合同的審查技巧精編版課件

1、合同的審查技巧精編版合同的審查技巧精編版目錄一、合同審核的第一要素二、針對交易雙方優(yōu)劣勢地位關(guān)于權(quán)利義務(wù)適度性把握三、格式條款的法律效力四、把好違約責任的最后一道防線五、管轄條款的爭取與設(shè)計六、合同語言應(yīng)用的技巧和把握七、合同解釋的原則八、合同的整體細節(jié)性把握 目錄一、合同審核的第一要素一、當看到你的第一眼，法律人應(yīng)該或者會想什么？當你審核一份合同時，首先考慮的第一個問題是什么？一、當看到你的第一眼，法律人應(yīng)該或者會想什么？當你審核一份合可能想到這些1、這是一份什么合同？（有名合同和無名合同）2、簽約主體是誰？哪一方占據(jù)優(yōu)勢地位？3、合同簽訂目的是什么？4、該類別的合同在履行過程中常出現(xiàn)的爭議

2、和風險是什么？5、如果出現(xiàn)爭議，怎么解決？6、我方會面臨哪些風險？7、對方在哪些方面會有可能產(chǎn)生違約？怎么在這些可能性上從合同條款上給對方以約束？可能想到這些1、這是一份什么合同？（有名合同和無名合同）現(xiàn)有合同法中的有名合同1.買賣合同 2.贈與合同 3.借款合同4.租賃合同5.承攬合同 6.建設(shè)工程合同 7.運輸合同 8.技術(shù)合同 9.技術(shù)開發(fā)合同 10.保管合同 11.倉儲合同12.委托合同13.行紀合同14.居間合同現(xiàn)有合同法中的有名合同1.買賣合同 有名合同中的一些需特別注意條款第一百四十二條 標的物毀損、滅失的風險，在標的物交付之前由出賣人承擔，交付之后由買受人承擔，但法律另有規(guī)定或

3、者當事人另有約定的除外。有名合同中的一些需特別注意條款第一百四十二條 標的物毀損、滅有名合同中的一些需特別注意條款一、租賃合同第二百一十四條 租賃期限不得超過二十年。超過二十年的，超過部分無效。租賃期間屆滿，當事人可以續(xù)訂租賃合同，但約定的租賃期限自續(xù)訂之日起不得超過二十年。第二百二十條 出租人應(yīng)當履行租賃物的維修義務(wù)，但當事人另有約定的除外。第二百三十二條 當事人對租賃期限沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，視為不定期租賃。當事人可以隨時解除合同，但出租人解除合同應(yīng)當在合理期限之前通知承租人。有名合同中的一些需特別注意條款一、租賃合同二、趁火打劫（一）趁火打劫的適用

4、性論證1、合同的概念合同是市場經(jīng)濟條件下，交易雙方相互協(xié)商而根據(jù)真是的意思表示，達成的一個交易。2、民法的基本原則見過，學過，說過，司法實踐也用過，但很少用。綜上，在合同的擬定和修改過程中可以充分利用我方的優(yōu)勢地位，在適度限度內(nèi)，增加對我司有利的條款。二、趁火打劫（一）趁火打劫的適用性論證趁火打劫的適度性把握1、權(quán)利義務(wù)的安排的可以有適當?shù)膬A斜，但是不能太于過度，不然會影響我方的商譽，也會給對方心里的抵觸。2、實踐中，有的合同本來我方是甲方，但合同送上來后，發(fā)現(xiàn)條款對我方特別苛刻，心中感慨萬千。趁火打劫的適度性把握1、權(quán)利義務(wù)的安排的可以有適當?shù)膬A斜，但三、格式條款的法律效力第三十九條 格式條

5、款是當事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。第四十條格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規(guī)定情形的，或者提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。第四十一條對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當采用非格式條款。三、格式條款的法律效力第三十九條 格式條款是當事人為了重復(fù)使四、把好違約責任的最后一道防線租賃期內(nèi)，任一方擅自解除合同的，應(yīng)以兩個月的租金向?qū)Ψ劫r償，甲方擅自解除合同的,甲方應(yīng)提前30日通知乙方并退還乙方押金、剩余租

6、金其及其他費用并賠償乙方裝修折舊費用。 （怎么去把握違約責任這個度，在了解市場是情況下，既不讓我司的業(yè)務(wù)人員為難，也盡量在條款上爭取我司的最大利益）四、把好違約責任的最后一道防線租賃期內(nèi)，任一方擅自解除合同五、管轄條款的爭取與設(shè)計1、合同存在的意義：權(quán)利義務(wù)的確定、交易達成的客觀標識、發(fā)生爭議時的說理依據(jù)。當交易雙方發(fā)生爭議時，可以拿出合同來說話，那么通過司法途徑解決的可能性更大。2、管轄法院在訴訟中是很重要的，盡量選擇熟悉且距離近的管轄法院。3、基本上每個合同都會有管轄條款。關(guān)于管轄條款可以不要那么明顯?？梢赃@么約定：“如果發(fā)生爭議，由合同簽訂地人民法院管轄”，然后在別處寫上：本合同的XX地

7、簽訂。五、管轄條款的爭取與設(shè)計1、合同存在的意義：權(quán)利義務(wù)的確定六、合同語言應(yīng)用的技巧和把握1、合同語言應(yīng)當書面化和精煉，避免廢話和啰里啰嗦。 那么為什么一些大的律所給客戶起草合同，都是長長的幾十頁，甚至上百頁。這個我和一些律師朋友交流過，其實他們也不想也沒有必要寫那么多，但是為了突出工作的正式和嚴謹，和高額律師費的合理性，才不得不寫那么多。 這個也像訴訟開庭時，當事人在場的情況下，代理律師洋洋灑灑，非要把代理詞或答辯狀慷慨陳詞的念一遍，然后最后強調(diào)一句，庭后提交為準。這一方面可以加深主審法官對代理觀點的認識和理解，但更多的是給當事人做秀，不然，當事人會覺得花那么多錢，而律師做的工作太少。2、

8、措辭描述要避免犀利和尖刻，因為合同的目的是促成一樁交易，保障交易風險。即使為對方苛加義務(wù)的條款，也要把握語氣和態(tài)度，不要引起對方的心理抵觸。六、合同語言應(yīng)用的技巧和把握1、合同語言應(yīng)當書面化和精煉，合同解釋的原則一、合同解釋的概念合同解釋是指根據(jù)有關(guān)事實，按照一定的原則和方法，對合同的內(nèi)容所作的說明。合同解釋的最根本目的則在于使不明確、不具體的合同內(nèi)容歸于明確、具體，從而合理化解矛盾。合同解釋的原則一、合同解釋的概念（一）文義解釋的原則文義解釋是指依合同所用語言的字面含義進行解釋。（一）文義解釋的原則文義解釋是指依合同所用語言的字面含義進行（二）公平合理的原則1、該原則要求合同解釋既要合乎公平

9、，又要合乎事理。2、綜合所有資料予以判斷，以盡可能準確地確定當事人真意。3、解釋合同時應(yīng)依公平合理的要求。合同條款有兩種或兩種以上含義時，應(yīng)取對雙方均有利的解釋；可做有效解釋也可作無效解釋時，應(yīng)取有效解釋；條款含義不明時，應(yīng)作不利于條款提出者或合同起草者的解釋；有歧義時，應(yīng)作不利于債權(quán)人的解釋，但無償合同例外。4、.解釋合同時應(yīng)符合社會經(jīng)驗。社會經(jīng)驗是為大多數(shù)人所肯定或視為當然的事項，解釋合同也必須符合社會經(jīng)驗，凡與社會經(jīng)驗不相符合的判斷不能成立。（二）公平合理的原則1、該原則要求合同解釋既要合乎公平，又要（三）歷史解釋的原則和方法所謂歷史解釋，是指結(jié)合訂立合同時的事實和資料，確定合同條款含義

10、的方法。（三）歷史解釋的原則和方法所謂歷史解釋，是指結(jié)合訂立合同時的（四）目的解釋的原則和方法所謂目的解釋，是指當合同條款出現(xiàn)歧義而可作多種解釋時，應(yīng)當選擇最適合合同目的的解釋結(jié)果。（四）目的解釋的原則和方法所謂目的解釋，是指當合同條款出現(xiàn)歧（五）習慣解釋的原則和方法習慣解釋是指當事人未作相反或者不同約定時，運用交易習慣來確定合同內(nèi)容的方法。交易習慣是在一定范圍內(nèi)得到廣泛的、穩(wěn)定的重復(fù)使用的交易方法。（五）習慣解釋的原則和方法習慣解釋是指當事人未作相反或者不同（六）整體解釋的原則和方法1、整體解釋的定義 整體解釋是指對合同各個條款應(yīng)作相互解釋，以確定各個條款在整個合同中所具有的正確含義。 因為

11、當事人在合同中所運用的條款或表述并非孤立地存在，而是構(gòu)成整個合同內(nèi)容的不可分割的組成部分，各個合同條款之間原則上無優(yōu)劣之分，不論在合同中處于何種位置，對合同都有同樣的重要性。因而，不僅單個條款應(yīng)從整個合同來理解，而且合同條款間應(yīng)作相互解釋。這要求，在兩個條款有矛盾時，應(yīng)盡可能調(diào)和它們之間的沖突，使其均為有效，而不是排除其中一個的效力。（六）整體解釋的原則和方法1、整體解釋的定義合同的整體細節(jié)性把握1、合同簽訂時間有些業(yè)務(wù)人員送來的合同，沒有落款時間，這樣會影響合同中權(quán)利義務(wù)的確定。2、合同簽訂主體由的業(yè)務(wù)人員送來的合同，主體是空白的，這樣的合同很難做到合理有效的審核。3、合同的結(jié)構(gòu)性調(diào)整合同的

12、結(jié)構(gòu)性合理，能使人看上去一目了然，這會顯得合同制作人員很專業(yè)，也有利于交易的溝通和達成。但是在修改時，還需要把握具體情況，不能隨意進行大修，不然，會造成雙方談判障礙。合同的整體細節(jié)性把握1、合同簽訂時間完美的合同一書簡單的分享一、合同的內(nèi)在質(zhì)量要素（一）主體資格的合格性（二）約定內(nèi)容的合法性（三）合同條款的實用性（四）權(quán)利義務(wù)的明確性（五）交易需求的滿足性完美的合同一書簡單的分享一、合同的內(nèi)在質(zhì)量要素完美的合同一書簡單的分享二、合同的內(nèi)在質(zhì)量修改要求（一）力爭主體合格（二）確保內(nèi)容合法（合法性）（三）增加實用約定（實用性）（四）明確權(quán)利義務(wù)（明確性）（五）滿足交易需求（目的性）完美的合同一書簡單的分享二、合同的內(nèi)在質(zhì)量修改要求完美的合同一書簡單的分享三、合同的外在質(zhì)量要素（一）結(jié)構(gòu)體系的