2022司法考試復(fù)習(xí)摸底模擬題卷四答案1

1、2022司法考試復(fù)習(xí)摸底模擬題卷四答案1【答案】1章某構(gòu)成綁架罪，王某構(gòu)成非法拘禁罪，李某構(gòu)成綁架罪。由于李某對于綁架吳某的真相并沒有告知王某，他們的犯罪有意之內(nèi)容并不一樣，不能作為共犯處理。但對于綁架吳某的行為，章某與李某屬于共同犯罪情形，其中章某屬于該綁架罪的主犯，李某屬于綁架罪的從犯。2章某與李某的綁架罪均屬于既遂。李某雖然后來拒絕了章某的要求，但一方面由于綁架罪是行為犯，一旦以訛詐財物為目的實施了綁架他人的行為并將被害人實際掌握起來，就構(gòu)成既遂，是否實現(xiàn)了訛詐財物的目的并不影響本罪的既遂；另一方面，作為共犯中的幫忙犯，李某自動放棄犯罪的行為不能有效地防止犯罪結(jié)果的發(fā)生，也不能成立犯罪中

2、止。3章某在刑滿釋放之后的5年內(nèi)犯綁架罪，屬于累犯，依法應(yīng)從重懲罰；王某與李某犯罪的時候均不滿18周歲，依法應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕懲罰；同時，李某屬于綁架罪共犯中的從犯，依法應(yīng)當(dāng)從輕、減輕或者免除懲罰。4章某仍構(gòu)成綁架罪，依法適用死刑，并處沒收財產(chǎn)。其次題：民法問題：天鵝公司事先并不知曉全宇公司系受大興公司托付購置彩電，知悉這一狀況后，天鵝公司能否要求大興公司支付貨款？為什么？【答案】能1分。受托人以自己名義與第三人訂立合同時，因托付人的緣由對第三人不履行義務(wù)，受托人向第三人披露托付人后，第三人可以選擇受托人或者托付人作為相對人主見其權(quán)利2分。【考點】間接代理中相對人的選擇權(quán)【解析】合同法第403條

3、其次款規(guī)定：“受托人因托付人的緣由對第三人不履行義務(wù)，受托人應(yīng)當(dāng)向第三人披露托付人，第三人因此可以選擇受托人或者托付人作為相對人主見其權(quán)利，但第三人不得變更選定的相對人。本案中，全宇公司為受托人，以自己的名義與第三人天鵝公司簽訂彩電購置合同，但托付人大興公司始終拒付貨款，致全宇公司對天鵝公司違約，因此，天鵝公司有權(quán)要求全宇公司披露托付人，并選擇要求大興公司或者全宇公司擔(dān)當(dāng)違約責(zé)任。.全宇公司與天鵝公司訂立的合同中的定金條款效力如何？為什么？【答案】局部無效1分。因定金數(shù)額不得超過合同標(biāo)的的20%,超出局部4萬元無效1分。【考點】定金數(shù)額的限制【解析】擔(dān)保法解釋第121條規(guī)定：“當(dāng)事人商定的定金

4、數(shù)額超過主合同標(biāo)的額百分之二十的，超過的局部，人民法院不予支持。該規(guī)定為強制性規(guī)定，但違反該規(guī)定并非定金合同一概無效，而只是超出局部無效。因此，全宇公司主合同價款130萬元，超出其20%的4萬元無效。.大興公司多收的5臺彩電應(yīng)如何處理？為什么？【答案】應(yīng)返還給天鵝公司1分。屬于不當(dāng)?shù)美?分?！究键c】不當(dāng)?shù)美窘馕觥刻禊Z公司依據(jù)合同商定負(fù)有給付500臺的義務(wù)，多出的5臺并無商定或者法定依據(jù)，構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?，大興公司應(yīng)返還。4.如追尾的肇事車輛逃逸，20臺受損彩電的損失應(yīng)由誰擔(dān)當(dāng)？為什么？【答案】應(yīng)由天鵝公司擔(dān)當(dāng)1分。標(biāo)的物交付前發(fā)生的損失應(yīng)由出賣人擔(dān)當(dāng)1分。【考點】風(fēng)險負(fù)擔(dān)的轉(zhuǎn)移【解析】合同法第1

5、42條規(guī)定：“標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險，在標(biāo)的物交付之前由出賣人擔(dān)當(dāng)，交付之后由買受人擔(dān)當(dāng)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有商定的除外/本案中，合同明確商定實行送貨方式，即以買受人所在地為交付地。而損失發(fā)生在運輸途中，此時尚未交付，故而應(yīng)當(dāng)由出賣人擔(dān)當(dāng)。5 .如天鵝公司以全宇公司為被告提起訴訟后，在訴訟過程中，天鵝公司認(rèn)為要求大興公司支付貨款更為有利，能否改為主見由大興公司履行合同義務(wù)？為什么？【答案】不能1分。由于第三人選定了相對人后，不能變更選定的相對人2分?！究键c】間接代理中相對人的選擇權(quán)【解析】合同法第403條其次款規(guī)定：“受托人因托付人的緣由對第三人不履行義務(wù)，受托人應(yīng)當(dāng)向第三人披露托付人

6、，第三人因此可以選擇受托人或者托付人作為相對人主見其權(quán)利，但第三人不得變更選定的相對人/因此，相對人的選擇權(quán)只能行使一次，在相對人做出選擇后，不能再進(jìn)展變更。第三題：民法甲、丙對于合伙債務(wù)應(yīng)當(dāng)如何分擔(dān)？【答案】對外擔(dān)當(dāng)連帶責(zé)任。1分對內(nèi)則根據(jù)實際盈余安排比例，平均分擔(dān)。1分【考點】合伙債務(wù)的擔(dān)當(dāng)【解析】民法通則第35條規(guī)定：“合伙的債務(wù)，由合伙人根據(jù)出資比例或者協(xié)議的商定，以各自的財產(chǎn)擔(dān)當(dāng)清償責(zé)任。合伙人對合伙的債務(wù)擔(dān)當(dāng)連帶責(zé)任，法律另有規(guī)定的除外。歸還合伙債務(wù)超過自己應(yīng)當(dāng)擔(dān)當(dāng)數(shù)額的合伙人，有權(quán)向其他合伙人追償。民通意見第47條規(guī)定：“全體合伙人對合伙經(jīng)營的虧損額，對外應(yīng)當(dāng)負(fù)連帶責(zé)任，對內(nèi)則應(yīng)

7、根據(jù)協(xié)議商定的債務(wù)擔(dān)當(dāng)比例或者出資比例分擔(dān)；協(xié)議未規(guī)定債務(wù)擔(dān)當(dāng)比例或者出資比例的，可以根據(jù)商定的或者實際的盈余安排比例擔(dān)當(dāng)。但是對造成合伙經(jīng)營虧損有過錯的合伙人，應(yīng)當(dāng)依據(jù)其過錯程度相應(yīng)的多擔(dān)當(dāng)責(zé)任/本案雙方?jīng)]有協(xié)議商定債務(wù)擔(dān)當(dāng)比例和出資比例，應(yīng)當(dāng)根據(jù)實際盈余安排比例即平均分擔(dān)。工商銀行能否要求甲、丙對所余10萬元購車款擔(dān)當(dāng)連帶責(zé)任？為什么?【答案】不能。1分大卡車欠款不屬于合伙債務(wù)，工商銀行只能懇求合伙人甲單獨清償。1分由于大卡車屬于甲在合伙成立前的個人財產(chǎn)，又沒有過戶給合伙組織由甲、丙共有，合伙組織僅僅享有使用權(quán)，因此全部權(quán)仍舊屬于甲，由甲單獨還債。2分【考點】合伙財產(chǎn)與個人財產(chǎn)【解析】民法

8、通則第32條規(guī)定：“合伙人投入的財產(chǎn)，由合伙人統(tǒng)一治理和使用。合伙經(jīng)營積存的財產(chǎn)，歸合伙人共有。民通意見第47明確規(guī)定，合伙債務(wù)是合伙經(jīng)營期間的債務(wù)，因此合伙成立時的出資不屬于合伙債務(wù)，更何況，本案中大卡車根本就沒有過戶給合伙組織，因此屬于甲的個人債務(wù)。A公司的擔(dān)保是否有效？ A公司應(yīng)當(dāng)如何對30萬元購車款擔(dān)當(dāng)責(zé)任?【答案】擔(dān)保無效。1分A公司應(yīng)當(dāng)對工商銀行的損失擔(dān)當(dāng)連帶清償責(zé)任。1分由于甲已經(jīng)清償20萬，因此A公司僅對剩余10萬不能清償?shù)膿p失擔(dān)當(dāng)連帶責(zé)任。1分【考點】公司董事、經(jīng)理違法擔(dān)保責(zé)任【解析】擔(dān)保法解釋第4條規(guī)定：“董事、經(jīng)理違反中華人民共和國公司法第六十條的規(guī)定，以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個人債務(wù)供應(yīng)擔(dān)保的，擔(dān)保合同無效。除債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道的外，債務(wù)人、擔(dān)保人應(yīng)當(dāng)對債權(quán)人的損失擔(dān)當(dāng)連帶賠償責(zé)任/第9條：“擔(dān)保人因無效擔(dān)保合同向債權(quán)人擔(dān)當(dāng)賠償責(zé)任后，可以向債務(wù)人追償，或