婚約制度的缺失與構建

1、PAGE PAGE 9婚約制度度的缺失失與構建建一、婚約制制度建構構的必要要性婚約約，指男男女雙方方以將來來互相結結婚為目目的所訂訂立的契契約?；榛榧s亦稱稱訂婚，婚姻的的預約。也有人人解釋婚婚約是指指男女雙雙方以將將來結婚婚為目的的所作的的事先約約定。廣廣義的結結婚不僅僅包括夫夫妻關系系的確立立，而且且也包括括婚約的的訂立(定)婚婚，狹義義的結婚婚僅指男男女確立立夫妻關關系，我我國不承承認婚約約效力，亦采用用狹議論論。我國婚婚姻法對對婚約沒沒有任何何規(guī)定，婚姻姻法總總則之后后即是結結婚，結結婚一章章中沒有有婚約的的相關規(guī)規(guī)定，而而婚約卻卻牽連著著千家萬萬戶，因因無婚約約制度的的法律規(guī)規(guī)定，婚婚

2、約習俗俗也因地地而異，隨意毀毀約，釀釀成糾紛紛越發(fā)普普遍?；榧s約制度應應對兩個個最突出出的兩個個問題做做出規(guī)定定，就是是：一、無任何何理由的的毀約是是否要承承擔損害害賠償或或違約責責任;二二、婚約約后按婚婚約習俗俗給付彩彩禮及贈贈與物如如何處置置。關于于第二點點在最最高人民民法院關關于適用用若若干問題題的解釋釋(二)第110條做做了相應應規(guī)定：當事人人請求返返還按照照習俗給給付有彩彩禮的，如果查查明屬于于以下情情形，人人民法院院應當予予以支持持。(一一)雙方方未辦理理結婚登登記手續(xù)續(xù)的;(二)雙雙方辦理理了結婚婚登記手手續(xù)但確確未共同同生活的的;(三三)婚前前給付并并導致給給付人生生活困難難的

3、。適適用前款款第(二二)、(三)項項的規(guī)定定，應當當以雙方方離婚為為條件。在立法法機關立立法中未未予規(guī)定定的婚約約財產(chǎn)問問題，最最高人民民法院在在釋法中中做了規(guī)規(guī)定，此此規(guī)定是是否越權權暫且不不表，該該條的規(guī)規(guī)定應更更多解釋釋為政治治層面上上的詮釋釋，而非非法律意意義上的的表述，為何?其中按按習俗給給付的彩彩禮屬何何性質，請求權權基礎為為何均沒沒有規(guī)定定，似乎乎此規(guī)定定已成無無源之水水，無本本之木。在司司法的權權力缺失失的情況況下，大大量的婚婚約糾紛紛不得不不靠私力力解決，婚約糾糾紛引發(fā)發(fā)的群毆毆、械斗斗等惡性性事件時時有發(fā)生生，嚴重重影響社社會的和和諧穩(wěn)定定。如果果我國對對婚約關關系作出出明

4、確規(guī)規(guī)定，則則在形成成婚約到到結婚前前這段時時間的發(fā)發(fā)生的社社會關系系可納入入法律調調整的軌軌道，從從而避免免因無法法可依而而適用法法律混亂亂的尷尬尬局面。二、我國婚婚約制度度的演變變中華華文明綿綿延五千千年，婚婚姻文化化為一繁繁枝。早早在西周周時期，我國就就有了有有關婚約約的相關關規(guī)定，西周有有“以德德配天，明德慎慎罰”思思想，講講求“出出禮入刑刑”，其其中的“六禮”就是婚婚姻成立立的必要要條件，合禮合合法的婚婚姻必須須通過“六禮”程序來來完成。“六禮禮”為納納采，即即男女請請媒人向向女方提提親;問問名，即即女方答答應議婚婚后男方方請媒人人問女子子生辰、名字等等;納吉吉，即卜卜得吉兆兆后即與

5、與女家定定婚;納納征，即即男方送送聘禮至至女方，又稱納納幣;請請期，即即男方攜攜禮至女女方商定定婚期;親迎，即婚期期之日男男方迎娶娶女方到到家。至至此婚禮禮始告完完成。對對婚姻締締結做了了“禮”的要求求，其中中的納吉吉就是請請求締結結婚約，納征應應是在女女方同意意的情況況下交付付聘禮(與現(xiàn)代代的彩禮禮同)。西周周的“六六禮”對對后代婚婚姻的制制度影響響深遠，“六禮禮”制幾幾乎貫穿穿了中國國千年婚婚姻文化化的始終終，成為為規(guī)范婚婚姻制度度的重要要制度及及風俗。唐朝時時期更進進一步將將其納入入相關法法律規(guī)定定，婚約約制度深深入人心心，中華華民族一一直按婚婚約制度度進行通通婚、結結親，無無論平民民百

6、姓抑抑或皇親親貴族無無不如是是。對于于婚姻，中國人人一直視視之為“終身大大事”，處事審審慎，奉奉為神圣圣，對婚婚約的締締結視為為不可違違背的盟盟誓，以以致于民民間廣泛泛流傳：“女不不要男，全都退退還;男男不要女女，彩禮禮漂水”的說法法，旨在在告誡婚婚約雙方方謹尊婚婚約，毋毋要違背背，否則則將受懲懲罰。而而隨著婚婚姻自由由思想的的傳入，新中國國婚姻立立法將婚婚約視為為封建糟糟粕(可可能系受受婚約中中指腹為為婚等負負面情況況的引導導)，加加以剔除除，僅在在19550年和和19553年中中央人民民政府法法制委員員會的兩兩個文件件中對婚婚約有認認可性規(guī)規(guī)定，此此后無論論是19980年年制定的的婚姻姻法

7、或或是20001年年修訂的的婚姻姻法均均無婚約約制度的的規(guī)定，這一傳傳承千年年，至今今都在遵遵循，且且與廣大大群眾密密切相關關的婚約約制度就就這樣從從婚姻姻法中中消失了了。而同同樣做為為傳承中中華文明明的我國國臺灣地地區(qū)民法法卻在吸吸收和德德國民法法的基礎礎上，規(guī)規(guī)定了婚婚約制度度。三、比較分分析有關關婚約制制度的法法律規(guī)定定婚約約一般是是在東西西方戀人人通往婚婚姻殿堂堂的前奏奏，神圣圣而莊重重。為規(guī)規(guī)范這一一行為，東西方方的民法法均對婚婚約制度度進行了了規(guī)定。做為為大陸民民法經(jīng)典典的德國國民法典典以12297-13002共六六條對婚婚約做了了規(guī)定，12997條規(guī)規(guī)定了婚婚約不得得訴請締締結婚

8、姻姻且不締締結的違違約金無無效，112988條規(guī)定定了在解解除婚約約下的賠賠償義務務：(11)訂婚婚人一方方解除婚婚約的，必須向向訂婚人人另一方方及其父父母和代代替其父父母實施施行為的的第三人人賠償他他們因在在對婚姻姻的預期期中支出出費用或或承擔債債務方面面發(fā)生的的損失。解除婚婚約的一一方也必必須向另另一方賠賠償因在在對婚姻姻的預期期中采取取其他影影響其財財產(chǎn)或其其職業(yè)地地位的措措施而遭遭受的損損害;(2)僅僅在費用用的支出出、債務務的承擔擔和其他他措施根根據(jù)情況況為適量量的限度度內，婚婚約賠償償損害;(3)有解除除婚約的的重大原原因的，不需賠賠償義務務。12299條條元規(guī)定定因一方方的過錯錯

9、而解除除婚約，因構成成解除婚婚姻的重重大原因因的過錯錯，訂婚婚人一方方使另一一方解除除婚約的的，該方方有義務務依照第第12998條第第1款、第2款款賠償損損害。該該兩條明明確了婚婚約解除除的損害害賠償責責任，解解除婚約約方要賠賠償對方方“婚姻姻的預期期中支出出費用或或承擔債債務而發(fā)發(fā)生的損損失，及及對婚姻姻預期中中采取的的”其他他影響其其財產(chǎn)或或其職業(yè)業(yè)地位的的措施而而遭受的的損害。明確人人解除婚婚約的賠賠償義務務，第三三款也規(guī)規(guī)定了除除外責任任，有解解除婚約約的重大大原因的的，不發(fā)發(fā)生賠償償義務，12999條指指責任轉轉換，即即指迫使使對方解解除婚約約的，迫迫使方擔擔責，其其中的過過錯包括括

10、故意和和過失。德國民民法典除除規(guī)定解解除婚約約的賠償償責任外外，還規(guī)規(guī)定了基基于婚約約的贈禮禮返還，闡述明明確，法法理清晰晰，毋庸庸置疑，第13301條條規(guī)定贈贈禮的返返還，婚婚姻不諦諦結的，訂婚人人任何一一方可以以依照返返還不當當?shù)美牡囊?guī)定，向另一一方請求求返還所所贈的一一切或作作為婚約約標志所所給的一一切?；榛榧s因訂訂婚人一一方死亡亡而解除除的，有有疑義時時，必須須認為返返還的請請求應予予排除。該條規(guī)規(guī)定婚約約的贈禮禮因婚約約之解除除，而失失去原因因行為，原因行行為被撤撤銷，對對贈禮的的占有應應當無法法律上之之原因，為不當當?shù)美瑧璺捣颠€。但但一方死死亡的可可不予返返還。113022條

11、進而而規(guī)定了了不當?shù)玫美?彩彩禮)返返還的消消滅時效效：“請請求權經(jīng)經(jīng)過二年年而完成成消滅時時效”。綜上上可見，德國在在民法典典中以專專篇闡述述了婚約約，以六六條的篇篇幅釋明明：婚約約是一種種身份契契約，但但無強制制性，不不得約定定違約金金(12297條條)，解解除契約約應承擔擔賠償責責任，而而非違約約責任，婚姻不不締結，因婚約約所受贈贈禮依不不當?shù)美颠€，對婚約約不遵行行的法律律后果做做了規(guī)定定，使婚婚約不履履行的相相關糾紛紛的解決決有了明明確的法法律規(guī)定定。我國國臺灣地地區(qū)民法法在承繼繼千年中中華婚約約相關規(guī)規(guī)定的基基礎下，也吸收收了德國國民法典典的有關關立法精精神，對對婚約也也做了專專

12、篇規(guī)定定，前后后有8個個條款，從9772至9979條條，其9972、9733、9774條規(guī)規(guī)定了婚婚約的成成立，應應由當事事人自行行訂立(旨在排排除舊習習上指腹腹為婚或或父母代代訂婚約約的效力力)男孩孩滿177歲，女女孩滿115歲可可締結婚婚約(大大陸民法法男孩滿滿22歲歲，女孩孩滿200歲)，臺灣地地區(qū)200歲為成成年年齡齡，未成成年人訂訂立婚約約應征得得法定代代理人之之同意，違反者者，法定定代理人人得撤銷銷該婚約約。9775條規(guī)規(guī)定婚約約不得請請求強迫迫履行。旨在尊尊重身份份行為的的自主性性。9776條規(guī)規(guī)定可解解除婚約約不承擔擔責任的的幾種除除外情況況，其規(guī)規(guī)定當事事人一方方有下列列事由

13、之之一時，他方得得解除婚婚約：婚約訂訂立后再再與他人人訂立婚婚約或結結婚者;故違違結婚期期約者;生死死不明已已滿一年年者;有重大大不治之之癥者;有花花柳病或或其他惡惡疾者;婚約約訂立后后成為殘殘廢者;婚約約訂立后后與人通通奸者;婚約約訂立后后受徒刑刑之宣告告者;有其他他重大事事由者。此規(guī)定定對德國國民法“重大事事由”做做了更為為明確的的規(guī)定，更具可可操作性性，9776、9977、9788、9779條參參照德國國民法規(guī)規(guī)定了婚婚約解除除的賠償償。9776條規(guī)規(guī)定：婚婚約解除除時，無無過失之之一方得得向有過過失之他他方，請請求賠償償其因此此所受之之損害。9777條規(guī)定定：無過過失之一一方，對對有過

14、失失之他方方，雖非非財產(chǎn)上上之損害害，亦得得請求相相當之金金額。(一般指指精神上上之損害害，筆者者注);9788條規(guī)定定：無第第9766條的理理由(解解除婚約約的理由由)而違違反婚約約者，對對于他方方因此所所受之損損害，應應負賠償償責任。9799條規(guī)定定了該請請求權具具有人格格上的專專屬性，不得讓讓與或繼繼承，但但已依契契約承認認或已起起訴者可可繼承(似最最高人民民法院關關于審理理人身損損害賠償償案件適適用法律律若干問問題的解解釋第第十八條條第二款款規(guī)定：精神損損害撫慰慰金的請請求權，不得讓讓與或者者繼承。但賠償償義務人人已經(jīng)以以書面方方式承諾諾給予金金錢賠償償，或者者賠償權權利人已已經(jīng)向人人

15、民法院院起訴的的除外)，也規(guī)規(guī)定消滅滅時效為為二年。9766、9777、9978、9799條第二二款規(guī)定定的婚約約解除責責任更明明確，更更具操作作性。其中中9799條第一一款規(guī)定定，因訂訂立婚約約而為贈贈與者，婚約無無效，解解除或撤撤銷時，當事人人一方得得請求他他方返還還贈與物物。對其其中贈與與之認識識，有兩兩種看法法：一是是將贈與與做為附附條件之之贈與，條件不不成就，結婚的的條件不不成就，贈與應應返還;二是將將贈與視視為不當當?shù)美麘獞璺颠€還，婚約約為獲得得贈與物物的原因因行為，原因行行為婚約約雙方不不遵守履履行，原原因行為為被撤銷銷或被宣宣告無效效，其物物權行為為(獲得得贈與物物)因失失卻

16、原因因行為，無法律律上原因因獲得利利益且致致他人權權益受損損，兩者者有因果果關系的的，獲利利方應依依不當?shù)玫美颠€還所獲利利益。兩兩種看法法未予明明確統(tǒng)一一，但其其與德國國民法規(guī)規(guī)定的應應予返還還是一致致的，但但請求權權行使的的法理依依據(jù)有不不同理解解。綜上上不難看看出，臺臺灣地區(qū)區(qū)民法關關于婚約約的規(guī)定定融合了了東西方方婚約文文化，更更具操作作性，一一些規(guī)定定更明確確，如解解除婚約約的法定定事因，枚舉較較細;突突出之處處有二：未成年年人婚約約須法定定代理人人同意，贈禮返返還的法法理依據(jù)據(jù)未能明明確。綜合合德國民民法典及及臺灣地地區(qū)民法法不難看看出：婚婚約做為為婚姻家家庭制定定的重要要內容，民

17、法都都給予了了重視，在明確確婚約無無強制性性的前提提下，確確立了婚婚約解除除的賠償償責任及及除外情情況。臺臺灣地區(qū)區(qū)民法除除外情形形規(guī)定更更明確。關于贈贈禮(彩彩禮)應應予返還還具有一一致性，法理依依據(jù)有不不一致處處;損害害賠償及及贈禮返返還請求求，消滅滅時效均均為二年年。四、建構婚婚約制度度的現(xiàn)實實需要家庭庭是社會會的細胞胞，婚約約是家庭庭建立的的前提，婚約正正在被億億萬中國國人遵循循，婚約約觀念也也深入人人心?，F(xiàn)現(xiàn)實生活活中男女女雙方相相識、戀戀愛、訂訂婚、結結婚可稱稱得上是是婚姻四四部曲。一旦時時機成熟熟，訂立立婚約，雙方便便會產(chǎn)生生合理信信賴。此此時雙方方已進入入一個具具體的生生活關系

18、系、當事事人為將將來結婚婚而準備備，如購購買住房房、購置置家俱、遷居、調動工工作、放放棄職位位、預定定婚宴、送發(fā)請請?zhí)?，為保護護此種信信賴，一一些國家家、地區(qū)區(qū)均明確確規(guī)定了了婚約制制度，我我國也應應建立婚婚約制度度，以法法律的形形式規(guī)范范婚約，防止任任意毀約約，損害害誠信社社會環(huán)境境，尤其其有益于于解決婚婚約不遵遵守產(chǎn)生生相關問問題的依依法解決決。目前前我國僅僅在最最高人民民法院關關于適用用婚姻法法若干問問題的意意見(二二)第第10條條規(guī)定婚婚約解除除的彩禮禮返還，也僅為為政策層層面，“需要指指出的是是，我們們規(guī)定此此項內容容(彩禮禮返還問問題)，我們規(guī)規(guī)定此項項內容的的本意是是為了解解決

19、實踐踐中廣大大農(nóng)村及及一些地地區(qū)普遍遍存在的的彩禮問問題發(fā)生生爭議時時如何處處理，以以滿足審審判實踐踐需要”。此段段話說明明兩個問問題：(1)僅僅為釋法法，不是是立法，在婚姻姻法沒有有相關規(guī)規(guī)定的情情況下，最高法法院如何何釋法，釋那一一條法律律規(guī)定，似乎是是無本之之未，筆筆者以為為最高法法院這個個解釋有有越權之之嫌，充充當了立立法的角角色;(2)該該意見忽忽視了彩彩禮問題題的普遍遍性，僅僅視之為為廣大農(nóng)農(nóng)村及一一些地區(qū)區(qū)存在的的問題，其實婚婚約彩禮禮無所不不在，由由此產(chǎn)生生的訴訟訟糾紛也也層出不不窮。在在我國沒沒有婚約約立法，且僅有有的涉及及婚約財財產(chǎn)的司司法解釋釋也有越越權之嫌嫌，立法法彌補

20、這這一空白白勢在必必行。故故筆者建建議我們們應吸收收德國民民法典及及我國臺臺灣地區(qū)區(qū)民法的的立法精精神，結結合我國國國情，建立較較完善的的婚約制制度。五、婚約的的效力在缺缺乏法律律的強制制性規(guī)范范，明定定婚約有有無效的的前提下下，婚約約即為有有效，即即在私的的領域法法不禁止止即為合合法。如如果我國國對婚約約關系作作出明確確規(guī)定，則在形形成婚約約到結婚婚前的這這段時間間內，發(fā)發(fā)生的社社會關系系，可納納入法律律調整的的軌道，從而避避免因無無法可依依而適用用法律混混亂的尷尷尬局面面。婚約約在立法法中應該該明確為為有效的的契約，應該得得到遵守守?；榧s約應該由由達到結結婚年齡齡的人自自由訂立立，未到到法

21、定結結婚年齡齡的人訂訂立婚約約契約不不具有法法律效力力。婚約約可委托托雙方直直系親屬屬訂立?；榧s應應得到遵遵守，不不得隨意意毀棄，亦不得得訴請強強制履約約;六、婚約的的解除婚約約在法定定情況下下可以解解除，可可以約定定解除，婚約解解除的法法定情形形可包括括九種情情形：11、婚約約訂立后后再與他他人訂立立婚約或或結婚者者;2、故意違違反婚約約者;33、下落落不明已已滿一年年者;44、有重重大不治治之癥者者;5、有嚴重重性病者者;6、婚約訂訂立后成成為殘廢廢者;77、婚約約訂立后后與人通通奸者;8、婚婚約訂立立后被判判有期徒徒刑以上上者;99、有禁禁止結婚婚情況者者，100、嚴重重傷害對對方或對對

22、方近親親屬者，11、有其他他重大事事由者。無法法定情形形及合意意解除約約定，擅擅自解除除婚約應應該賠償償無過錯錯方因此此受的損損失，應應限于所所受損害害(積極極損害)，而不不及于所所失利益益(消極極的損害害)，“如德國國民法第第12998條、12999條”經(jīng)預期期結婚而而支出的的費用或或負擔債債務，以以及預期期結婚而而為財產(chǎn)產(chǎn)上或職職業(yè)上之之處分所所受之損損害;婚約約的解除除是否要要進行精精神損害害賠償呢呢?對此此，各國國理論與與立法多多予以肯肯定，但但其具體體操作及及依據(jù)又又略有不不同。如如瑞士士民法典典第993條第第1款即即賦予受受損害一一方獲得得撫慰金金的權利利。臺灣灣地區(qū)民民法第9977條條規(guī)定：無過失失之一方方，對有有過失之之他方，雖非財財產(chǎn)上之之損害，亦得請請求相當當之金額額即指精精神撫慰慰金，就就我國而而言，因因受傳統(tǒng)統(tǒng)觀念影影響至深深，婚約約的解除除往往對對他方精精神傷害