論歐盟社會保障法律沖突的協(xié)調(diào)機制研究與分析

1、PAGE PAGE 7省人民政府水行政主管部門建立水土保持論歐盟社會保障法律沖突的協(xié)調(diào)機制論歐盟社會保障法律沖突的協(xié)調(diào)機制作者李凌云一、歐盟各國社會保障法律沖突的產(chǎn)生 歐盟由其前身歐洲經(jīng)濟共同體發(fā)展而來。歐洲經(jīng)濟共同體最初就是1951年的巴黎條約創(chuàng)建的歐洲煤鋼共同體、1957年羅馬條約創(chuàng)建的歐洲經(jīng)濟共同體和歐洲原子能共同體。1992年歐洲12國又通過歐洲聯(lián)盟條約（馬斯特里赫特條約），1993年歐盟正式成立。 自19世紀末起，社會保障制度開始在歐盟各國的現(xiàn)代化進程中扮演重要角色有效緩解由經(jīng)濟周期、人口趨勢、社會變遷及工業(yè)化過程中帶來的種種沖擊。戰(zhàn)后，發(fā)展規(guī)模模龐大的社會會保障體制也也成為歐洲社社

2、會的突出特特征。但是由由于各國歷史史文化、社會會傳統(tǒng)、風(fēng)俗俗習(xí)慣的不同同造成各國社社會保障制度度在指導(dǎo)思想想、保障水平平和管理模式式上的差異，客客觀上形成了了各國間社會會保障制度的的法律沖突。其實，產(chǎn)生這種種法律沖突的的根本原因是是歐洲各國的的社會保障制制度都具有屬屬地性（本土土性），即只只適用于在本本國領(lǐng)土上居居住的或工作作的人（包括括外派人員），一一旦離開該國國領(lǐng)土，就失失去對它的享享有。因此，社社會保障制度度的這種屬地地性原則排斥斥了在保障待待遇享有方面面把在另一國國工作的期限限考慮在內(nèi)的的做法。社會會保障制度的的這種傳統(tǒng)規(guī)規(guī)則阻礙了勞勞動者在歐洲洲各國間的流流動。二、歐歐盟各國社會會保

3、障法律沖沖突的協(xié)調(diào) 為了了解決這些法法律沖突，歐歐盟制定了一一系列法規(guī)，其其目的是取消消不同社會保保障制度的適適用中所隱含含的地域限制制，并“允許許勞動者為其其在不同成員員國完成工作作的所有時間間不受歧視地地獲得福利”。 歐盟關(guān)于社會保障問題的法律規(guī)定可以分為兩個類別，一類是原則性規(guī)定，即在歐盟的各項基本條約中所闡述的關(guān)于保證勞動者在自由流動中的社會保障權(quán)利的規(guī)定，這些規(guī)定的目的是在歐盟各國中就這一問題達成原則性的共識，為具體立法提供法律基礎(chǔ)；第二類是具體規(guī)定，這些規(guī)定是為解決跨國勞動者的社會保障問題而專門制定的條例、指令、決定等。這些具體規(guī)定實質(zhì)上是一種沖突規(guī)范，即告訴人們應(yīng)該選擇哪一國的法

4、律作為社會保障的準據(jù)法。 除了上述法律規(guī)定之外，歐盟法院通過具體案件的審判對法律作出擴展性解釋，厘清甚至修訂現(xiàn)有法律，為完善歐盟的社會保障制度起到不可替代的作用。 （一）原則性規(guī)定 關(guān)于商品、服務(wù)、資金和人員的自由流通以及地位問題，基礎(chǔ)條約都有大量規(guī)定，如煤鋼共同體條約第三編第八、九、十章，經(jīng)濟共同體條約第二部分第一、三編都是對上述問題的專門規(guī)定。經(jīng)濟共同體條約第118條指出，“在不影響本條約的其他規(guī)定的前提下以及按照本條約所規(guī)定的總目標，委員會的使命在于促進個成員國在社會領(lǐng)域的密切合作，特別是在以下方面的合作：就業(yè)；職業(yè)培訓(xùn)和深造；社會保險；同工傷和職業(yè)病做斗爭；勞動衛(wèi)生；工會的權(quán)利以及雇主

5、和勞動者之間的集體談判?！?歐洲共同體條約第48條規(guī)定：“勞動者自由流動意味著在各成員國的勞動者之間取消在就業(yè)、報酬和其他勞動條件方面的以國籍為理由的一切歧視?！?歐洲共同體條約第51條又規(guī)定：“理事會根據(jù)委員會的提案，以全體一致同意指定有關(guān)社會保險的必要措施以實現(xiàn)勞動者自由流動。特別是應(yīng)建立一項制度以保證移居勞動者及其權(quán)利或義務(wù)繼承人在以下方面享有權(quán)利：（1）無論是社社會補助的開開始給予，還還是此項權(quán)利利的維持，或或是對此項補補助的計算，均均以各項不同同的國家法律律所規(guī)定的一一切時期的總總和作為補助助時間的計算算基礎(chǔ)；（2）對居住在在成員國領(lǐng)土土內(nèi)的人員支支付社會補助助金。”條約約還規(guī)定，成

6、成員國國民在在共同體內(nèi)享享有開業(yè)自由由，“除保留留實施本條約約的有關(guān)規(guī)定定外，各成員員國對其他成成員國國民在在其領(lǐng)土內(nèi)開開業(yè)不得采取取新的限制措措施”。第51條為協(xié)調(diào)調(diào)條例提供了了法律基礎(chǔ)，該該條允許國際際協(xié)調(diào)條例（規(guī)規(guī)則），這是是在國際社會會保障法中前前所未有的一一種方法。（二二）具體規(guī)定定 基礎(chǔ)礎(chǔ)條約僅為勞勞動者自由流流動中的社會會保障提供了了制度框架和和法律基礎(chǔ)，但但是過于原則則，缺乏可操操作性。理事事會先后通過過了若干協(xié)調(diào)調(diào)社會保障制制度的法規(guī)。如1968年頒頒布的第688/360號號關(guān)于消除除成員國勞動動者機及其家家庭流動和居居留的各種限限制的指令；1971年年第14088/71號關(guān)

7、關(guān)于適用于薪薪金雇員和自自由執(zhí)業(yè)者及及其家屬在共共同體內(nèi)流動動的社會保障障制度的條例例；19772年第544/72號關(guān)關(guān)于上述條例例的適用方法法的條例；1983年年第20011/83號條條例對上述條條例的修訂。上上述法規(guī)中最最基礎(chǔ)的、最最重要的是11408/771號條例。 首先，1408/71號條例對于雇員或自由執(zhí)業(yè)者的范圍實際上非常廣泛，包括那些具有某一成員國國籍并不在歐盟成員國內(nèi)居住的，但投保于兩個或兩個以上成員國的養(yǎng)老保險計劃的雇員或自由執(zhí)業(yè)者，可以依據(jù)條例的規(guī)定要求累計其養(yǎng)老金。 1408/71號條例還對邊境工人（Frontier Worker）進行了定義，即任何在一個成員國工作，但居

8、住于另一成員國，并且每日或至少每周返回一次的雇員或自由執(zhí)業(yè)者；如果在不超過四個月的時間內(nèi)，即使他不是每天或至少每周返回居住地一次，也可以認為是邊境工人。另外，又規(guī)定“季季節(jié)性工人”是是指任何離開開居住國，到到另一成員國國為一企業(yè)或或雇主進行不不超過8個月月的季節(jié)性工工作，并且在在工作期間留留在該國的勞勞動者。 其次，需需要說明的是是1408/71號條例例中的社會保保障所指的具具體范圍。由由于歷史、經(jīng)經(jīng)濟及社會的的原因，福利利國家制度既既包括不同社社會保障制度度所獲得的福福利，也包括括為消除貧窮窮的額外福利利（社會救濟濟部分）。前前者來自于保保險制度，后后者則是自由由裁量的一種種社會援助形形式。

9、只有前者才是共共同體法規(guī)協(xié)協(xié)調(diào)的對象。共共同體法律的的協(xié)調(diào)規(guī)則適適用于國際勞勞動組織第1102號公約約所規(guī)定的88項社會保險險待遇：疾病病和生育；殘殘疾；老年；遺屬；工傷傷和職業(yè)??；死亡；失業(yè)業(yè)和家庭補貼貼。共同體的的法律適用規(guī)規(guī)則僅指社會會保障中的法法律規(guī)定的基基礎(chǔ)待遇部分分，不涉及補補充保障部分分，即成員國國的法律強制制要求實施的的上述8項社社會保障待遇遇都在共同體體的協(xié)調(diào)范圍圍之內(nèi)，而各各國國內(nèi)通過過協(xié)議而建立立的補充性保保障制度則不不在協(xié)調(diào)范圍圍內(nèi)。當(dāng)然，成成員國可以宣宣布在何種條條件下哪些協(xié)協(xié)議性的保障障制度進入共共同體的協(xié)調(diào)調(diào)范圍。 第三，11408/771號條例確確定了社會保保障

10、制度準據(jù)據(jù)法的選擇方方法， 從而而實現(xiàn)對各國國社會保障法法律沖突的協(xié)協(xié)調(diào)。如何確確定適用哪一一國的法律，即即準據(jù)法的選選擇方法，是是國際私法學(xué)學(xué)者重點探討討的問題之一一。理論上，立立法者至少有有以下幾種常常用的方法來來確定準據(jù)法法。 第一種方法法是依照意思思自治原則，讓讓雇主和雇員員來選擇他們們適用的法律律。在這種方方法下，雇主主和雇員可以以自由指定雇雇主或雇員一一國的法律制制度，也可能能會選擇第三三國的法律。這這種選擇法律律制度的方法法似乎對于社社會保障的協(xié)協(xié)調(diào)作用并不不明顯。這是因為一方面面雇主和雇員員可能根本不不能就社會保保障制度的選選擇達成一致致；另一方面面是雇主或雇雇員都不需要要承擔(dān)

11、選擇社社會保障制度度的成本，而而是由被動的的第三方被選定的國國家來承擔(dān)。自自由的選擇會會導(dǎo)致雇主都都傾向于選擇擇成本低的社社會保障制度度，而雇員都都傾向于選擇擇受益高的社社會保障制度度。 第二種方法法是依據(jù)“利利益最大化”原原則，在兩個個或兩個以上上國家工作的的勞動者受最最有利的法律律管轄。與第第一種方法不不同，這種方方法并不提供供真正的選擇擇機會。假如一個人在甲甲國工作了十十年，乙國十十年，丙國二二十年。這種種制度下，就就會選擇養(yǎng)老老保險最高的的國家的法律律作為他四十十年工作的準準據(jù)法。然而而，當(dāng)各國的的保險標準存存在很大的差差異的情況下下，這種方法法將導(dǎo)致標準準最高的國家家不均衡的負負擔(dān)。

12、另外，這種方法法也可能被勞勞動者濫用，他他將試圖在最最有利的國家家用最少的時時間。另一個個問題是要判判斷哪個是最最有利的也不不是很容易。例例如，當(dāng)甲國國的傷殘救濟濟最有吸引力力，但是乙國國的養(yǎng)老保險險最有利。為為了保證對有有關(guān)社會保險險問題只適用用單一的成員員國法，最終終歐盟制定了了以工作地為為依據(jù)的沖突突規(guī)范，這些些沖突規(guī)范是是具有排他性性，而且是具具有約束力的的。應(yīng)該說這在目前前是協(xié)調(diào)社會會保障法律沖沖突最理想的的方法。選擇擇工作地的原原因很明顯。首先，它意味著著所有受雇于于某一雇主的的雇員都應(yīng)該該與本國雇員員承擔(dān)相同的的繳費義務(wù)，并并享受同樣的的待遇。依據(jù)據(jù)這一規(guī)則，客客觀上并不鼓鼓勵雇

13、主雇傭傭或者不雇傭傭外國工人。一一國的社會保保障立法可能能在一段有限限的時間內(nèi)適適用于該國的的國民，在這這種條件下，其其他成員國低低工資或保障障的工人實際際上在比他本本國更好的條條件下雇傭。其其次，成員國國總是在雇傭傭與國家社會會保障計劃之之間建立聯(lián)系系。繳費的條條件和比率，受受益權(quán)和受益益的數(shù)量通常常是與工資相相聯(lián)系的。 選定定了工地國作作為準據(jù)法國國家，勞動者者就應(yīng)當(dāng)向這這一國的社會會保障行政機機構(gòu)支付保險險費。當(dāng)風(fēng)險險真的發(fā)生的的時候，勞動動者應(yīng)當(dāng)依據(jù)據(jù)該國的社會會保險計劃來來請求。這就就是所謂的合合并原則，即即只能從一個個國家受益。例例如一個勞動動者生病了，他他只能依照工工作地的醫(yī)療療

14、保險請求支支付。當(dāng)然他他必須符合工工作地國關(guān)于于享受醫(yī)療保保險的條件。有有時條例將幫幫助他符合該該國的條件，例例如保險的時時間可以合并并計算。雖然投保時間可可以合并計算算，有時工人人可能還是不不能滿足工作作地國的享受受條件，即使使他可能在國國籍國或居住住國能符合享享受條件，也也無濟于事。這這一規(guī)則似乎乎很無情。條條例并不能改改變這些國家家社會保險計計劃之間的差差異，因為條條例只是協(xié)調(diào)調(diào)（coorrdinattion）它它們，而不是是使它們統(tǒng)一一（harmmonizaation）。 在有些社會保險種類上，并不適用合并原則，比如養(yǎng)老金、遺屬津貼和殘疾金。例如，某人19970年至11980年在在德國

15、工作，在在此期間居住住在荷蘭。在在這十年當(dāng)中中他沒有繳納納荷蘭的養(yǎng)老老保險費，也也沒有在荷蘭蘭要求養(yǎng)老保保險金。而他他在此期間在在德國請求養(yǎng)養(yǎng)老保險。當(dāng)當(dāng)他又重新在在荷蘭工作時時，他又重新新投保荷蘭的的養(yǎng)老保險。當(dāng)他在19988年退休時，他他從荷蘭和德德國都領(lǐng)到了了養(yǎng)老保險金金。雖然他在在工作期間只只受一國法律律的調(diào)整，這這并不影響他他在以前投保保的基礎(chǔ)上從從兩個國家獲獲得受益。 14408/711號條例對歐歐盟各國社會會保障的法律律沖突提供了了具體的解決決途徑，其后后歐盟委員會會又通過條例例、指令的方方式對其進行行修改，歐洲洲法院也通過過判例進一步步詮釋和完善善法律。于是，在共同體體國家內(nèi)，

16、存存在著兩套社社會保障方面面的國際私法法制度，一是是成員國各自自的國際私法法，一是統(tǒng)一一國際私法。這這兩套國際私私法的關(guān)系是是互為補充的的，統(tǒng)一國際際私法也被一一些成員國作作為國內(nèi)法予予以適用，有有些國家甚至至完全以統(tǒng)一一國際私法替替代了其相應(yīng)應(yīng)的國際私法法規(guī)則。三、共共同體社會保保障制度協(xié)調(diào)調(diào)的具體方法法1、通過使使勞動者在不不同成員國的的工作年限得得到全部計算算。這種方法法適用疾病和和生育、殘疾疾、老年和死死亡，以及失失業(yè)待遇，不不適用工傷和和職業(yè)病待遇遇。至于保險險期限、工作作年限和居住住期限等概念念則適用成員員國的規(guī)定。2、待遇發(fā)放的份額化，即不同的相關(guān)成員國的機構(gòu)按照勞動者在改過完成的不同的期限來分配相關(guān)待遇的發(fā)放份額。適用于老年、殘疾、死亡待遇，