法學(xué)本科畢業(yè)論文

1、我國地理標(biāo)志保護(hù)制度的缺陷及其改善 TOC o 1-5 h z 摘要2關(guān)鍵詞2 HYPERLINK l bookmark10 o Current Document 1地理標(biāo)志的概述2 HYPERLINK l bookmark13 o Current Document 1.1地理標(biāo)志的概念2 HYPERLINK l bookmark16 o Current Document 1.2地理標(biāo)志與商標(biāo)的區(qū)別2 HYPERLINK l bookmark19 o Current Document 1.3 地理標(biāo)志的特征3 HYPERLINK l bookmark22 o Current Document

2、2地理標(biāo)志國內(nèi)法的保護(hù)模式3 HYPERLINK l bookmark25 o Current Document 2.1我國學(xué)界關(guān)于地理標(biāo)志保護(hù)模式的爭議3 HYPERLINK l bookmark34 o Current Document 2.2我國地理標(biāo)志立法保護(hù)模式的選擇4 HYPERLINK l bookmark37 o Current Document 3我國地理標(biāo)志保護(hù)制度存在的缺陷5 HYPERLINK l bookmark40 o Current Document 3.1法律術(shù)語的使用不統(tǒng)一5 HYPERLINK l bookmark43 o Current Document

3、3.2地理標(biāo)志應(yīng)具備的條件未規(guī)定5 HYPERLINK l bookmark46 o Current Document 3.3地理標(biāo)志的在先權(quán)制度不完善6 HYPERLINK l bookmark49 o Current Document 3.4地理標(biāo)志權(quán)的限制制度及審批程序不完善6 HYPERLINK l bookmark52 o Current Document 3.5地理標(biāo)志產(chǎn)品專用標(biāo)志權(quán)的權(quán)屬不清6 HYPERLINK l bookmark55 o Current Document 4改善我國地理標(biāo)志保護(hù)制度存在缺陷的構(gòu)想74.1規(guī)范、統(tǒng)一使用法律術(shù)語7 HYPERLINK l boo

4、kmark58 o Current Document 4.2明確地理標(biāo)志構(gòu)成要素和審批標(biāo)準(zhǔn)7 HYPERLINK l bookmark61 o Current Document 4.3明確保護(hù)地理標(biāo)志的部門及職能7 HYPERLINK l bookmark64 o Current Document 4.4理順地理標(biāo)志與地名商標(biāo)的關(guān)系8 HYPERLINK l bookmark67 o Current Document 4.5制定保護(hù)地理標(biāo)志的地方立法和部門規(guī)章及質(zhì)量監(jiān)督制度8 HYPERLINK l bookmark70 o Current Document 5結(jié)語8致謝9 HYPERLINK

5、 l bookmark73 o Current Document 參考文獻(xiàn)9淺析我國地理標(biāo)志保護(hù)制度的缺陷及其改善摘要此文以對國內(nèi)地理標(biāo)志的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)進(jìn)行了一定的理論分析，通過分析歸納我國地理標(biāo)志保護(hù)制 度針現(xiàn)狀所存在的缺陷，考量我國現(xiàn)行法律對地理標(biāo)志保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)的適用，為我國地理標(biāo)志保護(hù)的制度提出一 些改善的意見與建議。本文主要分為四個部分，首先對地理標(biāo)志的概念進(jìn)行一定的闡述，具體說明了地理標(biāo) 志這一具體概念應(yīng)該包含三層含義既是由客觀存在的地理名稱構(gòu)成，與該地的特定商品存在聯(lián)系，有一定得 質(zhì)量保證，同時認(rèn)真仔細(xì)的研究了地理標(biāo)志與商標(biāo)五個方面的區(qū)別；其次闡述國內(nèi)關(guān)于地理標(biāo)志保護(hù)的模 式主要爭議點

6、主要包括商標(biāo)法保護(hù)和專門立法保護(hù)模式;再次就是考量地理標(biāo)志的國內(nèi)保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)在我國的適 用，針對我國知識產(chǎn)權(quán)法對地理標(biāo)志保護(hù)的條款進(jìn)行分析，提出地理標(biāo)志保護(hù)制度所存在的缺陷；最后，結(jié) 合我國實際情況對前文進(jìn)行總結(jié)得出應(yīng)強化我國地理標(biāo)志法律保護(hù)的結(jié)論并針對我國地理標(biāo)志保護(hù)現(xiàn)狀所 存在的問題及其缺陷提出完善建議。關(guān)鍵詞地理標(biāo)志；立法模式；保護(hù)；缺陷；1地理標(biāo)志的概述1.1地理標(biāo)志的概念地理標(biāo)志（Geographical Indication）作為一個新知識產(chǎn)權(quán)概念是TRIPS協(xié)議中提出應(yīng)予保護(hù)的 又一商業(yè)標(biāo)志，TRIPS第22條明確規(guī)定“本協(xié)議的地理標(biāo)志，系指下列標(biāo)志：其標(biāo)示出某商品來源于某 成員地域

7、內(nèi)，或來源于該地域中的某地區(qū)或某地方，該商品的特定質(zhì)量、信譽或其他特征，主要與該 地理來源相關(guān)聯(lián)。”我國商標(biāo)法第6條第2款規(guī)定，地理標(biāo)志是指標(biāo)示某商品來源于某地區(qū)，該商 品的特定質(zhì)量、信譽或者特征，主要由該地區(qū)的自然因素和人文因素所決定。依據(jù)這一規(guī)定，地理標(biāo) 志至少應(yīng)包含以下三層含義：首先，地理標(biāo)志是一種由地理名稱所構(gòu)成的區(qū)別標(biāo)志。而且它必須是實 際客觀存在的。其次，構(gòu)成地理標(biāo)志的地理名稱與產(chǎn)于該地的特定商品存在特定聯(lián)系這種聯(lián)系已使地 理名稱與該特定品的名稱合二為一，相得益彰。再次，由于地理標(biāo)志實際上已成為一種區(qū)別于商品或 服務(wù)來源及質(zhì)量的重要標(biāo)志，它本身往往代表著巨大的商業(yè)利益。1.2地理標(biāo)

8、志與商標(biāo)的區(qū)別要研究地理標(biāo)志，也很有必要了解其與商標(biāo)的關(guān)系，特別是與以地名注冊的商標(biāo)的關(guān)系。商品商 標(biāo)和服務(wù)商標(biāo)之分，狹義上僅包括商品商標(biāo)。地理標(biāo)志與商標(biāo)都經(jīng)常用在商品或包裝物上，有相似之 處，同時又有很大區(qū)別。（1）地理標(biāo)志是“公共財產(chǎn)”或公權(quán)，不得轉(zhuǎn)讓。而對商標(biāo)的處理是個別企業(yè) 行為，商標(biāo)可以轉(zhuǎn)讓，并可許可他人使用。（2）兩者的客觀性有差異。地理標(biāo)志往往是經(jīng)過當(dāng)?shù)貏趧尤?民的長期辛勤勞作而形成的，對后人來說是客觀存在的，而商標(biāo)則是主觀努力的產(chǎn)物。（3）它們的持續(xù) 性也有區(qū)別。地理標(biāo)志不受時間約束是永久的，而商標(biāo)則有時間限制。按有關(guān)法規(guī)規(guī)定，我國商標(biāo)的 注冊有效期為10年。（4）在國外受保護(hù)

9、的條件不一樣。按照有關(guān)規(guī)定，在國內(nèi)受保護(hù)的地理標(biāo)志，在國 外備案后即受法律保護(hù)；商標(biāo)欲在國外受保護(hù)，首先須提出國際注冊申請，批準(zhǔn)后方受保護(hù)。（5）地理 標(biāo)志不能作為普通商標(biāo)注冊。我國現(xiàn)行商標(biāo)法尚不禁止縣級以下行政區(qū)劃地名的注冊，但國際公 約定產(chǎn)地名稱不能用作商標(biāo)注冊。丁四?5第22條(3)規(guī)定：禁止在締約方商品的商標(biāo)中，使用這種使公 眾對真實原產(chǎn)地產(chǎn)生誤解的地理標(biāo)志。1.3地理標(biāo)志的特征基于以上對地理標(biāo)志概念的認(rèn)識我們可以概括出地理標(biāo)志有以下幾個方面的法律特征第一，地理標(biāo)志是一種區(qū)別商品來源的標(biāo)志商品的特征必須與該地理來源相關(guān)聯(lián)。作為一種區(qū)別 性標(biāo)記，它與商標(biāo)在功能、構(gòu)成要素、內(nèi)容等方面存在一

10、定的差別它表明商品來自何“地”，與特定的 某類生產(chǎn)經(jīng)營者相聯(lián)系,并以直接地理名稱或符號來說明產(chǎn)品的地理來源暗示產(chǎn)品所具有的特定質(zhì)量 和優(yōu)良品質(zhì)。第二,地理標(biāo)志是一種表明商品特定品質(zhì)的標(biāo)記。地理標(biāo)記除表明商品來源于“某地”之外還必 須表明該商品不同于異地商品的特定質(zhì)量、信譽或其他特征是由“某地”的自然因素或人文因素所決 定的。如景德鎮(zhèn)的陶瓷、常山胡柚、金華火腿和陽澄湖的大閘蟹等因其品質(zhì)與眾不同而倍受消費者青 睞。第三，地理標(biāo)志必須具有地域性。其核心構(gòu)成要素通常是由地域名稱和商品名稱構(gòu)成或直接由地 域名稱構(gòu)成,如香檳，既是法國的一個省名又是產(chǎn)生于該省的一種起泡的白葡萄酒的地理標(biāo)志是直接 由地域名稱

11、構(gòu)成的1。由于地理標(biāo)志具有客觀性和永久性因此它是不可轉(zhuǎn)讓的。2地理標(biāo)志國內(nèi)法的保護(hù)模式2.1我國學(xué)界關(guān)于地理標(biāo)志保護(hù)模式的爭議我國對地理標(biāo)志的保護(hù)起步較晚，立法還不完備，對于地理標(biāo)志的管理和保護(hù)，在中國現(xiàn)實存在 的對地理標(biāo)志的保護(hù)制度學(xué)界中主要有兩種模式和途徑。2.1. 1商標(biāo)法保護(hù)模式即把地理標(biāo)志注冊為集體商標(biāo)或證明商標(biāo)納入商標(biāo)法給予保護(hù)的模式。商標(biāo)法保護(hù)模式是實行 普通法的國家主要采取的一種模式，以美國為典型代表。目前多數(shù)國家采用商標(biāo)法模式。該模式將地 理標(biāo)志納入商標(biāo)法的保護(hù)體系，通過將地理標(biāo)志注冊為集體商標(biāo)或證明商標(biāo)的方式進(jìn)行保護(hù)，并對地 理標(biāo)志證明商標(biāo)注冊人的主體資格進(jìn)行限制。該模式的

12、優(yōu)點是根據(jù)商標(biāo)法兼容性的特點，將與商標(biāo)基 本功能相同的地理標(biāo)志用證明商標(biāo)、集體商標(biāo)的有關(guān)規(guī)定進(jìn)行保護(hù)既，既無需任何其他附加資源的投 入，又可有效避免因主管機關(guān)不同而引發(fā)的沖突和糾紛。采用此模式的國家一般都有較為完備的商標(biāo) 法。從商標(biāo)法的整體結(jié)構(gòu)來看有關(guān)地理標(biāo)志的規(guī)定主要集中在第一章“總則”中主要是第十條 第二款和第十六條;內(nèi)容上看商標(biāo)法對地理標(biāo)志的保護(hù)主要包括兩個方面一是消極的“不得作為商標(biāo)” 和“不予注冊并禁止使用”的規(guī)定；二是積極的保護(hù)，即準(zhǔn)許地理標(biāo)志注冊為集體商標(biāo)和證明商標(biāo)。商 標(biāo)法實施條例第六條也作了規(guī)定。以地理標(biāo)志作為集體商標(biāo)注冊的其商品符合使用該地理條件的自然人、法人或者其他組織可

13、以 要求參加以該地理標(biāo)志作為集體商標(biāo)注冊的團(tuán)體、協(xié)會或者其他組織，該團(tuán)體、協(xié)會或者其他組織應(yīng)當(dāng) 依照其章程接納為會員，不要求參加以該地理標(biāo)志作為集體商標(biāo)注冊的團(tuán)體、協(xié)會或者其他組織的也 可以正當(dāng)使用該地理標(biāo)志,該團(tuán)體、協(xié)會或者其他。以地理標(biāo)志作為證明商標(biāo)的其商品符合使用該地 理標(biāo)志條件的自然人、法人或者其他組織可以要求使用該證明商標(biāo)控制該證明商標(biāo)的組織應(yīng)當(dāng)允許。世界上大多數(shù)國家對地理標(biāo)志的保護(hù)采用商標(biāo)法保護(hù)模式，因此有學(xué)者認(rèn)為我國商標(biāo)法已經(jīng)采取 了通過注冊集體商標(biāo)或證明商標(biāo)的形式保護(hù)地理標(biāo)志的做法，這一做法符合國際慣例，沒有必要再單 行立法。目前學(xué)術(shù)界比較流行的說法是將商標(biāo)法保護(hù)地理標(biāo)志說成是

14、“國際慣例”而主張我國采用， 這并非是一種科學(xué)的觀點。當(dāng)前我國地理標(biāo)志保護(hù)的商標(biāo)法保護(hù)存在種種難以解決的問題，而地理標(biāo) 志的專門性法規(guī)和規(guī)章保護(hù)日趨完善，鑒于地理標(biāo)志巨大的經(jīng)濟(jì)價值和我國符合地理標(biāo)志特征保護(hù)的 產(chǎn)品眾多的特點，我國應(yīng)盡快建立與商標(biāo)保護(hù)相區(qū)別的地理標(biāo)志及其保護(hù)體系。2.1. 2專門立法保護(hù)模式即通過專門立法的形式對地理標(biāo)志或原產(chǎn)地名稱進(jìn)行全面的保護(hù)。雖然我國地理標(biāo)志保護(hù)的法律 法規(guī)從數(shù)量上看頗具規(guī)模但是,實際操作過程中卻凸顯出諸多問題。如多重保護(hù)方式之間的沖突、立法 效力層次低等。所以，改變現(xiàn)有零散立法模式整合地理標(biāo)志保護(hù)方式細(xì)化地理標(biāo)志的特別保護(hù),采取專 門立法是十分必要的句。

15、我國專門規(guī)章保護(hù)模式的建立時間并不長，只有短短年時間。法國是這種保護(hù)方式的代表，早在1919年法國就頒布了原產(chǎn)地名稱法，規(guī)定了原產(chǎn)地名稱的 概念、主管機構(gòu)、認(rèn)定程序及法律訴訟程序。迄今有20多個國家采用此模式。從地理標(biāo)志的保護(hù)強度 看，保護(hù)水平最高的當(dāng)屬特別法模式。該模式充分考慮到了地理標(biāo)志權(quán)作為一項知識產(chǎn)權(quán)的特點，通 過專門立法使保護(hù)的內(nèi)容和形式明確規(guī)定。主張依據(jù)專門立法保護(hù)地理標(biāo)志的理由是：首先地理標(biāo)志和商標(biāo)的屬性截然不同地理標(biāo)志是一 個地域的名稱，屬于這個地域共有而不能由某個特定企業(yè)或個人獨占而商標(biāo)是私權(quán)可由個人或單個 企業(yè)所有，以商標(biāo)形式保護(hù)地理標(biāo)志無法解決產(chǎn)權(quán)歸屬問題其次，地理標(biāo)志具

16、有惟一性,不得轉(zhuǎn)讓和買 賣,在時間上具有永久性，而商標(biāo)則可以自由轉(zhuǎn)讓權(quán)利保護(hù)也是有時間限制的，故商標(biāo)法的保護(hù)無法保 證地理標(biāo)志的惟一性和永久性。再次,地理標(biāo)志不僅僅是一個簡單的識別標(biāo)志同時也是一種質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn) 而商標(biāo)法在管理制度和方法上無法保證產(chǎn)品的質(zhì)量和信普。2.2我國地理標(biāo)志立法保護(hù)模式的選擇學(xué)界關(guān)于我國地理標(biāo)志保護(hù)模式的兩種觀點都有一定的說服力但由于各國對地理標(biāo)志的理解和 國情不同,我們無必要也不可能找到對每個國家都適用的立法模式因此最符合地理標(biāo)志權(quán)屬性質(zhì)和最 適合我國地理標(biāo)志保護(hù)國情的立法模式才是應(yīng)該被采納的。早期涉及地理標(biāo)志的國際條約和許多國家 的國內(nèi)法只是從維護(hù)市場正常秩序防止欺騙性交

17、易的角度出發(fā)對地理標(biāo)志實施反不正當(dāng)競爭法保護(hù) 雖然能夠在一定范圍內(nèi)制止侵犯地理標(biāo)志的不正當(dāng)競爭行為但由于沒有確定相關(guān)主體享有地理標(biāo)志 的專有權(quán)，保護(hù)力度明顯不夠。地理標(biāo)志能夠表明商品的產(chǎn)地與該商品的特定質(zhì)量、信譽和其他特性具 有本質(zhì)上的必然聯(lián)系，這使得地理標(biāo)志能夠形成商譽從而轉(zhuǎn)化成能給人們帶來經(jīng)濟(jì)利益的無形財產(chǎn) 因此屬于知識產(chǎn)權(quán)的客體，其私權(quán)屬性是不可否認(rèn)的。而僅以反不正當(dāng)競爭法規(guī)范地理標(biāo)志是不能體現(xiàn) 地理標(biāo)志知識產(chǎn)權(quán)屬性的，因此有必要將地理標(biāo)志從產(chǎn)地標(biāo)記中劃分出來單獨予以知識產(chǎn)權(quán)意義上的 保護(hù)。在具體做法上,要么在商標(biāo)法中將其作為集體商標(biāo)或證明商標(biāo)加以規(guī)制要么專門立法對地 理標(biāo)志權(quán)予以確認(rèn),

18、或者將二者結(jié)合起來。但根據(jù)商標(biāo)法的規(guī)定，商標(biāo)權(quán)的效力有限，只能禁止相同 或近似商標(biāo)在相同或類似商品上使用對于那些雖然可以受到商標(biāo)法的保護(hù)但是尚未獲得授權(quán)的 客體（例如地理標(biāo)志在商標(biāo)局審查批準(zhǔn)之前也是不能夠得到商標(biāo)法保護(hù)的對于現(xiàn)實中大量由于冒用 地理標(biāo)志而產(chǎn)生的不正當(dāng)競爭、消費者權(quán)益受損等問題也難以完全通過商標(biāo)法得到有效解決因此僅通 過商標(biāo)法規(guī)范地理標(biāo)志的保護(hù)力度仍嫌不足。但這并不能表明商標(biāo)法保護(hù)模式對任何國家都不適宜。 各國在保護(hù)地理標(biāo)志方面都立足本國國情在歷史悠久的國家如歐洲國家及一些傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)較為聞名的 國家，存在許多世界知名的商品，因而傾向于通過對貨源標(biāo)記或原產(chǎn)地名稱的嚴(yán)格保護(hù)來維護(hù)其固有

19、的 經(jīng)濟(jì)利益。反之,美國、加拿大、澳大利亞等，這些標(biāo)志并未給其帶來較大的經(jīng)濟(jì)利益故未特別強化對 它們的保護(hù)，僅僅出于防止消費者受欺詐的動因而作了規(guī)定7因此歐洲大陸國家大多采納專門法保 護(hù)模式，英美海洋國家則傾向商標(biāo)法保護(hù)模式。我國是一個有著悠久歷史的農(nóng)業(yè)大國長期以來形成了一大批具有濃厚地域特色和品質(zhì)特色的地 理標(biāo)志產(chǎn)品。這些產(chǎn)品品質(zhì)穩(wěn)定獨特，具有很好的市場發(fā)展前景。和工業(yè)發(fā)達(dá)國家的馳名商標(biāo)、專利制 度的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)相比,地理標(biāo)志被譽為是中國知識產(chǎn)權(quán)的“長項”和“強項”。因此需要專門制定地 理標(biāo)志保護(hù)法對其進(jìn)行規(guī)范?？赡壳拔覈牡乩順?biāo)志保護(hù)工作剛剛起步經(jīng)驗相對較少。根據(jù)TRIPS協(xié) 議的規(guī)定，如

20、果原產(chǎn)地國沒有或終止保護(hù)或被廢棄國際上的保護(hù)也將被排除而專門法保護(hù)模式的設(shè) 置和運作非一朝一夕之功。在我國目前急需對地理標(biāo)志進(jìn)行法律保護(hù)的現(xiàn)實情況下顯然不宜僅依靠專 門法對其進(jìn)行保護(hù)。而我國已在事實上采取了商標(biāo)法和專門法結(jié)合保護(hù)的立法體例為切實保護(hù)我國豐 富的地理標(biāo)志資源,最大限度地實現(xiàn)本土知識產(chǎn)權(quán)的潛在經(jīng)濟(jì)價值。3我國地理標(biāo)志保護(hù)制度存在的缺陷通過前文的分析和理解我們可以看出，為了建立與我國接軌的地理標(biāo)志法律保護(hù)制度，我國新修 訂的商標(biāo)法、商標(biāo)法實施條例以及辦法中都增加了對地理標(biāo)志保護(hù)的規(guī)定，在一定程度上 完善了我國地理標(biāo)志法律保護(hù)制度，但這些已經(jīng)執(zhí)行的法律法規(guī)依然不能滿足我國對地理標(biāo)志保護(hù)

21、的 需要，因此，就要求我們?nèi)ミM(jìn)一步完善地理標(biāo)志法律保護(hù)制度。在我國適用地理標(biāo)志國際標(biāo)準(zhǔn)時存在 著很多問題，例如現(xiàn)行商標(biāo)法規(guī)定合法的有效的地名商標(biāo)與地理標(biāo)志的關(guān)系以及地理標(biāo)志管理模 式及保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)等內(nèi)容均需進(jìn)一步完善，具體的還有以下幾個問題：3.1法律術(shù)語的使用不統(tǒng)一目前有關(guān)國家和國際組織在法律及國際公約國際條約中使用的與地理來源標(biāo)志有關(guān)的概念主要有 原產(chǎn)地、原產(chǎn)地證書、貨源標(biāo)記、原產(chǎn)地名稱、地理標(biāo)志等。原產(chǎn)地和原產(chǎn)地證書主要用于貿(mào)易領(lǐng)域 貨源標(biāo)記、原產(chǎn)地名稱和地理標(biāo)志是在法律領(lǐng)域中使用的術(shù)語句。根據(jù)貨源標(biāo)記、原產(chǎn)地名稱和地理 標(biāo)志的內(nèi)涵，地理標(biāo)志的外延大于原產(chǎn)地名稱的外延、小于貨源標(biāo)記的外延。在

22、法律術(shù)語的使用上我 國商標(biāo)法律制度采取了與協(xié)議相一致的做法使用的是地理標(biāo)志這一法律術(shù)語地理標(biāo)志產(chǎn)品保護(hù) 規(guī)定使用的是地理標(biāo)志產(chǎn)品專用標(biāo)志這一法律術(shù)語。3.2地理標(biāo)志應(yīng)具備的條件未規(guī)定從理論上講地理標(biāo)志應(yīng)具備以下三個條件第一地理標(biāo)志是由特定要素構(gòu)成的標(biāo)示某商品。來源于某地區(qū)的區(qū)別性標(biāo)志第二使用地理標(biāo)志的商品必須具有特定質(zhì)量、信譽或者其他特征第三 使用地理標(biāo)志的商品的質(zhì)量、信譽或者其他特征主要是由該地理標(biāo)志所標(biāo)示的地區(qū)的自然因素或者人 文因素所決定的。我國商標(biāo)法、商標(biāo)法實施條例、集體商標(biāo)證明商標(biāo)注冊和管理辦法和 地理標(biāo)志產(chǎn)品保護(hù)規(guī)定均未規(guī)定地理標(biāo)志應(yīng)具備的條件。3.3地理標(biāo)志的在先權(quán)制度不完善我國

23、商標(biāo)法第9條第1款、第31條和第41條第2款對在先權(quán)制度做了原則性規(guī)定。上述規(guī)定對防 止地理標(biāo)志集體商標(biāo)權(quán)或者地理標(biāo)志證明商標(biāo)權(quán)與地理標(biāo)志產(chǎn)品專用標(biāo)志權(quán)發(fā)生沖突具有十分重要的 意義。由于我國商標(biāo)法和商標(biāo)法實施條例均未規(guī)定在先權(quán)的范圍,致使理論界和實務(wù)界對地理 標(biāo)志權(quán)是否屬于在先權(quán)的范疇存在不同的認(rèn)識，對地理標(biāo)志權(quán)能否阻止將該地理標(biāo)志注冊為集體商標(biāo) 或者證明商標(biāo)存在不同的認(rèn)識,對能否撤銷已注冊的損害地理標(biāo)志權(quán)的地理標(biāo)志集體商標(biāo)或者證明商 標(biāo)存在不同的認(rèn)識。由于地理標(biāo)志產(chǎn)品保護(hù)規(guī)定對在先權(quán)制度未做規(guī)定致使理論界和實務(wù)界對地 理標(biāo)志集體商標(biāo)權(quán)或者地理標(biāo)志證明商標(biāo)權(quán)能否阻止地理標(biāo)志產(chǎn)品保護(hù)的審批存在不

24、同的認(rèn)識對如 何處理地理標(biāo)志產(chǎn)品專用標(biāo)志權(quán)與地理標(biāo)志集體商標(biāo)權(quán)或者地理標(biāo)志證明商標(biāo)權(quán)之間的沖突存在不同 的認(rèn)識，對能否撤銷已經(jīng)批準(zhǔn)的損害地理標(biāo)志集體商標(biāo)權(quán)或者地理標(biāo)志證明商標(biāo)權(quán)的地理標(biāo)志產(chǎn)品保 護(hù)存在不同的認(rèn)識。3.4地理標(biāo)志權(quán)的限制制度及審批程序不完善為了平衡地理標(biāo)志權(quán)人與有關(guān)當(dāng)事人之間的利益需要對地理標(biāo)志權(quán)進(jìn)行適當(dāng)?shù)南拗?。地理?biāo)志 產(chǎn)品保護(hù)規(guī)定對地理標(biāo)志權(quán)的限制未做規(guī)定商標(biāo)法和商標(biāo)法實施條例雖然對地理標(biāo)志權(quán)的 限制做了三項規(guī)定，但未規(guī)定對涉外地理標(biāo)志權(quán)的限制。地理標(biāo)志產(chǎn)品保護(hù)規(guī)定雖然對地理標(biāo)志產(chǎn)品保護(hù)的審批程序做了規(guī)定但該規(guī)定存在以下五個 問題：第一未規(guī)定對未通過形式審查的申請的處理。第二

25、未規(guī)定地理標(biāo)志產(chǎn)品保護(hù)申請人對形式審查 決定不服的救濟(jì)途徑。第三未規(guī)定地理標(biāo)志產(chǎn)品保護(hù)申請人和異議人對異議處理決定不服的救濟(jì)途徑。 第四未規(guī)定對未通過技術(shù)審查的申請的處理。第五未規(guī)定地理標(biāo)志產(chǎn)品保護(hù)申請人對技術(shù)審查決定不 服的救濟(jì)途徑。地理標(biāo)志產(chǎn)品保護(hù)規(guī)定關(guān)于地理標(biāo)志產(chǎn)品保護(hù)審批程序的規(guī)定既不符合TRIPS 協(xié)議的要求，又不符合我國行政訴訟法的規(guī)定也不符合依法行政的基本要求。3.5地理標(biāo)志產(chǎn)品專用標(biāo)志權(quán)的權(quán)屬不清地理標(biāo)志產(chǎn)品專用標(biāo)志權(quán)應(yīng)歸該專用標(biāo)志的注冊人所有，凡是符合該專用標(biāo)志使用條件的生產(chǎn)者 都可以申請使用該專用標(biāo)志。地理標(biāo)志產(chǎn)品專用標(biāo)志的使用由國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗檢疫總局注冊登記， 不僅與社

26、會主義市場經(jīng)濟(jì)體制下政府的職能相悖而且還造成地理標(biāo)志產(chǎn)品專用標(biāo)志的所有權(quán)、許可權(quán) 的歸屬不清,造成地理標(biāo)志產(chǎn)品專用標(biāo)志的所有權(quán)、許可權(quán)好像屬于國家或者國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗檢疫總 局所有的假象。地理標(biāo)志產(chǎn)品保護(hù)規(guī)定雖然規(guī)定了任何單位和個人不得擅自使用地理標(biāo)志產(chǎn)品名 稱及專用標(biāo)志，不得使用與地理標(biāo)志產(chǎn)品專用標(biāo)志相近的易產(chǎn)生誤解的名稱或者標(biāo)識及可能誤導(dǎo)消費 者的文字或圖案標(biāo)志，但既未將上述禁止權(quán)交給地理標(biāo)志產(chǎn)品專用標(biāo)志的注冊人也未交給地理標(biāo)志產(chǎn) 品專用標(biāo)志的使用人，造成地理標(biāo)志產(chǎn)品專用標(biāo)志的禁止權(quán)好像屬于國家的假象。4改善我國地理標(biāo)志保護(hù)制度存在缺陷的構(gòu)想既然認(rèn)識到我國目前地理標(biāo)志保護(hù)制度所存在的缺陷，

27、出現(xiàn)的問題，那么就應(yīng)當(dāng)提出一個完善和 改革的方案，而不是對其袖手旁觀，在完善我國地理標(biāo)志保護(hù)制度的過程中，有關(guān)部門和學(xué)者對我國 選擇何種立法模式尚未取得一致的看法發(fā)，不同論點的碰撞引發(fā)了熱烈的爭論，可謂仁者見仁，智者 見智。根據(jù)個人意見我認(rèn)為關(guān)鍵是如何建立科學(xué)的地理標(biāo)志保護(hù)制度。歸納起來有如下幾種觀點： 4.1規(guī)范、統(tǒng)一使用法律術(shù)語在立法上規(guī)范、統(tǒng)一用語，在修改保護(hù)地理標(biāo)志的現(xiàn)行法律、行政法規(guī)和規(guī)章的過程中，明確規(guī) 定原產(chǎn)地標(biāo)志即指地理標(biāo)志，產(chǎn)地標(biāo)志由具體的產(chǎn)地規(guī)則或商業(yè)交易習(xí)慣來決定統(tǒng)一單行法規(guī)及地方 性法規(guī)中的用語。地理標(biāo)志或原產(chǎn)地標(biāo)志即指我國商標(biāo)法第16條第2款所規(guī)定的內(nèi)容。我國已經(jīng)加

28、入WTO, WTO的規(guī)則特別是TRIPS協(xié)議已經(jīng)對我國具有約束力，我國的法律術(shù)語應(yīng)該與TRIPS協(xié)議保持一 致，否則會引起混淆，引發(fā)不必要的理論紛爭is。4.2明確地理標(biāo)志構(gòu)成要素和審批標(biāo)準(zhǔn)依據(jù)我國商標(biāo)法第16條第2款的規(guī)定，地理標(biāo)志有兩個構(gòu)成要件:一是指示商品來源于某地區(qū)； 二是該商品的特定質(zhì)量、信譽或者其他特征主要由該地區(qū)的自然因素或者人文因素所決定。但立法仍 需進(jìn)一步明確這里的地理因素人文因素具體指什么?商品知名度的大小（比如范圍大?。┦欠駷闃?gòu)成地 理標(biāo)志的一個必要因素?我國地理標(biāo)志的審批標(biāo)準(zhǔn)由誰來制定由國家統(tǒng)一制定還是由地方根據(jù)具體情 況具體制定?在確定地理標(biāo)志構(gòu)成要素時里斯本協(xié)定的具

29、體規(guī)定很有借鑒意義。里斯本協(xié)定中的原 產(chǎn)地（地理標(biāo)志）由三個要素構(gòu)成。首先該標(biāo)識必須是國家、地區(qū)或者地點的地理名稱。其次原產(chǎn)地 必須用于指示原產(chǎn)于該國家、地區(qū)或者地點的產(chǎn)品。再次產(chǎn)品與地理區(qū)域之間存在著質(zhì)量上的聯(lián)系 即“質(zhì)量和特性”必須完全或者主要產(chǎn)于該地理環(huán)境。如果質(zhì)量聯(lián)系不是足夠的如特殊的質(zhì)量只是在 很小的程度上而不是基本上來源于該地理環(huán)境該名稱不是原產(chǎn)地標(biāo)識而是來源地標(biāo)識。地理環(huán)境包 括自然的因素，如土壤或者氣候，以及人文的因素，如該地理區(qū)域內(nèi)生產(chǎn)商的特殊的職業(yè)傳統(tǒng)我國修訂 后的商標(biāo)法中并未明確人文因素的具體內(nèi)容對于“質(zhì)量聯(lián)系”也規(guī)定的比較籠統(tǒng)建議比照國際 慣例，結(jié)合我國的實際情況作出明

30、確、具體的規(guī)定。我認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由國家牽頭地方配合，形成強制性標(biāo)準(zhǔn) 的做法。建議在現(xiàn)行立法中盡快明確這一做法使地理標(biāo)志法律保護(hù)形成體系。4.3明確保護(hù)地理標(biāo)志的部門及職能我國可參照法國、西班牙等國的經(jīng)驗成立專門的地理標(biāo)志保護(hù)機構(gòu)在國家知識產(chǎn)權(quán)局下設(shè)一個專 門的地理標(biāo)志保護(hù)委員會直接負(fù)責(zé)地理標(biāo)志的審核、注冊、使用管理和監(jiān)督工作并具有解決諸如各 種糾紛、協(xié)助司法機關(guān)人員制止和制裁對地理標(biāo)志的盜用和濫用現(xiàn)象直接對不正當(dāng)使用的外國生產(chǎn)經(jīng) 營者提起訴訟等職能瑚。依現(xiàn)行法律,在管理體制上，國家工商總局商標(biāo)局和質(zhì)檢總局（原國家質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局）均有權(quán)對地 理標(biāo)志予以保護(hù)和管理。這一狀況造成的負(fù)面影響即是行政管理部門

31、之間的管理權(quán)限的沖突和碰撞 給實際工作帶來了明顯的消極影響。國家工商總局商標(biāo)局依據(jù)集體商標(biāo)、證明商標(biāo)注冊和管理辦法， 多年來一直承擔(dān)著原產(chǎn)地證明商標(biāo)的注冊和管理工作。而999年3月,原國家質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局在其行政 范圍內(nèi)制定了另一行政規(guī)章原產(chǎn)地域產(chǎn)品保護(hù)定,依據(jù)該規(guī)定，原國家質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局（現(xiàn)在的國家 質(zhì)檢總局）為原產(chǎn)地域產(chǎn)品的主管部門負(fù)責(zé)組織對原產(chǎn)地域產(chǎn)品保護(hù)申請進(jìn)行審核、確認(rèn)保護(hù)地域范 圍、產(chǎn)品品種注冊登記等管理工作。這造成了不同行政審批程序造成的所有人不同權(quán)利沖突。原國家 質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局注冊登記的原產(chǎn)地域產(chǎn)品標(biāo)志大多是與既定注冊商標(biāo)相重疊形成同一產(chǎn)品、同一標(biāo)志 但所有人卻不一樣，而且會使企

32、業(yè)和行會陷入矛盾之中。針對這種狀況宜盡快地以立法的形式理順國 家工商總局商標(biāo)局與國家質(zhì)檢局在管理和保護(hù)地理標(biāo)志方面的權(quán)限與職能。筆者認(rèn)為宜采取高于集 體商標(biāo)、證明商標(biāo)注冊和管理辦法和原產(chǎn)地域產(chǎn)品保護(hù)協(xié)定效力的立法形式。予以協(xié)調(diào)。對地理標(biāo)志的保護(hù)，是對標(biāo)識的保護(hù),更重要的是對產(chǎn)品質(zhì)量的監(jiān)督和生產(chǎn)過程控制， 國家工商總局商標(biāo)局在管理制度和方法上很難保證產(chǎn)品的質(zhì)量和信譽因此，由對產(chǎn)品質(zhì)量和生產(chǎn)過程 有監(jiān)控能力的質(zhì)檢局負(fù)責(zé)管理和保護(hù)地理標(biāo)志較為適宜，這樣也可以減輕國家工商總局商標(biāo)局的負(fù) 擔(dān)。4.4理順地理標(biāo)志與地名商標(biāo)的關(guān)系依現(xiàn)行商標(biāo)法第10條“地名具有其他含義”和“已經(jīng)注冊的使用地名的商標(biāo)繼續(xù)有效”

33、等例 外情況的存在，使不當(dāng)使用地理標(biāo)志的行為合法化了致使現(xiàn)實當(dāng)中相當(dāng)數(shù)量的標(biāo)志被不當(dāng)注冊為普通 的地名商標(biāo)，使得本應(yīng)由特定地域內(nèi)的所有符合條件的生產(chǎn)者集體享有的地理標(biāo)志成為個別人專有的 商標(biāo)權(quán)。合法取得的地名商標(biāo)，意味著不可再就該地名以地理標(biāo)志申請注冊為證明商標(biāo) 這種做法對于 同一地區(qū)的其他同類企業(yè)來講是不公平的違背了市場經(jīng)濟(jì)所要求的公平原則地名屬公共領(lǐng)域的詞匯, 具有公共性的特點，法律對此類商標(biāo)的保護(hù)有別于其他商標(biāo)地名商標(biāo)的商標(biāo)權(quán)人不能絕對排斥他人對 該地名的合理使用。與普通商標(biāo)比較而言，對地名商標(biāo)的合理使用范圍要大一些 法律對其保護(hù)也相對 較弱。對于已合法注冊的地名商標(biāo)實踐中，其他的同類企

34、業(yè)可以以對地名商標(biāo)的“合理使用”來對抗， 問題是合理使用的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)具有很大的彈性給司法審判帶來很大的困難。我國新修訂的商標(biāo)法實施 條例第49條雖然增加了對商標(biāo)合理使用的規(guī)定但操作起來具有很多不確定因素。因?qū)Φ孛虡?biāo)合理 使用有別于對普通商標(biāo)的合理使用我國立法或司法解釋宜對此做出特別規(guī)定。除此以外對于新的地 名商標(biāo)的申請和注冊應(yīng)做嚴(yán)格限制。4.5制定保護(hù)地理標(biāo)志的地方立法和部門規(guī)章及質(zhì)量監(jiān)督制度在不違背國內(nèi)法基本原則的基礎(chǔ)上允許各相關(guān)部門，如質(zhì)檢部門、工商部門、農(nóng)業(yè)部門等和地方 政府在這一法律的基礎(chǔ)上結(jié)合本部門和本地區(qū)的實際制定相應(yīng)的部門規(guī)章和地方法規(guī)從而將地理標(biāo) 志的管理納入一個完整的法律體系

35、之中推動地理標(biāo)志各項工作的順利開展內(nèi)容可涉及到申報、原產(chǎn) 地文化和自然因素的保護(hù)、政策傾斜、資金扶持、授權(quán)使用、各種強制性的保護(hù)措施等。如浙江省人 大常委會審議批準(zhǔn)了杭州市西湖龍井茶基地保護(hù)條例。該條例明確規(guī)定了杭州市西湖龍井茶基地 的范圍和保護(hù)面積；龍井茶炒制的工藝標(biāo)準(zhǔn)；對在各城市設(shè)立的專賣店規(guī)定了資質(zhì)條件，以確保消費 者能買到正宗的西湖龍井茶。使用地理標(biāo)志的商品不僅應(yīng)符合其地域條件更應(yīng)符合其傳統(tǒng)的特色和質(zhì)量要求。因此對使用地 理標(biāo)志的商品應(yīng)加強管理和監(jiān)督可以考慮由地理標(biāo)志保護(hù)的專門機構(gòu)具體負(fù)責(zé)制定有關(guān)的地理標(biāo)志 產(chǎn)品的質(zhì)量、特性等方面的國家標(biāo)準(zhǔn)；同時負(fù)責(zé)對使用地理標(biāo)志的產(chǎn)品進(jìn)行全過程的嚴(yán)格監(jiān)控包括產(chǎn) 地范圍、原材