工傷責(zé)任的承擔(dān)及模式

1、對(duì)勞務(wù)派遣這種用工形式來(lái)說(shuō)，最常發(fā)生的就是工傷糾紛。工傷的責(zé)任到底是由派遣單位來(lái)負(fù)還是用工單位來(lái)負(fù)呢？勞動(dòng)合同法第 92 條也對(duì)派遣單位和用工單位的連帶責(zé)任作出了規(guī)定。這種做法雖然有利于保護(hù)派遣工人的利益，但是也應(yīng)該明確二者責(zé)任的區(qū)別。對(duì)勞務(wù)派遣這種用工形式來(lái)說(shuō)， 最常發(fā)生的就是工傷糾紛。 那么，工傷的責(zé)任到底是由派遣單位來(lái)負(fù)還是用工單位來(lái)負(fù)呢？從原則上說(shuō)， 工傷保險(xiǎn)是指用人單位依法為具有勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)，勞動(dòng)者因此依法享受工傷保險(xiǎn)待遇的社會(huì)基本保險(xiǎn)關(guān)系。工傷保險(xiǎn)關(guān)系是依附于勞動(dòng)關(guān)系之上的關(guān)系， 只要?jiǎng)趧?dòng)者與用人單位間形成勞動(dòng)關(guān)系，用人單位就應(yīng)為其繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)，從這個(gè)意義上講，

2、 應(yīng)該是由派遣單位為派遣工繳納工傷保險(xiǎn)，因?yàn)樗麄冎g是勞動(dòng)關(guān)系，直接用人單位與派遣工之間只是使用關(guān)系，事實(shí)上我國(guó)的勞務(wù)派遣也是這么做的。但是這樣做在實(shí)際操作中有一定問(wèn)題。北京市農(nóng)民工法律援助工作站執(zhí)行主任時(shí)福茂說(shuō)： “由于各地的工資水平和賠償標(biāo)準(zhǔn)不同， 很多勞務(wù)派遣公司在經(jīng)濟(jì)不發(fā)達(dá)地區(qū)為職工參加工傷保險(xiǎn)， 派往發(fā)達(dá)地區(qū)， 就能夠達(dá)到節(jié)省用工成本的目的。 因?yàn)楣ｋU(xiǎn)待遇包括一次性傷殘補(bǔ)助金、 一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和傷殘就業(yè)補(bǔ)助金， 而這幾項(xiàng)待遇的計(jì)算是基于當(dāng)?shù)芈毠つ甓绕骄べY計(jì)算。 另外，各地對(duì)于同一級(jí)別傷殘的工傷保險(xiǎn)待遇、賠償標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定也不同。 ”對(duì)于這種情況， 北京義聯(lián)勞動(dòng)法援助與研究中心

3、主任黃樂(lè)平建議， 可以規(guī)定由勞務(wù)派遣單位為勞務(wù)派遣工繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。 勞動(dòng)者發(fā)生工傷的， 工傷待遇按勞動(dòng)關(guān)系所在地和用工行為地的標(biāo)準(zhǔn)分別進(jìn)行核算， 用工行為地的工傷待遇標(biāo)準(zhǔn)高于勞動(dòng)關(guān)系所在地的， 由勞務(wù)派遣單位和用工單位對(duì)差額部分承擔(dān)連帶責(zé)任。勞動(dòng)合同法第92 條也對(duì)派遣單位和用工單位的連帶責(zé)任作出了規(guī)定?？梢?jiàn)，派遣單位和用工單位承擔(dān)的是一種法定責(zé)任而非違約責(zé)任。在連帶責(zé)任下， 被派遣勞動(dòng)者既可以請(qǐng)求勞務(wù)派遣單位和用工單位共同賠償其遭受的損失， 也可以請(qǐng)求兩者其中任何一者賠償自己的全部損失。寧波大學(xué)法學(xué)院研究生劉杏芳認(rèn)為， 這種做法無(wú)疑最有利于保護(hù)派遣工人的利益， 但是應(yīng)該明確二者責(zé)任的區(qū)別。

4、 用人單位對(duì)派遣勞動(dòng)者處于其生產(chǎn)控制過(guò)程中產(chǎn)生的義務(wù)承擔(dān)責(zé)任，如派遣勞動(dòng)者的崗位安排、任務(wù)分配、勞動(dòng)安全衛(wèi)生、職業(yè)培訓(xùn)、企業(yè)紀(jì)律等生產(chǎn)性管理；派遣機(jī)構(gòu)則應(yīng)承擔(dān)有關(guān)招聘， 崗前培訓(xùn)， 勞動(dòng)合同訂立、 變更、解除、終止，人事檔案，社會(huì)保險(xiǎn)等生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)過(guò)程以外產(chǎn)生的責(zé)任。但是也有專家表示，這種連帶責(zé)任的規(guī)定對(duì)勞務(wù)派遣的長(zhǎng)期發(fā)展有負(fù)面影響。中國(guó)社科院法學(xué)所社會(huì)法研究室副研究員謝增毅在接受記者采訪時(shí)說(shuō)：“如果不區(qū)分雇主責(zé)任的類(lèi)型， 一律讓接受單位和派遣機(jī)構(gòu)承擔(dān)連帶責(zé)任，接受單位就無(wú)法通過(guò)勞務(wù)派遣的形式事先控制自身風(fēng)險(xiǎn)，使用勞務(wù)派遣對(duì)接受單位的經(jīng)濟(jì)意義就會(huì)大為下降，這可能會(huì)降低接受單位使用勞務(wù)派遣的積極性，

5、 從而不利于勞務(wù)派遣行業(yè)的發(fā)展。 事實(shí)上， 有些企業(yè)使用勞務(wù)派遣的主要目的并不是為了降低成本，而是為了控制風(fēng)險(xiǎn)。有些使用勞務(wù)派遣的接受單位認(rèn)為規(guī)范的勞務(wù)派遣不會(huì)直接降低企業(yè)的用工成本，它對(duì)企業(yè)的意義在于降低用工風(fēng)險(xiǎn)，幫助企業(yè)建立適應(yīng)市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的人力資源管理機(jī)制。因此，如果讓接受單位一律連帶承擔(dān)派遣單位的雇主責(zé)任，接受單位使用勞務(wù)派遣的積極性肯定受到影響。 用工單位不應(yīng)連帶承擔(dān)派遣機(jī)構(gòu)的所有雇主責(zé)任，用工單位應(yīng)主要承擔(dān)派遣工人處于其控制過(guò)程中產(chǎn)生的責(zé)任，不應(yīng)承擔(dān)有關(guān)招聘，勞動(dòng)合同訂立、變更、解除、終止等生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)過(guò)程以外產(chǎn)生的責(zé)任。勞務(wù)派遣的存在和流行肯定有其經(jīng)濟(jì)上的合理性，過(guò)分加重用工單位的責(zé)任，

6、不利于該行業(yè)的積極發(fā)展，最終也會(huì)損害勞動(dòng)者的利益。而且，勞動(dòng)合同法第 92 條僅規(guī)定當(dāng)勞務(wù)派遣單位給被派遣勞動(dòng)者造成損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶責(zé)任， 法律并沒(méi)有直接規(guī)定勞務(wù)派遣單位與用工單位連帶承擔(dān)所有的義務(wù)和責(zé)任。因此，如何解釋給被派遣勞動(dòng)者造成損害是實(shí)施該規(guī)定的關(guān)鍵因素?！比A中科技大學(xué)公共管理學(xué)院博士后吳貴明也持相同觀點(diǎn)。她說(shuō)：“勞動(dòng)合同法第條規(guī)定確立了勞務(wù)派遣單位和用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任原則，這一原則對(duì)保護(hù)被派遣勞動(dòng)者的利益無(wú)疑是最有利的， 但因?yàn)槎咴趧趧?dòng)關(guān)系中所司職責(zé)、 在不同環(huán)節(jié)中所享有的權(quán)益、 在不同環(huán)節(jié)對(duì)勞動(dòng)者的控制能力都不相同，如果不區(qū)分雇主責(zé)任的類(lèi)型，是不公平

7、也是不合理的， 而且容易混淆兩個(gè)雇主在勞動(dòng)基準(zhǔn)法上各自對(duì)勞動(dòng)者所應(yīng)承擔(dān)義務(wù)的分工，也不利于兩個(gè)雇主自我約束、自覺(jué)履行各自法定義務(wù)的積極性?！盡BAMBA 是英文 Master Of Business Administration （工商管理碩士） 的簡(jiǎn)稱， 而其中文簡(jiǎn)稱為 “工管碩”。工管碩士是源于歐美國(guó)家的一種專門(mén)培養(yǎng)中高級(jí)職業(yè)經(jīng)理人員的專業(yè)碩士學(xué)位。工管碩士是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)物，培養(yǎng)的是高素質(zhì)的管理人員、職業(yè)經(jīng)理人和創(chuàng)業(yè)者。工管碩士是商業(yè)界普遍認(rèn)為是晉身管理階層的一塊墊腳石。 現(xiàn)時(shí)不少學(xué)校為了開(kāi)拓財(cái)源增加收入， 都與世界知名大學(xué)商學(xué)院學(xué)術(shù)合作， 銷(xiāo)售他們的工商管理碩士課程。 工管碩士培養(yǎng)的是高

8、質(zhì)量的職業(yè)工商管理人才，使他們掌握生產(chǎn)、財(cái)務(wù)、金融、營(yíng)銷(xiāo)、經(jīng)濟(jì)法規(guī)、國(guó)際商務(wù)等多學(xué)科知識(shí)和管理技能。第一種是供任職公司高層管理者報(bào)讀的課程，通常利用工作時(shí)間之余修習(xí)，名為高階工商管理碩士（ Executive MBA，簡(jiǎn)稱 EMBA）。第二種是供現(xiàn)職管理者或大學(xué)畢業(yè)生報(bào)讀，以增進(jìn)其管理知識(shí)的普通工商管理碩士課程，此即工商管理碩士的基本原型。第三種是供現(xiàn)職從業(yè)或具備兩年以上工作經(jīng)驗(yàn)者，以強(qiáng)化其企管專業(yè)基礎(chǔ)的工商管理碩士課程， 亦名工商管理碩士 （ Master of Science in Business Administration ，簡(jiǎn)稱 MScBA ）。輔導(dǎo)教材前 MBA 考試輔導(dǎo)教材較多

9、,一般以機(jī)械工業(yè)出版社出版的系列MBA、MPA、MPACC入學(xué)考試輔助教材： 分為綜合和英語(yǔ)兩門(mén)。由全國(guó)工商管理碩士入學(xué)考試研究中心編寫(xiě)，教材右上角有華章教育字樣。本段授課方式MBA第一種是面授MBA 項(xiàng)目，1908 年誕生于美國(guó)Harvard University ，至今已有百年歷史了。就是通過(guò)面對(duì)面的形式進(jìn)行授課。第二種是遠(yuǎn)程 MBA 項(xiàng)目， 1995 年由美國(guó) McCann University 率先提出， 至今也有10 多年的歷史了。就是通過(guò)網(wǎng)絡(luò)多媒體形式進(jìn)行授課。本段學(xué)位特點(diǎn)MBA 學(xué)位是一種注重復(fù)合型、綜合型人才培養(yǎng)的學(xué)位，是能力培養(yǎng)重于知識(shí)傳授的學(xué)位。它教授的是面對(duì)實(shí)戰(zhàn)的“管理”

10、，而不是注重研究的“管理學(xué)”，技巧和思維的培養(yǎng)重于理論分析能力。它要求其畢業(yè)生有一定的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)和管理經(jīng)驗(yàn)(應(yīng)變能力、預(yù)測(cè)能力、綜合能力、組織能力等)。其課程內(nèi)容涉及管理類(lèi)、 經(jīng)濟(jì)學(xué)類(lèi)、 金融、財(cái)務(wù)、法律等等， 能力訓(xùn)練不光講究組織、領(lǐng)導(dǎo)才能，也涉及以口才為依托的溝通能力、運(yùn)籌能力、判斷和處理問(wèn)題的能力等等。MBA 是一個(gè)具有工作經(jīng)驗(yàn)以后的學(xué)位，現(xiàn)實(shí)中，它被很多人看成已有 3 年職業(yè)經(jīng)驗(yàn)之后的一個(gè)事業(yè)加速器或轉(zhuǎn)換手段，即升職和跳槽的手段。而 MBA 的學(xué)習(xí)在很大程度上也會(huì)對(duì)這個(gè)產(chǎn)生很好的幫助作用。MBA作為一種專業(yè)碩士學(xué)位，與一般碩士研究生有所不同。首先是培養(yǎng)目標(biāo)不同：MBA 是培養(yǎng)能夠勝任工商

11、企業(yè)和經(jīng)濟(jì)管理部門(mén)高層管理工作需要的務(wù)實(shí)型、復(fù)合型和應(yīng)用型高層次管理人才， 而其他碩士研究生是培養(yǎng)具有扎實(shí)理論基礎(chǔ)和較強(qiáng)的科研和教學(xué)能力的高層次科研型和教學(xué)型人才；其次是培養(yǎng)對(duì)象不同，MBA 的招生對(duì)象一般為大學(xué)本科畢業(yè)、具有三年以上工作實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的國(guó)家機(jī)關(guān)事業(yè)單位干部和工商企業(yè)管理人員及技術(shù)人員，而其他碩士研究生可以招收應(yīng)屆畢業(yè)生，也可以招收在職人員；第三是培養(yǎng)方式不同，MBA 教育從本質(zhì)上講是一種職業(yè)訓(xùn)練，特別強(qiáng)調(diào)在掌握現(xiàn)代管理理論和方法的基礎(chǔ)上，通過(guò)商業(yè)案例分析、 實(shí)戰(zhàn)觀摩、 分析與決策技能訓(xùn)練等培養(yǎng)學(xué)生的實(shí)際操作技能，使學(xué)生接受知識(shí)與技能、個(gè)性與心理、目標(biāo)與愿望等方面的挑戰(zhàn)，更具有職業(yè)競(jìng)

12、爭(zhēng)的實(shí)力，而其他研究生則側(cè)重于理論學(xué)習(xí)、學(xué)術(shù)研究。盡管 MBA 與其他研究生在上述方面存在區(qū)別，面卻是基本相同的：都必須參加全國(guó)統(tǒng)一的招生考試，但目前在招生錄取和在校的教學(xué)管理方按國(guó)家劃定的錄取線統(tǒng)一錄取；在取得學(xué)籍后按正規(guī)研究生標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行教學(xué)管理；做學(xué)位論文并通過(guò)論文答辯后取得學(xué)位，這就更加顯示了 MBA 的重要性。本段起源MBA 教育起源于美國(guó)。一般認(rèn)為，美國(guó)最早的管理學(xué)院是1881 年在美國(guó)賓夕法尼亞州大學(xué)設(shè)立的 The WhartonSchool offinanceandEconomics；而工商管理碩士培訓(xùn)計(jì)劃(MBAProgram) 要晚些，誕生于哈佛大學(xué)。管理教育剛剛起步時(shí)主要強(qiáng)調(diào)

13、氣度和性格的陶冶，而非實(shí)際專業(yè)知識(shí)。 一時(shí)沒(méi)有獲得工商企業(yè)界的熱烈反應(yīng)。到了 19 世紀(jì)末20 世紀(jì)初， 管理教育在工商界的推出有了初步的發(fā)展。第二次世界大戰(zhàn)結(jié)束后， 管理教育更是蓬勃發(fā)展起來(lái)，這主要源于兩次世界大戰(zhàn)美國(guó)企業(yè)所有權(quán)和經(jīng)營(yíng)權(quán)的明顯分離，產(chǎn)生了對(duì)企業(yè)管理人員的迅速膨脹的要求。 戰(zhàn)爭(zhēng)結(jié)束時(shí)經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)變?yōu)楹推綍r(shí)期經(jīng)濟(jì)，人們的消費(fèi)能力大量釋放， 市場(chǎng)興旺，為企業(yè)帶來(lái)了大量擴(kuò)充時(shí)機(jī)。 許多退伍人根據(jù)退伍軍人教育法案進(jìn)入大學(xué)就讀，其中很多又都選擇了商學(xué)院的 MBA 學(xué)習(xí)， 哈佛大學(xué)輝煌的1947 屆就是這 “出類(lèi)拔萃的一代” 中的佼佼者。需求的驟增最終暴露了美國(guó)的管理學(xué)院在目標(biāo)、手段和學(xué)術(shù)水平上

14、的諸多弱點(diǎn)，1958年美國(guó)基金會(huì)和福特基金會(huì)各自的綜合報(bào)告不約而同地明確了管理教育的實(shí)務(wù)性質(zhì)，主張加強(qiáng)定量分析能力，并基本形成了后來(lái)影響頗廣的結(jié)構(gòu)化的課程體系。這之后的六七十年代，美國(guó)教育的重點(diǎn)便放在了MBA 上，美國(guó)每年授予的MBA 學(xué)位數(shù)量達(dá)到授予碩士學(xué)位總數(shù)的20%以上，再次進(jìn)入空前的蓬勃發(fā)展時(shí)期。進(jìn)入 80 年代， 以 1984 年哈佛商業(yè)評(píng)論 “管理學(xué)院不能令人滿意的管理教育，應(yīng)對(duì)美國(guó)國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)力下降負(fù)有一定責(zé)任”的批評(píng)意見(jiàn)為代表，對(duì)美國(guó)MBA 教育狀況的批評(píng)，引起管理學(xué)院院長(zhǎng)深刻的反思。 但這一次并未走向統(tǒng)一的模式，而是走向各自的探索，這就形成了 80 年代的管理教育創(chuàng)新，包括：國(guó)際

15、化；課程的整合；加強(qiáng)對(duì)領(lǐng)導(dǎo)才能、團(tuán)隊(duì)意識(shí)和管理技能的訓(xùn)練中豐富學(xué)生的科學(xué)技術(shù)知識(shí)；對(duì)企業(yè)和企業(yè)家倫理的重視；網(wǎng)絡(luò)大學(xué)與遠(yuǎn)程教學(xué)的實(shí)踐（ Virtual Bschool ）；等等。世界最著名的商學(xué)院哈佛商學(xué)院首創(chuàng)了案例分析的教學(xué)方法-就是利用對(duì)真實(shí)世界的實(shí)例分析，代替對(duì)學(xué)術(shù)理論的過(guò)分依賴。這一方法至今仍是MBA 課程的基礎(chǔ)，因此哈佛商學(xué)院 MBA 教育被看作是世界 MBA 教育的真正開(kāi)始。在美國(guó)， MBA 學(xué)習(xí)包含了一個(gè)為期兩年的課程。在第一學(xué)年和第二學(xué)年之間的一個(gè)月暑假中，學(xué)生可以進(jìn)行實(shí)習(xí)活動(dòng)。在第一年中，學(xué)生學(xué)習(xí)核心商業(yè)學(xué)科，也就是必修課，包括財(cái)務(wù)、營(yíng)銷(xiāo)學(xué)、管理學(xué)總論、運(yùn)營(yíng)管理學(xué)和會(huì)計(jì)學(xué)。在

16、第二年中，學(xué)生可以選修一些自己想學(xué)的選修科目。選修課中最受歡迎的專業(yè)是：戰(zhàn)略管理學(xué)、金融學(xué)、會(huì)計(jì)學(xué)和營(yíng)銷(xiāo)學(xué)，這些都是實(shí)用的專業(yè)。 MBA 的學(xué)生一般在入學(xué)時(shí)處于 20 到 30 歲之間，已經(jīng)有了 2 到 4 年的工作經(jīng)驗(yàn)。歐洲 MBA 的發(fā)展最初受到政府規(guī)定的阻礙。在許多歐洲國(guó)家，政府不允許社會(huì)集資的大學(xué)創(chuàng)辦 “職業(yè)化” 商務(wù)課程。這一情況一直持續(xù)到20 世紀(jì) 50 年代。法國(guó)的一批企業(yè)家開(kāi)始建立私立商學(xué)院，提供一種與眾不同的歐洲MBA 教育。位于法國(guó)楓丹白露的INSEAD商學(xué)院就是在 1958 年成立的。瑞士的 IMEDE 商學(xué)院（即現(xiàn)在的IMD）幾年后也在瑞士洛桑成立。這種歐洲式的MBA

17、與美國(guó)不同，只有一個(gè)學(xué)年，候選人的年齡必須是將近30 歲，或是30歲出頭，因此可以把更多過(guò)去的管理經(jīng)驗(yàn)帶進(jìn)教室，這點(diǎn)也和美國(guó)的商學(xué)院不同。從一開(kāi)始，這些歐洲的商學(xué)院就特別關(guān)注國(guó)際化的全面管理教育。他們?cè)O(shè)計(jì)的課程既整合實(shí)用的技能，也強(qiáng)調(diào)全球文化和商業(yè)知識(shí)的學(xué)習(xí)。 歐洲的商學(xué)院也采用案例研究， 但是更加鼓勵(lì)團(tuán)隊(duì)基礎(chǔ)上的項(xiàng)目合作。由于英國(guó)政府有意建立“商業(yè)教學(xué)與研究的卓越中心” ，從而促成了倫敦商學(xué)院和曼徹斯特商學(xué)院在 1964 年的成立。兩所商學(xué)院都采取美國(guó)的兩年全日制教學(xué)模式。Cranfield、 華威 (沃里克 )Warwick 和 Lancaster 等商學(xué)院也相繼在英國(guó)設(shè)立了 MBA 課程

18、，它們采取歐洲的一年制的學(xué)制。不過(guò)，歐洲的商學(xué)院對(duì)美國(guó)在MBA 教育領(lǐng)域的統(tǒng)治地位只產(chǎn)生了很小的沖擊。從60年代到 70 年代，更多的歐洲人選擇在美國(guó)而不是歐洲學(xué)習(xí)MBA。到 1979 年，美國(guó)一度擁有 500 個(gè) MBA 課程，而歐洲只有寥寥可數(shù)的幾個(gè)。這一切的改觀緣于漢迪教授（ProfessorCharles Handy）的一份用詞輕蔑的報(bào)告， 這份報(bào)告令英國(guó)政府猛然意識(shí)到英美商業(yè)教育的嚴(yán)重失衡。 1979 年，英國(guó)打破了倫敦商學(xué)院和曼徹斯特商學(xué)院兩家壟斷的局面，允許任何一家英國(guó)大學(xué)開(kāi)辦自己的MBA 課程。法國(guó)在 80 年代初也采取了同樣的步驟。最后，德國(guó)也在1998 年采納了這一觀點(diǎn)。 在 MBA 教育領(lǐng)域， 美國(guó)仍然是一枝獨(dú)秀， 擁有 600個(gè) MBA 課程，7 萬(wàn)名全日制 MBA 學(xué)生。不過(guò)，歐洲也在迎頭趕上。 今天， 在英國(guó)共有超過(guò)100 家商學(xué)院，法國(guó)超過(guò) 70 家，西班牙50 家，德國(guó) 20 家。今天，歐洲大概有 1 萬(wàn)名全日制MBA 學(xué)生和 1萬(wàn) 5000 名半脫產(chǎn)MBA 學(xué)生。出師表兩漢：諸葛亮先帝創(chuàng)業(yè)未半而中道崩殂， 今天下三分， 益州疲弊， 此誠(chéng)危急存亡之秋也。然侍衛(wèi)之臣不懈于內(nèi)，忠志之士忘身于外者，蓋追先帝之殊遇，欲報(bào)之于陛下也。誠(chéng)宜開(kāi)張圣聽(tīng)，以光先帝遺德，恢弘志士之氣，不宜妄自菲薄，引喻失義，以塞忠諫之路也。宮中府中，俱為一體