產(chǎn)權(quán)的法律分析

1、摘要權(quán)利是適應(yīng) HYPERLINK /class_free/15_1.shtml 社會生活的需要而創(chuàng)設(shè)的。在任何時候， HYPERLINK /class_free/11_1.shtml 法律都不會拒絕為滿足社會 HYPERLINK /class_free/3_1.shtml HYPERLINK /class_free/3_1.shtml 經(jīng)濟發(fā)展的要求而確認新的財產(chǎn)權(quán)概念，以及與這種概念相關(guān)的種種法律制度和規(guī)則。在我國，“產(chǎn)權(quán)”正在日益成為一個 HYPERLINK /class_free/3_1.shtml HYPERLINK /class_free/3_1.shtml 經(jīng)濟學(xué)和法學(xué)上的重要概

2、念，隨著產(chǎn)權(quán)理論在財產(chǎn)法的經(jīng)濟學(xué)分析方面取得的突破性進展，產(chǎn)權(quán)問題也成為法學(xué)家們關(guān)注的對象。但是，“產(chǎn)權(quán)”至今仍然在很大程度上被理解為一個經(jīng)濟學(xué)術(shù)語，而并沒有獲得法學(xué)理論上的正式承認。 本文試圖通過對產(chǎn)權(quán)概念的分析，說明產(chǎn)權(quán)是一種與現(xiàn)代經(jīng)濟生活相適應(yīng)的具有普遍意義的財產(chǎn)法現(xiàn)象，并試圖通過對現(xiàn)代企業(yè)制度和產(chǎn)權(quán)交易的分析，進一步展示產(chǎn)權(quán)在現(xiàn)代商法領(lǐng)域中的應(yīng)用前景。 關(guān)鍵詞產(chǎn)權(quán) 法律分析 經(jīng)濟學(xué)分析 一、產(chǎn)權(quán)的概念 （一）“產(chǎn)產(chǎn)權(quán)”一詞探探源 按照長長期以來的中中文慣用法，“產(chǎn)產(chǎn)權(quán)”為財產(chǎn)產(chǎn)所有權(quán)，尤尤其是不動產(chǎn)產(chǎn)所有權(quán)的同同義詞。不僅僅辭書上這樣樣解釋，有些些法規(guī)也是這這樣使用的。例例如，辭海海解

3、釋為：“財產(chǎn)的所所有權(quán)。一般般指不動產(chǎn)，如如土地、礦山山、廠房設(shè)備備、房屋等的的所有權(quán)?！? 法法學(xué)辭源解解釋為：“財財產(chǎn)的所有權(quán)權(quán)。為不動產(chǎn)產(chǎn)物權(quán)的一種種?！? 建設(shè)部11990年112月發(fā)布的的城市房屋屋產(chǎn)權(quán)產(chǎn)籍 HYPERLINK /class_free/6_1.shtml HYPERLINK /class_free/6_1.shtml 管管理暫行辦法法第二條規(guī)規(guī)定：“本辦辦法所稱城市市房屋產(chǎn)權(quán)，是是指城市房屋屋的所有權(quán)?！?但是，近近二十年來法法學(xué)和經(jīng)濟學(xué)學(xué)對“產(chǎn)權(quán)”一一詞的使用，已已經(jīng)超出了“財財產(chǎn)所有權(quán)”的的范圍。法學(xué)學(xué)上的一個顯顯著例證就是是“知識產(chǎn)權(quán)權(quán)”。確切地地說，專利權(quán)權(quán)、

4、商標權(quán)和和著作權(quán)都屬屬于以無形財財產(chǎn)為標的的的集合權(quán)利，3 并且且具有時間性性，因而與所所有權(quán)有很大大差別。此外外，“產(chǎn)權(quán)”一一詞也已經(jīng)被被用于企業(yè)法法領(lǐng)域。例如如，在80年年代關(guān)于國有有企業(yè)財產(chǎn)權(quán)權(quán)問題的討論論中，我國法法學(xué)界就有人人提出“法人人產(chǎn)權(quán)”的概概念，以試圖圖說明在國家家所有權(quán)存續(xù)續(xù)狀態(tài)下企業(yè)業(yè)法人享有的的對企業(yè)財產(chǎn)產(chǎn)的現(xiàn)實支配配地位。44 我國經(jīng)經(jīng)濟學(xué)家對“產(chǎn)產(chǎn)權(quán)”的用法法也并不局限限于“財產(chǎn)所所有權(quán)”范疇疇。例如，劉劉詩白教授認認為：“產(chǎn)權(quán)權(quán)propeerty rrightss或譯為財產(chǎn)產(chǎn)權(quán)，它有兩兩種涵義，財財產(chǎn)所有權(quán)與與財產(chǎn)支配權(quán)權(quán)?！薄爱a(chǎn)權(quán)權(quán)的涵義，不不僅僅是指財財產(chǎn)所有

5、權(quán)，而而且也包括財財產(chǎn)支配權(quán)，或或?qū)嶋H占有權(quán)權(quán)。財產(chǎn)關(guān)系系是一個 HYPERLINK /class_free/171_1.shtml HYPERLINK /class_free/171_1.shtml 歷史史范疇，它是是隨著所有制制的具體形式式的變化而變變化的。在所所有制出現(xiàn)兩兩權(quán)分離的情情況下，會有有這樣一種財財產(chǎn)關(guān)系，這這就是：人們們對經(jīng)濟物品品沒有所有權(quán)權(quán)；但是卻擁擁有在一定時時間內(nèi)和一定定程度的支配配權(quán)、收益權(quán)權(quán)、處置權(quán)，可可簡稱為實際際占有權(quán)?！? 青年年經(jīng)濟學(xué)家張張軍也認為：“對于一個個產(chǎn)權(quán)制度來來說，完備的的產(chǎn)權(quán)（prropertty rigghts）總總是以復(fù)數(shù)名名詞出現(xiàn)的?！?/p>

6、他他認為，產(chǎn)權(quán)權(quán)包括了使用用權(quán)、用益權(quán)權(quán)、決策權(quán)和和讓渡權(quán)。6 （二）英英美法上的產(chǎn)產(chǎn)權(quán)概念 實際上上，近年來我我 HYPERLINK /class_free/169_1.shtml 國學(xué)術(shù)界使用用的“產(chǎn)權(quán)”一一語，在很大大程度上是一一個外來詞。至至少可以說，學(xué)學(xué)者們對產(chǎn)權(quán)權(quán)概念的理解解較多地受到到了英美財產(chǎn)產(chǎn)法和美國產(chǎn)產(chǎn)權(quán)經(jīng)濟學(xué)的的影響。以上上引用的劉詩詩白、張軍的的論述，都直直接在“產(chǎn)權(quán)權(quán)”后面加上上了“proopertyy righhts”這個個 HYPERLINK /class_free/23_1.shtml HYPERLINK /class_free/23_1.shtml 英語詞。我

7、在在1988年年論述法人產(chǎn)產(chǎn)權(quán)時，也是是在“proopertyy”的意義上上界定“產(chǎn)權(quán)權(quán)”概念的。7 至于于“知識產(chǎn)權(quán)權(quán)”概念，眾眾所周知，是是一個外來詞詞，它在英文文中 HYPERLINK /class_free/25_1.shtml HYPERLINK /class_free/25_1.shtml 寫作“inttellecctual propeerty”。8 按照英英美財產(chǎn)法的的概念，“pproperrty”一詞詞具有雙重涵涵義：一是指指人們所擁有有的對于物的的權(quán)利，二是是指作為這種種權(quán)利的客體體的各種有形形物和無形物物。其中，前前一種涵義處處于主導(dǎo)地位位。不列顛顛百科全書指指出：“prr

8、opertty可定義為為一種支配經(jīng)經(jīng)濟財物的排排他性權(quán)利；它是對關(guān)于于權(quán)利與義務(wù)務(wù)、特權(quán)與限限制的概念的的稱謂?！? 牛牛津法律指南南指出：“PProperrty這一術(shù)術(shù)語適于被用用作表示所有有權(quán)，例如在在法律規(guī)則規(guī)規(guī)定物之產(chǎn)權(quán)權(quán)轉(zhuǎn)移的情況況下?！蓖瑫r時又指出：“最最好是把產(chǎn)權(quán)權(quán)理解為不是是一種單一權(quán)權(quán)利，而是若若干不同權(quán)利利的集束（bbundlee），其中的的一些權(quán)利甚甚至許多權(quán)利利可以在不喪喪失所有權(quán)的的情況下讓與與?！?00 將prropertty譯作“產(chǎn)產(chǎn)權(quán)”比譯作作“財產(chǎn)”或或“財產(chǎn)權(quán)”更更為確切。因因為，首先，在在中文的法律律詞匯中，“財財產(chǎn)”只表示示權(quán)利客體而而不表示權(quán)利利本體，

9、“財財產(chǎn)權(quán)”一詞詞只表示權(quán)利利本體而不表表示權(quán)利客體體，這一點已已成定論；而而按照現(xiàn)在較較為通行的用用法，“產(chǎn)權(quán)權(quán)”既可表示示權(quán)利本體又又可表示權(quán)利利客體。其次次，就表示權(quán)權(quán)利的意義上上看，中文的的“財產(chǎn)權(quán)”是是一個泛指各各種財產(chǎn)權(quán)利利的類概念，它它很少被用于于指稱或指代代某種具體的的財產(chǎn)權(quán)利，而而“產(chǎn)權(quán)”則則較多地用于于指稱或指代代具體的財產(chǎn)產(chǎn)權(quán)利（盡管管它有時也可可以用于泛指指各種財產(chǎn)權(quán)權(quán)），而且，這這種指稱或指指代常常被運運用于交易實實踐，以及對對于交易實踐踐的理論描述述和分析。 （三）現(xiàn)現(xiàn)代的所有權(quán)權(quán)觀念變革 按照大大陸法的觀念念，所有權(quán)是是各種物權(quán)中中最完整、最最顯要的一種種。所有權(quán)

10、包包含了對物支支配和利用的的一切權(quán)能，在在羅馬法上被被稱作“對物物的最一般的的主宰”。所所有權(quán)是產(chǎn)生生其他各種物物權(quán)的前提，因因而常常被稱稱作其他物權(quán)權(quán)的“母權(quán)”。所所有權(quán)的這種種性質(zhì)，決定定了所有權(quán)人人在與他人的的關(guān)系中具有有最高度的意意志自主性。因因此，在所有有權(quán)法律關(guān)系系中，義務(wù)人人（即所有權(quán)權(quán)人以外的一一切民事主體體）都處于完完全消極的地地位；他們既既不能對所有有權(quán)的標的物物實施任何積積極行為，也也不能對所有有權(quán)人的權(quán)利利行使加以任任何干涉。這這種現(xiàn)象，在在近代 HYPERLINK /class_free/106_1.shtml HYPERLINK /class_free/106_1.

11、shtml 民法上被稱作作“絕對權(quán)”。 絕對權(quán)權(quán)的概念代表表了近代民法法的個人主義義和自由主義義價值觀。這這種價值取向向使私人財產(chǎn)產(chǎn)和個人意志志得到了最大大限度的尊重重，從而極大大地調(diào)動了人人們創(chuàng)造財富富的積極性，促促成了近代 HYPERLINK /class_free/126_1.shtml HYPERLINK /class_free/126_1.shtml 資資本主義的迅迅速發(fā)展。但但是，自199世紀中葉以以來，絕對權(quán)權(quán)的概念受到到了批評。由由于社會利益益和社會公平平日益受到重重視，出現(xiàn)了了所謂“所有有權(quán)社會化”的的改良運動，即即承認存在著著為社會利益益而限制所有有權(quán)的必要。 按照現(xiàn)代的的

12、民商法概念念，所有權(quán)的的社會職能有有兩個方面，一一是確定財產(chǎn)產(chǎn)的歸屬，二二是實現(xiàn)財產(chǎn)產(chǎn)的利用?，F(xiàn)現(xiàn)代所有權(quán)制制度發(fā)展變化化的一個顯著著標志就是所所謂“從歸屬屬到利用”的的趨勢，即法法律制度由過過去的單純注注重確認財產(chǎn)產(chǎn)歸屬轉(zhuǎn)向越越來越多地著著眼于財產(chǎn)的的流轉(zhuǎn)和利用用。為此，法法律不僅努力力完善債權(quán)法法制度（尤其其是 HYPERLINK /class_free/106_1.shtml HYPERLINK /class_free/106_1.shtml HYPERLINK /class_free/188_1.shtml 合同法），以以鼓勵所有權(quán)權(quán)人將他們的的財產(chǎn)投入民民事流轉(zhuǎn)，而而且創(chuàng)設(shè)出各各種物

13、權(quán)法制制度和商法制制度，來鼓勵勵所有權(quán)人在在不喪失所有有權(quán)的情況下下將財產(chǎn)轉(zhuǎn)移移給他人利用用。例如，所所有權(quán)人可以以將其財產(chǎn)的的占有、使用用、收益權(quán)能能讓與他人，甚甚至可以對處處分權(quán)能也作作出有限度的的讓與（如，允允許承租人轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)租）。這種種情況稱作“所所有權(quán)的權(quán)能能分離”。此此外，現(xiàn)代民民商法還創(chuàng)設(shè)設(shè)了所謂“所所有權(quán)轉(zhuǎn)換”的的制度。按照照這種制度，所所有權(quán)可以通通過某種交易易方式，轉(zhuǎn)換換成另一種形形態(tài)的財產(chǎn)權(quán)權(quán)利，從而使使所有權(quán)的全全部權(quán)能脫離離所有權(quán)人。在在這種情況下下，所有權(quán)人人以某種方式式享有一種名名義上的所有有者地位，并并且還可以享享有某種形態(tài)態(tài)的收益權(quán)（例例如現(xiàn)代公司司制度中的股股權(quán)

14、）。 “從歸歸屬到利用”的的運動，使所所有權(quán)概念與與交易的聯(lián)系系日益緊密起起來，從而使使財產(chǎn)權(quán)制度度受到效益原原則的 HYPERLINK /class_free/25_1.shtml HYPERLINK /class_free/25_1.shtml 指導(dǎo)。產(chǎn)權(quán)概概念的出現(xiàn)，是是這種聯(lián)系和和影響的必然然結(jié)果。美國國經(jīng)濟學(xué)家登登姆塞茨指出出：“產(chǎn)權(quán)是是一種社會工工具，其重要要性就在于事事實上它能幫幫助一個人形形成他與其他他人進行交易易時的合理預(yù)預(yù)期。這些預(yù)預(yù)期通過社會會的法律、習(xí)習(xí)俗和 HYPERLINK /class_free/133_1.shtml 道德得到表達達。”111 阿爾欽欽指出：“產(chǎn)

15、產(chǎn)權(quán)是一個社社會所強制實實施的選擇一一種經(jīng)濟品的的使用的權(quán)利利。私有產(chǎn)權(quán)權(quán)則是將這種種權(quán)利分配給給一個特定的的人，它可以以同附著在其其他物品上的的類似權(quán)利相相交換。私有有產(chǎn)權(quán)的強度度由實施它的的可能性與 HYPERLINK /class_free/77_1.shtml 成成本來衡量，這這些又依賴于于政府、非正正規(guī)的社會行行動以及通行行的 HYPERLINK /class_free/133_1.shtml 倫理和道德規(guī)規(guī)范。”112 嚴格地地說，產(chǎn)權(quán)概概念以及圍繞繞這一概念建建立的一套規(guī)規(guī)則體系（即即制度），是是適應(yīng)交易的的需要產(chǎn)生的的。產(chǎn)權(quán)制度度主要關(guān)心是 HYPERLINK /class_f

16、ree/79_1.shtml HYPERLINK /class_free/79_1.shtml 市場交易易以及通過這這種交易所實實現(xiàn)的資源配配置。所以，我我們可以說，產(chǎn)產(chǎn)權(quán)是一種具具有規(guī)范意義義而又擔(dān)負著著交易職能的的 HYPERLINK /class_free/15_1.shtml 社會工具。 （四）產(chǎn)權(quán)權(quán)的特性和功功能適應(yīng)現(xiàn)代代 HYPERLINK /class_free/3_1.shtml HYPERLINK /class_free/3_1.shtml 經(jīng)濟社會的交交易與資源配配置需要而形形成的產(chǎn)權(quán)概概念，具有以以下四個特性性。 第一，適適用范圍的普普遍性。就是是說，產(chǎn)權(quán)的的適用范圍很很

17、廣，它可以以用于有形財財產(chǎn)，也可以以用于無形財財產(chǎn)；可以用用于單獨財產(chǎn)產(chǎn)，也可以用用于集合財產(chǎn)產(chǎn)；可以用于于靜態(tài)財產(chǎn)，也也可以用于動動態(tài)財產(chǎn)。 第二，權(quán)權(quán)利內(nèi)容的多多樣性。就是是說，產(chǎn)權(quán)在在不同的場合合下，可以包包含不同的內(nèi)內(nèi)容。有時，它它指的就是所所有權(quán)本身。有有時它只表示示所有權(quán)的部部分權(quán)能。有有時它是所有有權(quán)的一種轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)換形態(tài)。有有時它又代表表若干財產(chǎn)權(quán)權(quán)的集合體或或者財產(chǎn)權(quán)與與其他權(quán)利（如如人身權(quán)）的的集合體。 第三，權(quán)權(quán)利行使的排排他性。這與與所有權(quán)的排排他性是一致致的。一般地地說，現(xiàn)代產(chǎn)產(chǎn)權(quán)制度的總總趨勢是強化化這種排他性性。因為，產(chǎn)產(chǎn)權(quán)的排他性性意味著利益益受到保障，它它可以鼓勵人

18、人們充分地利利用資源。同同時，產(chǎn)權(quán)的的強勢地位也也有助于提高高人們對交易易的信賴程度度，降低交易易 HYPERLINK /class_free/77_1.shtml 成本。 第四，權(quán)權(quán)利轉(zhuǎn)讓的自自由性。這種種自由性首先先表現(xiàn)為產(chǎn)權(quán)權(quán)的轉(zhuǎn)讓不存存在一般的制制度性障礙（禁禁止性或限制制性規(guī)定，以以及強加的條條件或負擔(dān)）。由由此還引伸出出轉(zhuǎn)讓的自愿愿性和自主性性。前者排除除了交易當(dāng)事事人之間的意意志強迫，后后者排除了局局外人的不正正當(dāng)干涉。 從產(chǎn)權(quán)權(quán)的四大特性性可以看出，圍圍繞產(chǎn)權(quán)來建建立財產(chǎn)制度度和交易制度度，有一個很很重要的理由由，就是要克克服各種類型型和各種狀態(tài)態(tài)的財產(chǎn)權(quán)利利之間的差異異所帶來

19、的概概念上和規(guī)則則上的不統(tǒng)一一性，使所有有的可交換資資源獲得相同同的權(quán)利稱號號。如果說貨貨幣是實現(xiàn)各各種物品流通通的經(jīng)濟上的的統(tǒng)一符號，那那么可以說，產(chǎn)產(chǎn)權(quán)就是實現(xiàn)現(xiàn)與這種流通通相適應(yīng)的權(quán)權(quán)利流轉(zhuǎn)的 HYPERLINK /class_free/11_1.shtml 法法律上的統(tǒng)一一符號。我們們知道，等價價交換是市場場的一條基本本規(guī)則。實現(xiàn)現(xiàn)等價交換不不僅要求被交交換的物品在在經(jīng)濟上的價價值相當(dāng)，而而且要求被交交換的權(quán)利在在法律上的價價值相當(dāng)。這這樣，就有可可能降低交易易的成本。此此外，由于產(chǎn)產(chǎn)權(quán)經(jīng)常被運運用于集合財財產(chǎn)（如企業(yè)業(yè)）的轉(zhuǎn)讓，產(chǎn)產(chǎn)權(quán)制度也適適應(yīng)了資源配配置規(guī)?；牡男枰?產(chǎn)產(chǎn)權(quán)制

20、度的資資源配置功能能，要求這種種制度的建立立和運行都必必須遵循效益益標準，即盡盡可能地促進進成本的減少少和產(chǎn)出的增增加。具體說說，包括以下下幾個方面：（1）產(chǎn)權(quán)權(quán)的法律保護護應(yīng)產(chǎn)生有效效利用各種資資源的激勵機機制。（2）產(chǎn)產(chǎn)權(quán)的界定應(yīng)應(yīng)力求減少因因權(quán)利與權(quán)利利之間的沖突突而造成的交交易成本。（33）產(chǎn)權(quán)的規(guī)規(guī)則應(yīng)有利于于財產(chǎn)的自由由轉(zhuǎn)讓。 （五五）產(chǎn)權(quán)是一一種財產(chǎn)法現(xiàn)現(xiàn)象 實際上上，“產(chǎn)權(quán)”不不是一種新的的財產(chǎn)權(quán)類別別，而是一種種新的財產(chǎn)法法現(xiàn)象。這種種現(xiàn)象的出現(xiàn)現(xiàn)有三個最重重要的原因。 第一，所所有權(quán)權(quán)能分分離和所有權(quán)權(quán)轉(zhuǎn)換現(xiàn)象的的廣泛化。這這樣，在市場場交易中發(fā)生生的財產(chǎn)流轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)，相當(dāng)大的的

21、一部分不是是借助于所有有權(quán)，而是依依托于其他的的權(quán)利。例如如，土地使用用權(quán)轉(zhuǎn)讓，股股權(quán)轉(zhuǎn)讓，財財產(chǎn)租賃權(quán)轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)讓等等，都都是在不發(fā)生生所有權(quán)變動動的情況下改改變了某種財財產(chǎn)權(quán)益的歸歸屬。我們過過去常說，所所有權(quán)是交換換的前提。而而現(xiàn)在我們最最好是說，產(chǎn)產(chǎn)權(quán)是交易的的前提。而這這里所說的產(chǎn)產(chǎn)權(quán)，可以是是所有權(quán)，也也可以是由所所有權(quán)派生或或轉(zhuǎn)化而來其其他的財產(chǎn)權(quán)權(quán)益。 第二，財財產(chǎn)的企業(yè)化化。財產(chǎn)的企企業(yè)化也就是是財產(chǎn)的組織織化、整體化化和動態(tài)化。因因此，以企業(yè)業(yè)為標的的產(chǎn)產(chǎn)權(quán)交易絕不不能等同于一一般的財產(chǎn)所所有權(quán)轉(zhuǎn)讓。這這種交易所涉涉及的，不僅僅包括企業(yè)所所有權(quán)名下的的各種有形財財產(chǎn)，而且包包括在

22、企業(yè)的的債權(quán) HYPERLINK /class_free/72_1.shtml HYPERLINK /class_free/72_1.shtml 債務(wù)和各種無無形資產(chǎn)，甚甚至包括企業(yè)業(yè)的其他法律律關(guān)系（如勞勞動關(guān)系、 HYPERLINK /class_free/4_1.shtml 稅稅收關(guān)系）。 第三，法法律部門的綜綜合化和協(xié)同同化?，F(xiàn)代經(jīng)經(jīng)濟是高度社社會化的經(jīng)濟濟，現(xiàn)代經(jīng)濟濟的運行要求求法律調(diào)整打打破法律部門門之間的 HYPERLINK /class_free/163_1.shtml 邏輯輯分界線，實實現(xiàn)規(guī)范協(xié)同同。因此，物物權(quán)法的適用用已經(jīng)不可能能被封閉在它它的固有體系系范圍內(nèi)，而而必須與

23、其他他法律部門之之間相互配合合、相互滲透透。實際上，產(chǎn)產(chǎn)權(quán)概念就是是物權(quán)法（財財產(chǎn)法）與 HYPERLINK /class_free/106_1.shtml HYPERLINK /class_free/106_1.shtml HYPERLINK /class_free/188_1.shtml 合合同法、企業(yè)業(yè)法（公司法法）、 HYPERLINK /class_free/5_1.shtml HYPERLINK /class_free/5_1.shtml 證券法、信托托法、擔(dān)保法法、破產(chǎn)法、 HYPERLINK /class_free/70_1.shtml 保險法、侵權(quán)行為法等等相互聯(lián)系的基礎(chǔ)上發(fā)

24、展起來的。 除此之外，還有一個值得提到的情況是，在現(xiàn)代社會中，知識產(chǎn)品的價值急劇上升，使得知識產(chǎn)權(quán)的概念被引入立法體系。這說明，人們在為這種新型的財產(chǎn)設(shè)計權(quán)利時已經(jīng)認識到，產(chǎn)權(quán)的概念比傳統(tǒng)的所有權(quán)概念，更適合于知識產(chǎn)品的財產(chǎn)權(quán)保護。 所以，我我們說，產(chǎn)權(quán)權(quán)不同于所有有權(quán)，但是與與所有權(quán)有密密切聯(lián)系。產(chǎn)產(chǎn)權(quán)是所有權(quán)權(quán)在現(xiàn)代市場場和現(xiàn)代企業(yè)業(yè)制度的交互互作用下的轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)化形態(tài)，它它保持了所有有權(quán)的一些基基本的屬性和和權(quán)能。產(chǎn)權(quán)權(quán)概念并不排排斥或取代所所有權(quán)概念；它與所有權(quán)權(quán)相配合，使使所有權(quán)制度度的社會職能能在現(xiàn)代條件件下得以更加加全面和更加加有效地實現(xiàn)現(xiàn)。 （六）產(chǎn)產(chǎn)權(quán)的經(jīng)濟意意義 現(xiàn)代的的經(jīng)濟運行

25、，有有兩種組織化化形式。一是是市場，二是是企業(yè)。市場場是受供求法法則這一“看看不見的手”的的操縱，企業(yè)業(yè)是受 HYPERLINK /class_free/6_1.shtml HYPERLINK /class_free/6_1.shtml 管理行為這一一“看得見的的手”的控制制。二者都是是實現(xiàn)資源合合理配置和財財富高效增長長的必要條件件。而企業(yè)和和市場都與產(chǎn)產(chǎn)權(quán)密切相關(guān)關(guān)。 1. 產(chǎn)權(quán)與企業(yè)業(yè)：產(chǎn)權(quán)制度度是企業(yè)制度度的核心 從從法學(xué)家的角角度看，可以以從三個方面面來定義企業(yè)業(yè)：（1）企企業(yè)是法律上上的人格者；（2）企業(yè)業(yè)是財產(chǎn)的集集合體；（33）企業(yè)是法法律關(guān)系的匯匯集點。 一個企企業(yè)，之所以以

26、能將眾多的的財產(chǎn)集合為為一體，是因因為它憑借法法律關(guān)系的紐紐帶，形成眾眾多的財產(chǎn)擁擁有者的利益益契合。這種種財產(chǎn)擁有者者的利益契合合，就是 HYPERLINK /class_free/3_1.shtml HYPERLINK /class_free/3_1.shtml 經(jīng)濟濟學(xué)家所說的的交易，法學(xué)學(xué)家所說的合合同（契約）。例例如，資本所所有者通過 HYPERLINK /class_free/68_1.shtml 投投資合同、借借貸合同，實實物財產(chǎn)的所所有者通過買買賣合同、租租賃合同，勞勞動者通過勞勞動合同和其其他勞務(wù)合同同，知識產(chǎn)權(quán)權(quán)和技術(shù)的所所有者通過技技術(shù)合同、版版權(quán)貿(mào)易合同同等等，將他他們

27、擁有的資資源投入到企企業(yè)的運營之之中，從而形形成集合化的的財產(chǎn)和組織織化的生產(chǎn)經(jīng)經(jīng)營能力。這這就是現(xiàn)代意意義上的企業(yè)業(yè)。 產(chǎn)權(quán)的的首要作用是是劃分財產(chǎn)的的歸屬。從這這個意義上講講，無論在上上面哪一個定定義中，產(chǎn)權(quán)權(quán)都在企業(yè)的的生命存在的的最基本要素素。首先，法法人的人格以以財產(chǎn)為基礎(chǔ)礎(chǔ)，而產(chǎn)權(quán)代代表著法人作作為財產(chǎn)擁有有者的法律地地位。其次，企企業(yè)產(chǎn)權(quán)是財財產(chǎn)權(quán)利整合合的結(jié)果，它它使眾多的分分散的財產(chǎn)集集合為由一個個民事主體支支配的一體化化財產(chǎn)。第三三，產(chǎn)權(quán)本身身就是一種法法律關(guān)系，它它的外部形態(tài)態(tài)是人與物的的關(guān)系，而本本質(zhì)上是人與與人的關(guān)系。所所謂界定產(chǎn)權(quán)權(quán)，就是要明明確人們相互互之間的物質(zhì)

28、質(zhì)利益邊界，以以建立互通有有無的前提。 所以，我們們說，產(chǎn)權(quán)是是企業(yè)的生命命源泉。要建建立現(xiàn)代企業(yè)業(yè)制度，就必必須建立現(xiàn)代代產(chǎn)權(quán)制度。 2. 產(chǎn)權(quán)與市場場：產(chǎn)權(quán)是交交易的先決條條件 從法學(xué)學(xué)和經(jīng)濟學(xué)的的結(jié)合上，我我們可以對市市場給出以下下三個定義：（1）市場場是交易關(guān)系系的總和；（22）市場是配配置資源和協(xié)協(xié)調(diào)生產(chǎn)的手手段；（3）市市場是一種有有著內(nèi)在規(guī)律律的價格機制制。其中，第第一個定義講講的是市場的的結(jié)構(gòu)，第二二個定義講的的是市場的作作用，第三個個定義講的是是市場的本質(zhì)質(zhì)。在法學(xué)家家看來，市場場概念的核心心是交易。這這是因為，市市場的運行就就是大量的交交易關(guān)系不斷斷發(fā)生、變動動和消滅的過過

29、程，而市場場的價格機制制要在這個過過程中起作用用，市場的配配置和協(xié)調(diào)作作用要通過這這個過程來實實現(xiàn)。法律對對市場的調(diào)整整作用，就必必須體現(xiàn)為，依依據(jù)市場的規(guī)規(guī)律，確定交交易的規(guī)則，并并運用這些規(guī)規(guī)則去規(guī)范交交易行為，調(diào)調(diào)整交易關(guān)系系，維護交易易秩序。 按照當(dāng)當(dāng)代經(jīng)濟分析析法學(xué)的代表表人物科斯教教授的見解，產(chǎn)產(chǎn)權(quán)的界定是是市場交易的的基本前提?？瓶扑拐J為，經(jīng)經(jīng)濟系統(tǒng)中使使用的資源幾幾乎都是稀缺缺的。市場的的作用，就是是通過價格機機制，將資源源分配給能夠夠最有效地使使用資源（即即運用資源取取得最大效益益）的人。而而要實現(xiàn)這種種分配，就必必須界定產(chǎn)權(quán)權(quán)；如果不界界定產(chǎn)權(quán)，價價格機制不能能起作用。因因

30、為，資源的的市場流動過過程就是一個個財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓讓的過程。13 現(xiàn)代產(chǎn)產(chǎn)權(quán)經(jīng)濟學(xué)的的理論前提，實實際上可以歸歸納為兩點：第一，產(chǎn)權(quán)的界定定是產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓讓的先決條件件。第二，產(chǎn)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓受受交易 HYPERLINK /class_free/77_1.shtml 成本的制約。簡簡單地說，交交易成本越大大，產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓讓越困難；交交易成本越小小，產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓讓越容易；交交易成本為零零，轉(zhuǎn)讓暢通通無阻；交易易成本過高，則則轉(zhuǎn)讓無法進進行。 那么，什什么是交易成成本？從 HYPERLINK /class_free/3_1.shtml HYPERLINK /class_free/3_1.shtml HYPERLINK

31、 /class_free/3_1.shtml 經(jīng)濟濟學(xué)的角度說說，主要有兩兩種：時間的的成本和信息息的成本。這這些成本在交交易的不同階階段，體現(xiàn)為為（1）談判判和締結(jié) HYPERLINK /class_free/188_1.shtml 合同同的成本和（22）履行合同同的成本以及及（3）合同同不履行時獲獲取補救的成成本。很明顯顯，這些成本本都與 HYPERLINK /class_free/11_1.shtml 法律制度有著著密切的關(guān)系系。一般地說說，如果在一一種法律制度度下，合同的的訂立是自由由的，合同的的效力是可靠靠的，合同不不履行時的法法律補救是充充分的，那么么，交易的效效率就高，費費用就低

32、。顯顯然，這種自自由度、可靠靠性和充分性性都是與產(chǎn)權(quán)權(quán)制度相關(guān)聯(lián)聯(lián)的。 倘若交交易者沒有產(chǎn)產(chǎn)權(quán)為基礎(chǔ)（例例如，象我國國過去計劃經(jīng)經(jīng)濟時期那樣樣），那么，合合同的訂立和和履行就不是是按照交易者者的意志，而而是按照長官官意志。由于于長官和交易易者都不會關(guān)關(guān)心交易成本本的節(jié)約，締締結(jié)合同和履履行合同的效效率都會很低低。 倘若交交易者有產(chǎn)權(quán)權(quán)，但產(chǎn)權(quán)不不夠清晰或者者權(quán)利地位較較弱小，那么么交易成本也也會比較高。例例如，在我國國體制轉(zhuǎn)軌時時期，一方面面，由于打破破了“大鍋飯飯”，經(jīng)營者者可以從經(jīng)營營效益中獲得得屬于自己的的部分（對于于這一部分，可可以說他們擁擁有產(chǎn)權(quán)），因因而有追求利利益的動機。另另一方

33、面，由由于他們沒有有獲得足夠清清晰的產(chǎn)權(quán)和和足夠強勁的的權(quán)利地位，資資源仍掌握在在政府手里。所所以，他們不不得不通過錢錢權(quán)交易，向向政府官員購購取經(jīng)營自主主和交易自由由。這樣，就就在正常的 HYPERLINK /class_free/79_1.shtml HYPERLINK /class_free/79_1.shtml 市市場交易成本本之外，增加加了一筆特殊殊的交易成本本。這種成本本增加導(dǎo)致了了經(jīng)濟效益的的下降，也阻阻礙了資源在在價格機制作作用下的流動動，因而也就就阻礙了資源源的有效利用用，造成了資資源的浪費。 產(chǎn)權(quán)保保護的成本也也是很重要的的。如果產(chǎn)權(quán)權(quán)受到侵犯時時尋求保護的的成本高于產(chǎn)產(chǎn)權(quán)

34、帶來的收收益，人們就就不會信賴產(chǎn)產(chǎn)權(quán)，也不會會把產(chǎn)權(quán)當(dāng)作作交易的前提提。這樣，資資源的分配就就可能依賴于于市場以外的的其他機制。而而這些其他機機制（例如政政府的計劃分分配，或者即即時清結(jié)的物物物交換）的的效率將明顯顯低于市場機機制。 這說明明，在不同類類型的產(chǎn)權(quán)制制度下，交易易成本是不同同的。所以，產(chǎn)產(chǎn)權(quán)對交易的的決作用不僅僅在于它構(gòu)成成了交易的前前提，而且在在于它影響著著交易的成本本并進而影響響著交易的經(jīng)經(jīng)濟效果。 二、現(xiàn)現(xiàn)代企業(yè)制度度中的法人產(chǎn)產(chǎn)權(quán) （一）現(xiàn)現(xiàn)代企業(yè)的基基本特征：以以股份公司為為例 現(xiàn)代企企業(yè)的典型形形式就是公司司。在法律上上，公司的定定義是：一種種以營利為目目的而依法設(shè)設(shè)

35、立的法人。這這里，營利性性和準則性（依依法設(shè)立）是是公司作為商商事組織區(qū)別別于其他 HYPERLINK /class_free/15_1.shtml 社會會組織的一般般特征。而公公司的法人屬屬性，則是公公司區(qū)別于其其他類型的商商事組織（合合伙企業(yè)、獨獨資企業(yè)）的的特征。所謂謂法人屬性，是是指公司在法法律上具有獨獨立的人格，這這種獨立人格格是與組織成成員的個人人人格完全分離離的。由于這這種獨立人格格，公司具有有以下幾個特特點：（1）公公司具有永恒恒的連續(xù)性；（2）公司司的財產(chǎn)同公公司成員的個個人財產(chǎn)完全全區(qū)別開來；（3）公司司以自己的名名義獨立地進進行民事活動動和承擔(dān)民事事責(zé)任；（44）在現(xiàn)代公

36、公司中，企業(yè)業(yè)的經(jīng)營 HYPERLINK /class_free/6_1.shtml HYPERLINK /class_free/6_1.shtml 管理理權(quán)已經(jīng)同資資本所有權(quán)相相分離，企業(yè)業(yè)實際上掌握握在管理者階階層的手里。 馬克思思在資本論論中曾經(jīng)指指出，股份公公司的出現(xiàn)，導(dǎo)導(dǎo)致了三個重重要的結(jié)果：14 第一是是生產(chǎn)規(guī)模的的擴大化?！吧a(chǎn)規(guī)模驚人人地擴大了，個個別資本不可可能建立的企企業(yè)出現(xiàn)了。” 第二是是私人資本的的社會化。“那那種本身建立立在社會生產(chǎn)產(chǎn)方式的基礎(chǔ)礎(chǔ)上并以生產(chǎn)產(chǎn)資料和勞動動力的社會集集中為前提的的資本，在這這里直接取得得了社會資本本（即那些直直接聯(lián)合起來來的個人資本本）

37、的形式，而而與私人資本本相對立，并并且它的企業(yè)業(yè)也表現(xiàn)為社社會企業(yè)，而而與私人企業(yè)業(yè)相對立。這這是作為私人人財產(chǎn)的資本本在 HYPERLINK /class_free/126_1.shtml HYPERLINK /class_free/126_1.shtml 資本主義義生產(chǎn)方式本本身范圍內(nèi)的的揚棄?！?第三是所有有權(quán)的淡化和和管理權(quán)的強強化。就是說說，資本所有有者將企業(yè)的的經(jīng)營管理大大權(quán)授與管理理者階層，而而自己則退出出了企業(yè)的管管理舞臺?！皩崒嶋H執(zhí)行職能能的資本家轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)化為單純的的經(jīng)理，即別別人資本的管管理人，而資資本所有者則則轉(zhuǎn)化為單純純的所有者，即即單純的貨幣幣資本家。而這個資資本所有權(quán)這

38、這樣一來現(xiàn)在在就同現(xiàn)實再再生產(chǎn)過程中中的職能完全全分離，正象象這種職能在在經(jīng)理身上同同資本所有權(quán)權(quán)完全分離一一樣。” 現(xiàn)代公公司形成的基基本原理是：首先，生產(chǎn)產(chǎn)力的進步和和市場競爭導(dǎo)導(dǎo)致了生產(chǎn)規(guī)規(guī)模擴大化的的需求，這就就要求對社會會中分散的個個人資本進行行廣泛吸收。股股份制和有限限責(zé)任的制度度安排，有效效促成了這種種資本社會化化。而資本社社會化又為生生產(chǎn)規(guī)模的進進一步擴大開開辟了廣闊的的前景。生產(chǎn)產(chǎn)規(guī)模的擴大大化，包含著著企業(yè)組織的的復(fù)雜化和管管理的科學(xué)化化。而資本的的社會化又導(dǎo)導(dǎo)致眾多而分分散的 HYPERLINK /class_free/68_1.shtml 投資者無法自自己擔(dān)負管理理的職

39、能。這這樣，就必然然地造就出一一大批專門化化和專家化的的管理者。管管理者名義上上是受托于資資本所有者，而而實際上是受受雇于公司，而而且他們的利利益是與公司司的興衰成敗敗息息相關(guān)的的。管理者努努力工作，公公司蒸蒸日上上，投資者自自然受益。而而且，管理專專門化程度高高的公司一般般說來具有較較高的競爭能能力。所以，市市場競爭的優(yōu)優(yōu)勝劣汰機制制進一步加強強了管理者的的地位，從而而使管理職能能越來越同資資本所有權(quán)相相分離，導(dǎo)致致以“經(jīng)理階階層支配”為為標志的“企企業(yè)管理革命命”。155 規(guī)模化化、社會化和和管理專門化化，使現(xiàn)代企企業(yè)顯著地區(qū)區(qū)別于傳統(tǒng)的的工商企業(yè)。所所以，馬克思思指出：“在在 HYPER

40、LINK /class_free/152_1.shtml 工業(yè)上運用股股份公司的形形式，標志著著現(xiàn)代各國經(jīng)經(jīng)濟生活中的的新時代?！?6 （二）現(xiàn)現(xiàn)代企業(yè)的財財產(chǎn)權(quán)構(gòu)造：所有權(quán)轉(zhuǎn)換換機制 以股份份公司為代表表的現(xiàn)代企業(yè)業(yè)，是資本社社會化的實體體。它使原先先分散的私人人資本集聚成成一個資本集集合體，一個個社會化的資資本運行單位位，一個具有有現(xiàn)實生命和和獨立人格的的權(quán)利義務(wù)主主體法人人。正因為公公司對它的一一切財產(chǎn)享有有獨立的和完完全的支配權(quán)權(quán)，它才成為為這些財產(chǎn)的的實際主人。投投資者（股東東）只是他們們的出資份額額的原始所有有人和企業(yè)的的名義所有人人。他們無權(quán)權(quán)支配公司名名下的現(xiàn)實財財產(chǎn)，因為他他

41、們所享有的的已經(jīng)不是對對這些現(xiàn)實財財產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)，而而是對公司運運用這些財產(chǎn)產(chǎn)所創(chuàng)造的收收益即期待中中的未來財產(chǎn)產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)，這這就是股權(quán)。 那么，投資資的所有權(quán)是是怎樣由現(xiàn)實實財產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)權(quán)變成未來財財產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)的的呢？我們說說，這是所有有權(quán)轉(zhuǎn)換的結(jié)結(jié)果。也就是是說，股份制制實際上是一一種具有資本本社會化職能能的所有權(quán)轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)換機制。具具體些說，它它是一種在不不剝奪不消滅滅私人所有權(quán)權(quán)的前提下造造就社會所有有權(quán)的機制。一一方面，它要要造就一個社社會化的資本本實體，而只只有使這個資資本實體在產(chǎn)產(chǎn)權(quán)上和人格格上都與私人人所有權(quán)劃出出一道明確的的界線，這個個資本實體才才可能是社會會化的。另一一方面，這種種社會資本

42、造造就過程是和和平的，它只只能在市場體體系的范圍內(nèi)內(nèi)通過私人自自愿的投資行行為來實現(xiàn)。作作為所有權(quán)轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)換機制的股股份制必須把把這兩方面協(xié)協(xié)調(diào)起來。 我們知知道，在一個個承認私人所所有權(quán)的國家家，法律不可可能強迫任何何人在投資過過程中放棄他他的所有權(quán)。事事實上，投資資者放棄對公公司現(xiàn)實財產(chǎn)產(chǎn)的支配權(quán)而而將這一權(quán)利利交給公司法法人，是一種種理智的選擇擇，因為，采采用這種制度度安排可以給給他們帶來更更大的利益。 眾所周知，投投資的目的是是獲取盡可能能多的收益。利利潤和風(fēng)險是是影響 HYPERLINK /class_free/101_1.shtml 投資決決策的兩個基基本因素。股股份公司的模模式之所以

43、能能為投資者所所接受，是因因為，第一，股股份公司的強強大集資能力力使它具有一一種規(guī)模優(yōu)勢勢，第二，股股份公司的科科學(xué)管理結(jié)構(gòu)構(gòu)使它具有較較高的經(jīng)營效效率。規(guī)模優(yōu)優(yōu)勢和經(jīng)營效效率，使公司司具有比其他他類型的企業(yè)業(yè)更高的贏利利能力和抗風(fēng)風(fēng)險能力。 當(dāng)然，一一般的投資者者對股份公司司的認識是通通過經(jīng)驗獲得得的。盡管一一個企業(yè)的經(jīng)經(jīng)濟效益要受受到諸多因素素的影響，盡盡管其他企業(yè)業(yè)形態(tài)如合伙伙和獨資企業(yè)業(yè)也具有各自自的長處，但但是，股份公公司的這種以以獨立法人財財產(chǎn)和法人人人格為依托，實實現(xiàn)投資來源源分散化和管管理集中化相相結(jié)合的制度所具有的規(guī)規(guī)模優(yōu)勢和經(jīng)經(jīng)營效率，是是其他形態(tài)的的企業(yè)所不能能企及的。

44、應(yīng)當(dāng)指出的的是，除了公公司制度外， HYPERLINK /class_free/11_1.shtml 法律上還有其他的一系列制度安排來促進和保障 HYPERLINK /class_free/68_1.shtml 投資的效益和安全，如，有限責(zé)任制度， HYPERLINK /class_free/5_1.shtml HYPERLINK /class_free/5_1.shtml 證券交易制度， HYPERLINK /class_free/70_1.shtml 保險制度，代理和信托制度，公司登記制度， HYPERLINK /class_free/7_1.shtml 會計和 HYPERLINK /cl

45、ass_free/89_1.shtml HYPERLINK /class_free/7_1.shtml 審計制度，等等。 那么，我我們接著要問問，投資者放放棄了對公司司現(xiàn)實財產(chǎn)的的控制權(quán)，它它得到了什么么？它還有產(chǎn)產(chǎn)權(quán)嗎？如果果有，那是一一種什么樣的的產(chǎn)權(quán)呢？ 如前所述，股股份制的前提提是不消滅私私人所有權(quán)，所所以，投資者者在將它的現(xiàn)現(xiàn)實財產(chǎn)支配配權(quán)讓渡給公公司法人以后后，他們便得得到一種由原原始所有權(quán)轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)換而來的產(chǎn)產(chǎn)權(quán)，這就是是股權(quán)。 股權(quán)的的意義，可以以從兩個方面面來理解。首首先，從整體體上看，股權(quán)權(quán)代表著投資資者群體對企企業(yè)這一財產(chǎn)產(chǎn)集合體的所所有權(quán)。也就就是說，投資資者只有通過過股東大

46、會制制度，作為一一個團體來對對企業(yè)這一抽抽象的整體財財產(chǎn)享有和行行使所有權(quán)。股股東們只能通通過在股東大大會行使表決決權(quán)來決定公公司的重大事事務(wù)。而股東東大會的權(quán)力力范圍、召集集程序和議決決程序都是由由公司法規(guī)定定的。因此，把把單個的股權(quán)權(quán)解釋為所有有權(quán)是沒有意意義的。 其其次，個別地地看，股權(quán)是是股東基于投投資而享有的的法律地位和和權(quán)利的總和和。股權(quán)大體體上可分為財財產(chǎn)權(quán)和社員員權(quán)。社員權(quán)權(quán)就是在股東東大會制度中中享有的表決決權(quán)，以及與與表決權(quán)有關(guān)關(guān)的知情權(quán)、異異議權(quán)等等。此此外，由社員員權(quán)還派生出出對公司 HYPERLINK /class_free/6_1.shtml HYPERLINK /

47、class_free/6_1.shtml 管理理者的某種程程度的監(jiān)督權(quán)權(quán)，例如對董董事舞弊行為為的起訴權(quán)。而而作為財產(chǎn)權(quán)權(quán)，股權(quán)的意意義就是一種種收益權(quán)。也也就是說，股股權(quán)代表了投投資者對企業(yè)業(yè)利潤中的一一定份額的索索取權(quán)。所以以，從單個投投資者的角度度講，股權(quán)實實際上是投資資交易中的一一種約定：我我把我的私人人資本投放到到你這個 HYPERLINK /class_free/15_1.shtml 社會會化的資本單單位中，讓它它加入這個資資本單位的運運行，然后按按照它在這個個單位中所占占的份額，由由我來分享資資本運行所生生的收益。由由于股權(quán)的這這種財產(chǎn)權(quán)性性質(zhì)，它本身身便成了一種種可轉(zhuǎn)讓的財財產(chǎn)

48、。由于股股權(quán)代表的是是未來的收益益權(quán)，人們對對它的價值判判斷具有極大大的主觀性；對同一宗股股權(quán)，不同的的人對它的預(yù)預(yù)期收益的認認識是不一樣樣的。人們按按照各自的判判斷買進賣出出，于是就形形成了所謂的的股權(quán)交易或或者股票 HYPERLINK /class_free/79_1.shtml HYPERLINK /class_free/79_1.shtml 市場場。 股權(quán)的的這種制度安安排，完全是是 HYPERLINK /class_free/3_1.shtml HYPERLINK /class_free/3_1.shtml 經(jīng)濟運動的自自然結(jié)果，而而法律只是加加以概括、確確認并使之成成為有強制力力的

49、規(guī)則。從從這個意義上上可以說，股股份制的立法法者是經(jīng)濟生生活，以及包包括投資者在在內(nèi)的眾多的的經(jīng)濟生活參參與者。而股股份制所包含含的所有權(quán)轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)換，也是投投資者的主觀觀意愿與經(jīng)濟濟運動的客觀觀規(guī)律相契合合的結(jié)果。 （三）法法人產(chǎn)權(quán)的基基本屬性和功功能從某種意意義上說，股股份制的產(chǎn)權(quán)權(quán)構(gòu)造上的最最重要的成果果，就是法人人產(chǎn)權(quán)。 法人作作為一個獨立立的人格者，必必須有自己的的財產(chǎn)基礎(chǔ)。這這是一方面。另另一方面，在在投資者不能能對企業(yè)具體體財產(chǎn)實施直直接支配的情情況下（這首首先是一個經(jīng)經(jīng)濟運行中的的可操作性問問題，其次才才是一個資本本的私人性與與社會性的區(qū)區(qū)分問題），也也必須要有一一個直接支配配這些具

50、體財財產(chǎn)的法律主主體。 需要指指出的是，一一般說來，一一個法人名下下的具體財產(chǎn)產(chǎn)，并非都是是投資者的投投入，其中還還包括了來自自其他民事主主體的財產(chǎn)，例例如， HYPERLINK /class_free/73_1.shtml 銀行的貸款，職職工的勞動成成果，以及法法人組織在經(jīng)經(jīng)營活動中產(chǎn)產(chǎn)生的知識產(chǎn)產(chǎn)權(quán)、商譽等等無形資產(chǎn)。 對于法法人的財產(chǎn)權(quán)權(quán)，我們需要要對“法人產(chǎn)產(chǎn)權(quán)”和“法法人所有權(quán)”這這兩個概念有有所區(qū)分。當(dāng)當(dāng)法人在民事事活動中對某某項具體財產(chǎn)產(chǎn)行使支配權(quán)權(quán)的時候，我我們使用“法法人所有權(quán)”這這個概念，以以明確法人在在個別財產(chǎn)交交易中的產(chǎn)權(quán)權(quán)歸屬。例如如，公司在出出售產(chǎn)品的時時候，我們說

51、說它是在行使使對產(chǎn)品的所所有權(quán)。這種種情況可以被被稱作所有權(quán)權(quán)交易，但不不宜稱作產(chǎn)權(quán)權(quán)交易。后者者通常用于以以企業(yè)整體為為交易對象的的場合。所以以，可以說法法人對其交易易中的財產(chǎn)享享有所有者地地位。但在某某些情況下，我我們很難說法法人對它的整整體財產(chǎn)享有有的是一種本本來意義上的的所有權(quán)。例例如，對于公公司的合并、分分立、解散和和清算這些關(guān)關(guān)系到法人財財產(chǎn)整體命運運的事項，決決定權(quán)就不屬屬于公司的法法人代表而是是屬于股東大大會。因為，法法人財產(chǎn)從整整體上講，其其終極歸屬是是它的投資者者。所以，法法人的財產(chǎn)權(quán)權(quán)是一種如圖圖所示的三層層結(jié)構(gòu)。即，投投資者擁有企企業(yè)，企業(yè)擁擁有財產(chǎn)。 投資者 名名義所

52、有權(quán) 企 業(yè)業(yè)（法人產(chǎn)權(quán)權(quán)） 職職能所有權(quán) 企業(yè)財財產(chǎn) 在這里里，企業(yè)既是是一個產(chǎn)權(quán)主主體，又是一一個產(chǎn)權(quán)客體體。作為產(chǎn)權(quán)權(quán)主體，它對對企業(yè)的具體體財產(chǎn)享有獨獨立的支配權(quán)權(quán)；作為客體體，它是為投投資者所有的的集合財產(chǎn)。在在這種情況下下，我們不妨妨使用一個與與“法人所有有權(quán)”有所區(qū)區(qū)別的概念“法人產(chǎn)產(chǎn)權(quán)”。 股份制制把投資者的的原始所有權(quán)權(quán)分解為兩種種產(chǎn)權(quán)，一種種是投資者的的名義所有權(quán)權(quán)，另一種是是企業(yè)法人的的職能所有權(quán)權(quán)。這就是馬馬克思在資資本論中所所說的“實際際執(zhí)行職能的的資本家轉(zhuǎn)化化為單純的經(jīng)經(jīng)理，即別人人資本的管理理人，而資本本所有者則轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)化為單純的的所有者，即即單純的貨幣幣資本家”的的

53、現(xiàn)象。117 而法法人產(chǎn)權(quán)，與與其說是這兩兩種產(chǎn)權(quán)的連連接器，不如如說是這兩種種產(chǎn)權(quán)的分離離器。實際上上，在這兩種種產(chǎn)權(quán)之間存存在著一種此此長彼消或此此消彼長的關(guān)關(guān)系。用公式式表示如下： 其中，原始所有有權(quán)；名名義所有權(quán)；職能所所有權(quán)。 在為為常量的情況況下，和在量上為反反比例關(guān)系。 現(xiàn)代企企業(yè)產(chǎn)權(quán)制度度的一般發(fā)展展趨勢是，即強化化管理者的職職能所有權(quán)和和淡化投資者者的名義所有有權(quán)。但是，這這種強弱對比比總是有一定定限度的。如如果到了管理理者恣意妄為為和企業(yè)效率率降低，而投投資者因為權(quán)權(quán)利太弱尤其其是收益權(quán)缺缺乏保障而失失去投資信心心的地步，那那就是一種制制度性偏差。 名義所所有權(quán)和職能能所有

54、權(quán)的劃劃分與公司機機關(guān)的二元結(jié)結(jié)構(gòu)相對應(yīng)。公公司的權(quán)力機機關(guān)即股東大大會行使著名名義所有權(quán)，而而公司的執(zhí)行行機關(guān)即董事事會（以及經(jīng)經(jīng)理）行使著著職能所有權(quán)權(quán)。按照公司司法，股東大大會不是常設(shè)設(shè)機構(gòu)，不決決定公司的日日常經(jīng)營事務(wù)務(wù)，不管理公公司的財產(chǎn)。所所以，真正代代表公司和掌掌管公司大權(quán)權(quán)的是執(zhí)行機機關(guān)。 從理論論上講，法人人產(chǎn)權(quán)具有主主體性和客體體性雙重性質(zhì)質(zhì)。但從實際際運行上講，法法人產(chǎn)權(quán)的主主導(dǎo)性質(zhì)是主主體性。也就就是說，在企企業(yè)的正常運運營的過程中中，總是職能能所有權(quán)在發(fā)發(fā)揮著作用。從從職能所有權(quán)權(quán)的角度看，法法人產(chǎn)權(quán)具有有以下基本屬屬性： （1）派派生性。它是是原始所有權(quán)權(quán)通過轉(zhuǎn)換而

55、而派生出來的的權(quán)利。 （2）實實存性。它直直接附著于企企業(yè)的現(xiàn)實財財產(chǎn)，并決定定和實現(xiàn)著法法人財產(chǎn)的實實際運行。 （3）獨獨立性。它依依附于法人的的獨立人格，由由法人獨立地地享有、行使使，而不屬于于任何個人。所所以，公司的的財產(chǎn)和責(zé)任任是與投資者者個人的財產(chǎn)產(chǎn)和責(zé)任完全全分開的。 （4）完完整性。在執(zhí)執(zhí)行職能的意意義上，法人人產(chǎn)權(quán)包含了了對現(xiàn)實財產(chǎn)產(chǎn)占有、使用用、收益和處處分等全部積積極權(quán)能和排排斥非法侵害害的消極權(quán)能能。因此，法法人可以象一一個所有者那那樣地享用財財產(chǎn)、轉(zhuǎn)讓財財產(chǎn)和保護財財產(chǎn)。 （四）我我國國有企業(yè)業(yè)改革中的產(chǎn)產(chǎn)權(quán)清晰化問問題 概括地地說，我國在在經(jīng)濟體制改改革中，在國國有企

56、業(yè)問題題上依次涉及及到三種關(guān)系系。第一是計計劃和市場的的關(guān)系。第二二是企業(yè)與市市場的關(guān)系。第第三是企業(yè)與與政府的關(guān)系系。計劃與市市場是一個基基本制度框架架問題，即國國民經(jīng)濟是靠靠計劃運行，還還是靠市場運運行的問題。這這是關(guān)系到企企業(yè)地位的一一個根本問題題。如果搞計計劃經(jīng)濟，那那么企業(yè)就不不過是執(zhí)行計計劃的工具和和 HYPERLINK /class_free/81_1.shtml HYPERLINK /class_free/81_1.shtml 行政權(quán)力的附附屬物。如果果靠市場運行行，就有一個個企業(yè)在市場場中的地位問問題，即企業(yè)業(yè)在市場中應(yīng)應(yīng)該是自主經(jīng)經(jīng)營、自負盈盈虧、自我約約束、自我發(fā)發(fā)展的獨

57、立法法人，還是“生生產(chǎn)為國家、花花錢靠國家、盈盈虧歸國家”的的行政附庸的的問題。于是是，就引出了了企業(yè)與政府府的關(guān)系問題題。解決這個個問題經(jīng)歷了了一個漸進過過程。開始是是“放權(quán)松綁綁”和建立責(zé)責(zé)任制，下放放了一部分決決策權(quán)。后來來發(fā)現(xiàn)這不夠夠，又提出“兩兩權(quán)分離”，下下放了更多的的權(quán)。19888年的全全民所有制 HYPERLINK /class_free/152_1.shtml 工工業(yè)企業(yè)法規(guī)規(guī)定了13種種權(quán)利，基本上都是行為為權(quán)，而且加加了不少限制制詞，實際上上不過是“放放權(quán)松綁”的的模式。19992年的全全民所有制 HYPERLINK /class_free/152_1.shtml 工工業(yè)

58、企業(yè)轉(zhuǎn)換換經(jīng)營機制條條例進了一一步，規(guī)定了了15種“企企業(yè)經(jīng)營權(quán)”，內(nèi)內(nèi)容比過去充充實，屬于“兩兩權(quán)分離”的的模式。 那么，“兩兩權(quán)分離”是是不是足以把把企業(yè)推向 HYPERLINK /class_free/79_1.shtml HYPERLINK /class_free/79_1.shtml 市市場呢？不是是。因為，所所有權(quán)與經(jīng)營營權(quán)的簡單分分離，并不能能產(chǎn)生企業(yè)作作為法人所必必要的產(chǎn)權(quán)基基礎(chǔ)。所有權(quán)權(quán)在部分權(quán)能能分離出去以以后，仍然直直接附著于企企業(yè)現(xiàn)實財產(chǎn)產(chǎn)。因此，始始終存在著一一個在這些財財產(chǎn)上究竟“誰誰說了算”的的問題。由于于所有權(quán)是上上位的權(quán)利，在在與經(jīng)營權(quán)之之間的此長彼彼消關(guān)系中

59、，所所有權(quán)總是處處于優(yōu)勢地位位。經(jīng)營權(quán)從從屬于所有權(quán)權(quán)，必然導(dǎo)致致企業(yè)經(jīng)營者者聽命于政府府和政府可以以隨時和隨意意任免企業(yè)經(jīng)經(jīng)營者的局面面。而且，在在所有權(quán)和經(jīng)經(jīng)營權(quán)之間，始始終無法劃出出一個清晰的的邊界。產(chǎn)權(quán)權(quán)界定不明，利利益、責(zé)任和和風(fēng)險也都無無法界定清楚楚。所以，一一方面是政府府始終跳不出出“收、死、放放、活、亂”的的怪圈，另一一方面是企業(yè)業(yè)經(jīng)營者總是是要面對“勤勤者不褒、懶懶者不貶、優(yōu)優(yōu)者不勝、劣劣者不汰”的的局面。 總之，“兩兩權(quán)分離”的的根本缺陷在在于，它的理理論出發(fā)點是是國家本位（政政府本位）而而不是企業(yè)本本位。它的思思路是以國家家所有權(quán)為依依托，通過在在強化企業(yè)責(zé)責(zé)任機制的條條

60、件下擴大對對經(jīng)營者的委委托授權(quán)來實實現(xiàn)國家利益益的極大化。由由于經(jīng)營者的的行為憑借的的是政府的授授權(quán)而不是企企業(yè)的產(chǎn)權(quán)，經(jīng)經(jīng)營者實際上上是對政府負負責(zé)而不是對對企業(yè)負責(zé)。所所以，經(jīng)營者者的地位和利利益不是與企企業(yè)的效益掛掛鉤，而是與與政府官員的的主觀評價甚甚至是喜怒好好惡掛鉤。所所以，有很多多經(jīng)營者考慮慮的不是怎樣樣把企業(yè)搞好好，而是怎樣樣跟政府官員員把關(guān)系搞好好。經(jīng)驗證明明，搞得好企企業(yè)的不如搞搞得好關(guān)系的的，搞好企業(yè)業(yè)但搞不好關(guān)關(guān)系的大都好好境不長，而而搞不好企業(yè)業(yè)但搞好了關(guān)關(guān)系的大都安安然無恙甚至至官運亨通。既既然在“兩權(quán)權(quán)分離”的構(gòu)構(gòu)架中經(jīng)營者者是關(guān)鍵，而而這種制度安安排又使經(jīng)營營者處