保險經(jīng)紀(jì)公司董事及高級職員責(zé)任風(fēng)險解決方案

1、董事及高級職員責(zé)任風(fēng)險處理方案 Directors & Officers Liability Insurance（D&O）上海安國保險經(jīng)紀(jì)有限企業(yè)第1頁董事及高級職員責(zé)任風(fēng)險作為企業(yè)決議者和管理者，高管人員依法必須對其不妥行為負(fù)擔(dān)賠償責(zé)任。為了確保賠償請求得以實現(xiàn)，索賠方往往會在起訴企業(yè)同時將企業(yè)管理層列為共同被告，甚至直接起訴董事或高管人員個人。除非與企業(yè)之間有賠償協(xié)議，高管人員不能使用企業(yè)資金為個人支付抗辯費用或索賠。董事和高管人員個人財產(chǎn)怎樣得到保障？董事及高級職員責(zé)任風(fēng)險處理方案第2頁獨立董事 與 董事責(zé)任保險上市企業(yè)治理準(zhǔn)則第三十九條經(jīng)股東大會批準(zhǔn)，上市企業(yè)可認(rèn)為董事購置責(zé)任保險上市

2、企業(yè)獨立董事制度指導(dǎo)意見 （修訂版征求意見稿）獨立董事可以要求上市企業(yè)為其購置責(zé)任保險關(guān)于在上市企業(yè)建立獨立董事制度指導(dǎo)意見上市企業(yè)可以建立必要獨立董事責(zé)任保險制度，以降低獨立董事正常推行職責(zé)可能引致風(fēng)險董事及高級職員責(zé)任風(fēng)險處理方案第3頁4董責(zé)險（D&O）作用董責(zé)險D&O Liability Insurance風(fēng)險轉(zhuǎn)移Risk Transfer提升企業(yè)價值Enterprise Value社會責(zé)任Social Responsibility第4頁5董責(zé)險（D&O）作用1) 董事、監(jiān)事及高管把經(jīng)濟賠償責(zé)任轉(zhuǎn)嫁予保險人2) 當(dāng)企業(yè)代董事、監(jiān)事及高管負(fù)擔(dān)賠償責(zé)任時，企業(yè)可把責(zé)任轉(zhuǎn)嫁予保險人，防止企業(yè)因

3、負(fù)擔(dān)高昂賠償責(zé)任而造成股東利益受損風(fēng)險轉(zhuǎn)移Risk Transfer第5頁6董事及高管必須勇于負(fù)擔(dān)一定風(fēng)險，為企業(yè)主動尋找發(fā)展機會。董責(zé)險使董事和高管無后顧之憂，有利于充分發(fā)揮經(jīng)營潛能提升企業(yè)價值Enterprise Value董責(zé)險（D&O）作用第6頁7獨立董事責(zé)任重大，而對企業(yè)事務(wù)有限參加使其風(fēng)險增大。董責(zé)險可有效分散獨立董事任職風(fēng)險，保持企業(yè)對獨立董事吸引力提升企業(yè)價值Enterprise Value董責(zé)險（D&O）作用第7頁8當(dāng)法律或企業(yè)章程不允許企業(yè)負(fù)擔(dān)董事、監(jiān)事或高管賠償責(zé)任時，往往因個人財力有限，可能造成起訴一方無法取得充分賠償。董責(zé)險提供賠償限額能為起訴方提供充分賠償社會責(zé)任S

4、ocial Responsibility董責(zé)險（D&O）作用第8頁獨立董事 與 董事責(zé)任保險激勵獨立董事更加好地行使職能，充分發(fā)揮監(jiān)督作用保護上市企業(yè)和股東利益完善上市企業(yè)治理增強上市企業(yè)抵抗風(fēng)險能力，從容接收政府及中小股東監(jiān)管提升上市企業(yè)公信力，增強投資者對上市企業(yè)信心董事及高級職員責(zé)任風(fēng)險處理方案第9頁承保風(fēng)險董事及高級職員推行職務(wù)時，因其違反職責(zé)、疏忽、錯誤、誤述、遺漏、違反授權(quán)等不妥行為而遭受賠償請求所引致?lián)p失，保險企業(yè)負(fù)擔(dān)賠償責(zé)任。高管人員索賠賠付董事及高級職員責(zé)任保險-承保風(fēng)險保險企業(yè)董事及高級職員責(zé)任風(fēng)險處理方案第10頁承保風(fēng)險 II 企業(yè)賠償保險 除了上述對董事和高級職員直接賠

5、付之外，假如投保企業(yè)已經(jīng)就該損失向董事和高級職員作出賠償，保險企業(yè)則會對投保企業(yè)作出賠付高管人員索賠3 賠付投保企業(yè)2 賠償1董事及高級職員責(zé)任保險-承保風(fēng)險保險企業(yè)董事及高級職員責(zé)任風(fēng)險處理方案第11頁承保風(fēng)險 III (擴保選擇)被保險人擴展至投保企業(yè)針對企業(yè)有價證券索賠-指持有投保企業(yè)發(fā)行有價證券個人或單位對投保企業(yè)提起指稱投保企業(yè)違反有價證券法規(guī)非行政性索賠針對企業(yè)雇傭行為索賠-由投保企業(yè)雇員對被保險人或投保企業(yè)不妥行為（比如不妥辭退、歧視、性騷擾等）提出索賠索賠賠付董事及高級職員責(zé)任保險-承保風(fēng)險投保企業(yè)保險企業(yè)董事及高級職員責(zé)任風(fēng)險處理方案第12頁董事及高級職員責(zé)任保險-市場情況上

6、市企業(yè)投保率美國：97%歐洲：90%香港：59%董事及高級職員責(zé)任風(fēng)險處理方案第13頁董事及高級職員責(zé)任保險-市場情況董事及高級職員責(zé)任風(fēng)險處理方案第14頁董事及高級職員責(zé)任保險-市場情況董事及高級職員責(zé)任風(fēng)險處理方案第15頁董事責(zé)任索賠起源分布(Tillinghast-Towers Perrin)董事及高級職員責(zé)任保險-市場情況哪些人士需面對風(fēng)險？證券訴訟案件中遭起訴不妥行為對象有：現(xiàn)任CEO現(xiàn)任董事長現(xiàn)任財務(wù)總監(jiān)現(xiàn)任總裁董事會組員意見？董事會組員表示曾因為風(fēng)險過高而推辭了某個董事會職位。董事會組員表示董事責(zé)任保險是他們是否參加某個董事會主要原因。（上述數(shù)據(jù)起源于Korn Ferry企業(yè)董事

7、調(diào)查）董事及高級職員責(zé)任風(fēng)險處理方案第16頁企業(yè)法：第63、118條 證券法：第63條最高人民法院關(guān)于審理證券市場因虛假陳說引發(fā)民事賠償案件若干要求：第7、21、28條最高人民法院關(guān)于審理企業(yè)糾紛案件若干問題要求（征求意見稿）：第11、12、43條 上市企業(yè)治理準(zhǔn)則 ：第4、33條 高管人員負(fù)擔(dān)個人責(zé)任法律要求董事及高級職員責(zé)任風(fēng)險處理方案第17頁企業(yè)法第六十三條董事、監(jiān)事、經(jīng)理執(zhí)行企業(yè)職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者企業(yè)章程要求，給企業(yè)造成損害，應(yīng)該負(fù)擔(dān)賠償責(zé)任。第一百一十八條 董事應(yīng)該對董事會決議負(fù)擔(dān)責(zé)任。董事會決議違反法律、行政法規(guī)或者企業(yè)章程，致使企業(yè)遭受嚴(yán)重?fù)p失，參加決議董事對企業(yè)負(fù)賠償

8、責(zé)任。高管人員負(fù)擔(dān)個人責(zé)任法律要求董事及高級職員責(zé)任風(fēng)險處理方案第18頁證券法第六十三條 發(fā)行人、承銷證券企業(yè)公告招股說明書、企業(yè)債券募集方法、財務(wù)會計匯報、上市匯報文件、年度匯報、中期匯報、暫時匯報，存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳說或者有重大遺漏，致使投資者在證券交易中遭受損失，發(fā)行人負(fù)有責(zé)任董事、監(jiān)事、經(jīng)理應(yīng)該負(fù)擔(dān)連帶賠償責(zé)任。第二百零七條違反本法要求，應(yīng)該負(fù)擔(dān)民事賠償責(zé)任和繳納罰款、罰金，其財產(chǎn)不足以同時支付時，先負(fù)擔(dān)民事賠償責(zé)任。 高管人員負(fù)擔(dān)個人責(zé)任法律要求董事及高級職員責(zé)任風(fēng)險處理方案第19頁最高人民法院關(guān)于審理證券市場因虛假陳說引發(fā)民事賠償案件若干要求第七條 虛假陳說證券民事賠償案件被告

9、，應(yīng)該是虛假陳說行為人，包含發(fā)行人或者上市企業(yè)中負(fù)有責(zé)任董事、監(jiān)事和經(jīng)理等高級管理人員。第二十一條 發(fā)起人、發(fā)行人或者上市企業(yè)對其虛假陳說給投資人造成損失負(fù)擔(dān)民事賠償責(zé)任。發(fā)行人、上市企業(yè)負(fù)有責(zé)任董事、監(jiān)事和經(jīng)理等高級管理人員對前款損失負(fù)擔(dān)連帶賠償責(zé)任。高管人員負(fù)擔(dān)個人責(zé)任法律要求董事及高級職員責(zé)任風(fēng)險處理方案第20頁最高人民法院關(guān)于審理證券市場因虛假陳說引發(fā)民事賠償案件若干要求第二十八條 發(fā)行人、上市企業(yè)、證券承銷商、證券上市推薦人負(fù)有責(zé)任董事、監(jiān)事和經(jīng)理等高級管理人員有以下情形之一，應(yīng)該認(rèn)定為共同虛假陳說，分別與發(fā)行人、上市企業(yè)、證券承銷商、證券上市推薦人對投資人損失負(fù)擔(dān)連帶責(zé)任：（一）參

10、加虛假陳說；（二）知道或者應(yīng)該知道虛假陳說而未明確表示反正確；（三）其它應(yīng)該負(fù)有責(zé)任情形。高管人員負(fù)擔(dān)個人責(zé)任法律要求董事及高級職員責(zé)任風(fēng)險處理方案第21頁最高人民法院關(guān)于審理企業(yè)糾紛案件若干問題要求（征求意見稿） 第十一條 股東因抽逃出資造成企業(yè)其它損失，負(fù)有直接管理責(zé)任股東、董事、經(jīng)理應(yīng)該對返還出資負(fù)擔(dān)連帶責(zé)任。企業(yè)怠于起訴，股東可提起股東代表訴訟。第十二條 負(fù)有直接管理責(zé)任股東、董事、經(jīng)理應(yīng)該對抽逃出資股東上述債務(wù)負(fù)擔(dān)連帶責(zé)任。第四十三條 企業(yè)董事、監(jiān)事、經(jīng)理等高級管理人員違反忠實義務(wù)致使企業(yè)遭受損失，股東提起代表訴訟，人民法院應(yīng)予受理。高管人員負(fù)擔(dān)個人責(zé)任法律要求董事及高級職員責(zé)任風(fēng)險

11、處理方案第22頁上市企業(yè)治理準(zhǔn)則第四條 股東有權(quán)按照法律、行政法規(guī)要求，經(jīng)過民事訴訟或其它法律伎倆保護其正當(dāng)權(quán)利。董事、監(jiān)事、經(jīng)理執(zhí)行職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者企業(yè)章程要求，給企業(yè)造成損害，應(yīng)負(fù)擔(dān)賠償責(zé)任。第三十三條 董事應(yīng)依據(jù)企業(yè)和全體股東最大利益，忠實、誠信、勤勉地推行職責(zé)。董事應(yīng)以認(rèn)真負(fù)責(zé)態(tài)度出席董事會，對所議事項表示明確意見。董事會決議違反法律、法規(guī)和企業(yè)章程要求，致使企業(yè)遭受損失，參加決議董事對企業(yè)負(fù)擔(dān)賠償責(zé)任。高管人員負(fù)擔(dān)個人責(zé)任法律要求董事及高級職員責(zé)任風(fēng)險處理方案第23頁就最高人民法院關(guān)于審理證券市場因虛假陳訴引發(fā)民事賠償案件若干要求最高人民法院副院長李國光答記者問虛假陳說證

12、券民事賠償案件前置程序擴展為證監(jiān)會、財政部和其它行政機關(guān)對虛假陳說行為人處罰，以及法院對虛假陳說行為人認(rèn)定有罪刑事判決。發(fā)行人、上市企業(yè)負(fù)有責(zé)任董事、監(jiān)事和經(jīng)理等高級管理人員應(yīng)負(fù)責(zé)任為過失推定責(zé)任，即除非證實自己無過失，或原告損害結(jié)果與虛假陳說不存在因果關(guān)系，或訴訟超出訴訟時效，不然必須負(fù)擔(dān)民事賠償責(zé)任。高管人員負(fù)擔(dān)個人責(zé)任法律要求董事及高級職員責(zé)任風(fēng)險處理方案第24頁董事責(zé)任險保單結(jié)構(gòu)董事及高級職員責(zé)任風(fēng)險處理方案第25頁保險費由投保企業(yè)支付在保險協(xié)議約定責(zé)任限額內(nèi)，由保險人向被索賠董事和高級職員個人、或向已提供賠償投保企業(yè)支付保險金承保地域范圍：世界各地董事及高級職員責(zé)任保險-保障范圍董事

13、及高級職員責(zé)任風(fēng)險處理方案第26頁“被保險人” 投保企業(yè)過去、現(xiàn)在和未來董事、高級職員和推行監(jiān)督管理職務(wù)雇員自動承保投保企業(yè)過去、現(xiàn)在和未來子企業(yè)董事、高級職員和雇員（但新成立子企業(yè)須為總資產(chǎn)不超出投保企業(yè)總資產(chǎn)10%非美加注冊或上市企業(yè))自動承保投保企業(yè)向關(guān)聯(lián)企業(yè)（持股20-50%）或非盈利性機構(gòu)派出外部董事董事及高級職員責(zé)任保險-保障范圍董事及高級職員責(zé)任風(fēng)險處理方案第27頁“不妥行為” 指投保企業(yè)董事、高級職員或雇員在推行職務(wù)時實際或被指稱違反職責(zé)、違反信托、疏忽、錯誤、錯誤陳說、誤導(dǎo)性陳說、遺漏、違反授權(quán)或其它行為，及其它針對其作為投保企業(yè)董事、高級職員或雇員身份索賠。董事及高級職員責(zé)

14、任保險-保障范圍董事及高級職員責(zé)任風(fēng)險處理方案第28頁“賠償請求” 任何個人或組織因請求給予金錢賠償或其它救助（包含非金錢救助）對被保險人所提起之訴訟或法律行動。任何個人或組織主張被保險人應(yīng)對特定不妥行為結(jié)果負(fù)擔(dān)責(zé)任書面請求。任何對被保險人刑事訴訟。任何相關(guān)被保險人特定不妥行為所進行行政程序、或管理程序、或官方調(diào)查。董事及高級職員責(zé)任保險-保障范圍董事及高級職員責(zé)任風(fēng)險處理方案第29頁“損失”指 抗辯費用（保險企業(yè)預(yù)付）判決或和解損害賠償金，但不包含法律要求民事或刑事罰款非賠償性損害賠償金（包含處罰性賠償金）稅金、被保險人依法無需負(fù)責(zé)金額依據(jù)保單或依法不得承保事故董事及高級職員責(zé)任保險-保障范

15、圍董事及高級職員責(zé)任風(fēng)險處理方案第30頁由被保險人不妥得利或欺詐行為造成索賠；保單生效前已發(fā)生或已知將要發(fā)生賠償請求；保單生效前已發(fā)生訴訟或待決訴訟； 其它商業(yè)保險承保之范圍，因人身傷亡、精神損害、或有形資產(chǎn)損毀引發(fā)賠償請求，但承保關(guān)于雇傭行為精神損害賠償請求。 董事及高級職員責(zé)任保險-除外事項董事及高級職員責(zé)任風(fēng)險處理方案第31頁由被保險人或投保企業(yè)所提出之賠償請求， 但不包含被保險人所提出雇傭行為賠償請求； 被保險人代表投保企業(yè)所提出股東權(quán)益訴訟，條件是其它被保險人或投保企業(yè)未幫助或參加； 清算人、破產(chǎn)管理人或行政接管人直接或間接代表投保企業(yè)所提出賠償請求，條件是被保險人或投保企業(yè)未幫助或

16、參加； 被保險人或投保企業(yè)雇員，以其作為基于投保企業(yè)董事、高級職員、雇員利益而成立養(yǎng)老金、退休金、福利基金組員或受益人身份，所提出賠償請求； 投保企業(yè)前董事、前高級職員或前雇員所提出賠償請求。董事及高級職員責(zé)任保險-除外事項董事及高級職員責(zé)任風(fēng)險處理方案第32頁怎樣提起索賠通知：若被保險人遭受賠償請求或可能引發(fā)賠償請求情況，投保企業(yè)或被保險人應(yīng)在保險期限內(nèi)或發(fā)覺期內(nèi)書面通知保險企業(yè)，通知內(nèi)容包含相關(guān)賠償請求所基于理由、提出時間、所包括之人員等詳情。董事及高級職員責(zé)任保險-賠付董事及高級職員責(zé)任風(fēng)險處理方案第33頁抗辯費用預(yù)付：在賠償請求最終處理之前，保險企業(yè)可預(yù)付被保險人或投保企業(yè)在保險單承保

17、范圍內(nèi)之抗辯費用。投保企業(yè)如被允許或被要求為被保險人支付抗辯費用，但因任何原因未能到達該要求時，保險企業(yè)應(yīng)代表投保企業(yè)向被保險人預(yù)付全部抗辯費用。假如投保企業(yè)或被保險人依照保險單條款無權(quán)得到損失賠償，投保企業(yè)或被保險人應(yīng)退還保險企業(yè)所預(yù)付之抗辯費用。董事及高級職員責(zé)任保險-賠付董事及高級職員責(zé)任風(fēng)險處理方案第34頁依據(jù)企業(yè)年報及財務(wù)報表，可提供參考報價及參考保單適用條款如希望得到正式報價，則需提供以下資料：企業(yè)填寫完整投保書最近兩年企業(yè)年報及財務(wù)報表 對于即將上市企業(yè)，還需提供招股說明書怎樣投保董事及高級職員責(zé)任保險？董事及高級職員責(zé)任風(fēng)險處理方案第35頁投保企業(yè)總資產(chǎn)所要求保單責(zé)任限額所屬行

18、業(yè)、市場份額、發(fā)展計劃內(nèi)部架構(gòu)、管理制度董事及高級職員個人背景上市地、股票表現(xiàn)過往訴訟或索賠統(tǒng)計董事及高級職員責(zé)任保險-核保原因董事及高級職員責(zé)任風(fēng)險處理方案第36頁 董事責(zé)任險案例1 虛假陳說案例僑興環(huán)球在美遭遇訴訟案 209月，第一家在美國上市中國民營企業(yè)僑興環(huán)球(XING.Nasdaq)在美國正面臨兩起集體訴訟危機。日前，兩家美國律師事務(wù)所分別向美國紐約南區(qū)地方法院提起集體訴訟，指控僑興環(huán)球及其特定高管違反了聯(lián)邦證券法。 事情起因：僑興環(huán)球在7月17日宣告，在審計子企業(yè)僑興移動通信財務(wù)數(shù)據(jù)過程中，該企業(yè)發(fā)覺了其20、年和財報中存在特定錯誤。在重申財報中，僑興環(huán)球20凈利潤降低了人民幣38

19、0萬元，年凈利潤降低了2150萬元，凈利潤降低了1630萬元。 僑興環(huán)球董秘肖生對第一財經(jīng)日報解釋，財報中出現(xiàn)這么大差異，主要是因為僑興環(huán)球在收購CECT(今年在美國紐交所上市“僑興移動”中主要資產(chǎn)為CECT)后，當(dāng)初母企業(yè)(僑興環(huán)球)與子企業(yè)CECT用是同一個會計師事務(wù)所，而僑興移動獨立上市時卻用了另外一家會計師事務(wù)所，兩家會計師事務(wù)所審計標(biāo)準(zhǔn)不一樣。第37頁 董事責(zé)任險案例2 虛假陳說案例Atlas航空企業(yè)遭遇訴訟案 Atlas航空企業(yè)因違反1934年證券交易法案第10（b）條和第20（a）條以及后頒布第10b5條要求而遭到控告。原告舉出4月18日至年10月15日期間，該企業(yè)一系列對公眾重

20、大錯誤性稱述，及由此人為操縱Atlas航空企業(yè)股價上漲。在此集團訴訟期間內(nèi)，該航空企業(yè)向證券交易委員會公布了大量公告、季報和年報，描述了企業(yè)凈收入和財務(wù)情況。 原告聲稱Atlas航空企業(yè)公告中有重大披露過失和誤導(dǎo)性陳說，因為他們對以下不利事項沒有披露和/或進行了錯誤敘述：（1）集團訴訟期間，夸大了企業(yè)存貨、維修費用、不良債務(wù)免稅額；（2）企業(yè)缺乏足夠內(nèi)部控制，不能對財務(wù)情況進行正確評述；（3）因為以上兩個方面，造成對企業(yè)一段期間凈收入和財務(wù)結(jié)果做出重大虛夸。第38頁 董事責(zé)任險案例3虛假陳說案例富維控股遭遇訴訟案 11月，在納斯達克上市山東企業(yè)富維控股在美遭遇訴訟。原告指控，被告在招股說明書中

21、存在嚴(yán)重失實和誤導(dǎo)信息，造成投資者受到損害。首先，被告未披露企業(yè)運行資產(chǎn)是經(jīng)過不符中國法律和要求交易取得；其次，未完整披露收購上述資產(chǎn)條件，造成招股說明書嚴(yán)重失實；聲稱原資產(chǎn)全部些人或相關(guān)當(dāng)局收回資產(chǎn)可能性很“遙遠(yuǎn)”，而實際上因為上述交易不完全正當(dāng)，這一風(fēng)險真實而且近在眼前。原告提出，申請將此案定性為集體訴訟，要求法院處罰被告，并賠償原告。第39頁 董事責(zé)任險案例4 不妥辭退案例瑞士聯(lián)合銀行案 紐約聯(lián)邦法庭審理裁定，瑞士聯(lián)合銀行（UBS）被控不妥辭退一案敗訴，應(yīng)向原告方支付2900萬美元以上賠償。這一判決，創(chuàng)下了有史以來個人歧視賠償訴訟最高賠償金額。 這起訴訟案歷時3年。Zubulake曾是U

22、BS高級管理人，她認(rèn)為自己沒有取得正常提升，于是在8月向平等就業(yè)委員會投訴，但投訴兩個月后被企業(yè)辭退。法官現(xiàn)在終于作出裁定，UBS應(yīng)向現(xiàn)年44歲Zubulake支付910萬美元賠償性賠償和萬美元處罰性賠償。陪審團相信，作為女性，Zubulake在UBS遭受了不公平待遇，而且企業(yè)對她辭退毫無理由。第40頁 違反信托責(zé)任案例 S 企業(yè)香港索賠案 S企業(yè)是香港主板上市企業(yè)。其業(yè)務(wù)包含進出口、基建發(fā)展、地產(chǎn)、證券投資及資訊科技。1998-期間，S企業(yè)與多個關(guān)聯(lián)方進行6項沒有取得獨立股東同意關(guān)聯(lián)交易，違反香港證券交易所上市規(guī)則要求。 關(guān)聯(lián)交易包含：收購關(guān)聯(lián)方持有企業(yè)、對關(guān)聯(lián)人士貸款、與企業(yè)主要股東進行資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓。 年12月，香港證監(jiān)會調(diào)查S企業(yè)是否剝奪小股東利益。2010月，兩位股東向前主席及十一名董事高管提出股東代位訴訟，指控他們違反信托責(zé)任。該