(zé)任：在美國及歐洲許多國家，ICP一般都被類比為傳統(tǒng)作品的出版者。傳統(tǒng)作品出版者的作用是把作品復(fù)制并向公眾發(fā)行，而ICP的作用則是將信息置于網(wǎng)絡(luò)上供公眾訪問，二者的作用是極其相似的。因此只要ICP提供的信息中包含侵犯版權(quán)的材料，不論其主觀是否有“過錯”，都要承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。過錯責(zé)任：在我國若也把ICP類比為出版者，則其承擔(dān)的責(zé)任依中華人民共