合同法講座課件第一部分

1、合同法基本知識與合同審核實務安寧藍焰燃氣有限公司市場開發(fā)部第一部分：合同法基本知識要點提示合同法概述 合同法的基本原則 合同的分類合同的成立合同的效力 合同變更、轉讓和終止合同的違約責任合同法概述一、合同的概念和特征 合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。合同是平等主體之間的民事法律關系合同是雙方或多方當事人的法律行為合同設定當事人的權利和義務合同具有法律效力二、合同法的概念 合同法是調整平等主體的商事交換關系的法律規(guī)范的總稱。合同法基本原則平等原則自愿原則公平原則誠實信用原則遵守法律和社會公德原則平等原則自然人的民事權利能力一律平等。不同的民事主體

2、參與民事關系，適用同一法律，具有平等地位。民事主體在民事法律關系中必須平等協(xié)商。自愿原則締結合同、選擇相對人、決定合同內容、變更解除合同、決定合同方式的自由合同自由不是絕對的自由，要受國家法律、法規(guī)的限制。合同自由不是單方的自由，而是合同當事人各方互相妥協(xié)、容忍形成的合意。公平原則 公平是一個比較模糊的概念，它要求當事人雙方的利益要平衡。 由于公平概念的模糊性，從而也授予法官較大的自由裁量權。 誠實信用原則是合同法中極為重要的原則，在大陸法系，常被稱為“帝王規(guī)則”。以善意方式行使權利和履行義務。平衡當事人之間的各種利益沖突和矛盾。解釋法律和合同。保護公序良俗原則公序：社會的公共秩序。善良風俗：

3、一定社會應有的道德準則，在我國通常稱為“社會公德”。合同的分類（一）有名合同和無名合同（二）單務合同和雙務合同（三）有償合同和無償合同（四）諾成合同和實踐合同（五）要式合同和不要式合同（六）主合同和從合同（七）為本人利益的合同與為第三人利益的合同（八）本合同與預約合同（九）格式合同與非格式合同（十）確定合同與射幸合同有名合同與無名合同有名合同，又稱典型合同，是指法律上已經確定了一定的名稱和內容的合同。有名合同中，最重要、最典型的合同是買賣合同，在理論界被稱為“合同之母” 。買賣合同屬于典型的雙務、有償、確定合同。合同法編排時將其放在第一位，顯見其重要性。草擬、審查、修訂合同，必須熟悉合同法，特

4、別是合同法中買賣合同這一章，其中蘊含的合同法原理，大多數其他類型的合同也可參照適用。無名合同：又稱非典型合同，指法律上未確定名稱與內容的合同?？煞譃椋杭儫o名合同、混合合同、準混合合同。舉例說明：實際操作中接觸到的混合合同，如與第一太平物業(yè)的長沙市德思勤城市廣場項目商業(yè)定位及建筑設計優(yōu)化顧問暨招商顧問及中介代理服務協(xié)議書 。單務合同與雙務合同單務合同指僅由當事人一方負擔義務，而他方只享有權利的合同。如贈與、無息借貸、無償保管等合同為典型的單務合同。雙務合同即締約雙方相互負擔義務，雙方的義務與權利相互關聯(lián)、互為因果的合同。如買賣合同、承攬合同等。區(qū)分二者的法律意義 是否適用同時履行抗辯權。在風險的

5、負擔上不同。雙務合同中中，如果當事人因不可抗力導致其不能履行合同義務，其合同義務應被免除，其享有的合同權利亦應消滅。在此情況下，一方當事人因不再負有合同義務，也無權要求對方作出履行；在單務合同中，不存在雙務合同中的風險負擔問題。 因一方過錯導致合同不能履行的后果不同。雙務合同中一方不能履行，他方享有解除權，單務合同中不承擔義務一方不享有解除權。 有償合同與無償合同根據當事人之間的權利義務是否為對價。義務內容不同。在無償合同中，利益的出讓人原則上只需承擔較低的注意義務；而在有償合同，當事人所承擔的注意義務顯然大于無償合同 主體要求不同。在有償合同，當事人雙方均必須是完全行為能力人；而在無償合同，

6、無行為能力人和限制行為能力人可以成為純受利益的一方當事人。 債權人行使撤銷權不同。如果債務人將其財產無償轉讓給第三人，嚴重減少債務人的財產，有害于債權人的債權，債權人可以請求撤銷該轉讓行為。但對于有償合同而且不是明顯的低價處分合同，債權人的撤銷權只有在第三人有惡意時方能行使。說明：贈與合同為無償合同。前期我們審核的合同中，有幾份廣告合同中就包含“贈送”的內容，我們均作出相應提示。諾成合同與實踐合同諾成合同是當事人意思表示一致便告成立的合同。注：大部分合同均為諾成合同實踐合同指除了當事人意思表示一致外，尚須交付標的物才能成立的合同。如：一般情況下的保管合同要式合同與不要式合同根據合同成立是否以一

7、定的形式為要件。要式合同：中外合資企業(yè)合同、中外合作企業(yè)合同需經國家有關部門批準。不要式合同：除法律有特別規(guī)定以外，均為不要式合同，這也是合同自由原則的一個體現(xiàn)。主合同與從合同根據合同相互間的主從依附關系分類。 我們接觸過的典型的主從合同有與銀行的借款合同和擔保合同。借款合同是主合同，擔保合同是從合同。主合同無效，從合同也隨之無效。雙方當事人另有約定的除外。為本人利益的合同與為第三人利益的合同第三人未參加合同的簽定；在合同的有效期內，第三人可獨立行使該權利，又稱為受益人。合同須經第三人同意才對第三人產生效力。舉例說明：前期合同中接觸的為第三人利益的合同有深圳第一太平物業(yè)顧問合同，提及有關權利由

8、物業(yè)公司享有，該條款具有為第三人設定權利的性質。本合同與預約合同凡當事人約定將來設定合同的合同是預約合同，又稱預約。凡為了履行預約合同而訂立的合同是本合同，又稱本約。我國尚未明文規(guī)定。不能將預約簡單的理解為不受法律約束的意向書、意想協(xié)議等。舉例說明：我們日常接觸得最多的商品房買賣中的認購協(xié)議書屬于典型的預約合同。格式合同與非格式合同這是根據合同必要條款是否有法律直接規(guī)定來劃分的。格式合同，又稱標準合同。如：運輸合同實踐中大部分是非格式合同。舉例說明：房地產開發(fā)中商品房買賣合同一般為開發(fā)商預先制定，屬于格式合同。確定合同與射幸合同確定合同是指合同的法律效果在訂立合同時已經確定的合同。射幸合同是指

9、合同的法律效果在訂立合同時尚未確定的合同。合同一般都屬于確定合同，特殊的情況屬于射幸合同。如：保險合同、彩票購買合同。合同的成立 合同成立是指雙方當事人為設立、變更、終止一定的民事權利義務而達成一致意思表示的法律現(xiàn)象。一、合同成立的主體資格（一）主體具有相應的民事行為能力 1.自然人：民法上對自然人民事行為能力認定的標準為達到一定的年齡，具有相應認知能力等，分為無民事行為能力人（10周歲以下的未成年人或依法應認定為無民事行為能力的精神病人、智力殘障的成年人）、限制民事行為能力人（10周歲以上、正常情況下的間歇性精神病人，18周歲以下的未成年人或依法認定為限制民事行為能力的成年人）、完全民事行為

10、能力人（18周歲以上的成年人或16周歲以上能以自己勞動收入作為主要生活來源的人） 2.法人：法人是具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。 注：關于訂立合同的主體資格，需要特別說明公司的分支機構、公司部門訂立合同的主體資格問題。分公司、公司部門無獨立法人資格，其民事責任由總公司承擔。公司投資設立的子公司具有獨立法人資格，其合同責任由子公司承擔。 3.其他經濟組織，例如個體工商戶、合伙企業(yè)等（二）代訂合同的主體要符合代理的要求 當事人委托他人以自己的名義與第三人簽訂合同，并承擔由此產生的法律后果，稱為代訂合同。1.有委托證明2.在授權范圍內進行3.以被代理人的名

11、義進行二、合同成立的形式和內容（一）合同的形式 合同的形式是指合同內容的外部表現(xiàn)方式，合同形式原則上應由當事人自由選擇。 合同形式分為：書面形式、口頭形式和其他形式 書面形式包括： 合同書 合同確認書 車船票、保險單 數據電文形式 格式合同 示范文本特殊形式（二）合同的內容 合同的內容是指合同當事人約定的合同主要條款。合同的內容包括以下條款：當事人的名稱（姓名）和住所標的數量質量價款或者報酬履行期限、地點和方式違約責任解決爭議的方法注：一份合同是否具備以上基本條款，可作為我們判斷該合同完整性的基本標尺。（三）合同成立的過程要約 要約是希望和他人訂立合同的意思表示。承諾 承諾是受要約人同意要約的

12、意思表示。合同的效力 合同的效力，又稱合同的法律效力，是指依法成立的合同對當事人直接產生的法律拘束力。一、有效合同 有效合同是指能夠在當事人之間產生法律拘束力，受合同法所保護的合同。（一）合同的生效條件1.行為人具有相應的民事行為能力2.當事人的意思表示真實3.不違反法律和社會公共利益（二）合同的生效時間 1.依法成立的合同，自成立時生效 2.需要批準、登記的合同，自批準登記時生效3.附條件的合同，自條件成就時生效4.附期限的合同，自期限屆滿時生效 提示：可見，合同成立與合同生效是完全不同的兩個法律概念。合同成立并不一定生效；而生效的合同必須是已成立的合同。二、效力待定合同 效力待定合同又稱為

13、可追認的合同，是指合同雖然已經成立，但因其不完全符合有效合同的要件，是否產生相應的法律效力尚處于待定狀態(tài)的合同。（一）限制民事行為能力人訂立的與其年齡、智力、精神狀態(tài)不相適應的合同，例如1.限制民事行為能力人及其行為能力2.行為效力取決于法定代理人是否追認。 （二）無處分權人訂立的合同1.無處分權人 無處分權人是指無權代理人，包括沒有代理權的人、超越權限的代理人和代理權已經終止后的原代理人。 2.無處分權人的行為效果 如果經被代理人追認，無權代理人的行為自始有效，由被代理人承擔該合同的后果；如果被代理人不追認，無權代理人的行為自始無效，由無權代理人與相對人根據過錯承擔無效合同的法律后果。（三）

14、無效合同 無效合同是指合同雖然成立，但因其違反法律、行政法規(guī)或者社會公共利益，而被確認不產生法律效力的合同。無效合同的種類 1.一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益的合同無效 2.惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的合同無效 3.以合法形式掩蓋非法目的的合同無效 4.損害社會公共利益的合同無效 5.違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的合同無效合同部分無效 部分條款存在無效情形的，該部分無效，但不影響其他有效條款的效力。 例如：格式合同中以下免責條款無效： 1.造成人身傷害的。 2.故意或重大過失造成對方財產損失的 無效合同的法律后果 無效合同的直接法律后果是合同不產生法律效力，合同一旦

15、被確認為無效，視為自始即不成立。此外，無效合同還能產生以下法律后果： 1.返還 2.賠償 3.追繳（四）可變更、可撤銷的合同可變更、可撤銷合同的概念 可變更、可撤銷的合同，是指雖經當事人協(xié)商成立，但由于當事人的意思表示不真實，經當事人一方向法院或仲裁機關請求，可以變更或撤銷合同效力?？勺兏?、可撤銷合同成立的要件 1.必須具備法定事由 （1）存在重大誤解 （2）訂立合同時顯失公平 （3）一方以欺詐、脅迫手段或乘人之危使對方在違背真實意思的情況下訂立合同 2.必須有一方當事人行使請求權 3.必須由人民法院或者仲裁機構行使變更、撤銷權提示無論是起草合同還是審核合同，我們均應特別注意盡量避免合同效力上

16、的瑕疵，即避免出現(xiàn)合同無效、可撤銷或效力待定等情形，減少因合同效力瑕疵造成的風險。有關注意事項，我們將在第二部分中再作詳細講解。合同的變更、轉讓和終止一、合同的變更 合同的變更是指合同成立后，履行完畢前，由雙方當事人依法對原合同內容進行修改（一）當事人對合同變更內容約定不明確的處理 合同法第78條規(guī)定：“當事人對合同變更的內容約定不明確的，推定為未變更。”（二）合同變更的效力 合同的變更不溯及既往。二、合同的轉讓 合同的轉讓是指合同當事人將全部或部分合同的權利或義務轉讓給第三人的合法行為。三、合同的終止（一）履行完畢（二）合同解除 合同法第94條規(guī)定，有下列情形之一的，當事人可以解除合同： 1

17、.因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的。 2.履行期限屆滿前，當事人一方明確表示或者以自己行為表示不履行合同主要義務。例如，明確表示不履行合同、拒不交付等。 3.當事人一方遲延履行主要義務，經催告后，在合理期限內仍未履行的。實際上是履行期屆滿后的不履行。 4.當事人有其他違約行為，致使不能實現(xiàn)合同目的。 5.法律規(guī)定的其他情形。（三）債務相互抵消抵消，是指雙方互負債務時，各以自己的債權來充抵債務的清償，使其債務與對方的債務在對等額內相互消滅的法律行為。（四）提存 提存是指由于債權人的原因，無法向其交付標的物時，債務人將標的物交給提存機關而使合同權利義務終止的制度。（五）免除 免除是指債權人放棄部分或

18、全部債權，從而全部或者部分消滅合同權利義務的單方行為。（六）混同 混同是指債權人、債務人合為一人，發(fā)生混同，當事人權利義務關系終止。提示合同終止有如上所述幾種情形。我們在審核合同時，經?？吹筋愃啤耙环竭`約，另一方有權終止合同”的提法，這里提合同“終止”是一種不嚴謹、不規(guī)范的提法。準確的提法應為“解除”，請各位在草擬和合同中加以注意。合同的違約責任 違約責任是指當事人不履行合同義務或者履行義務不符合法律規(guī)定或合同約定時應當承擔的民事法律后果。一、違約責任的歸責原則與免責（一）違約責任的歸責原則 1.過錯責任原則 2.無過錯責任原則（二）違約責任的免責事由 免責事由是指當事人約定或者法律規(guī)定的債務人不履行合同時可以免除承擔違約責任的條件與事項。一般認為，下列情況屬于不可抗力：1.重大的自然災害，如重大的地震、臺風。2.政府行為，如征用，征收3.社會異常事件，如戰(zhàn)爭、武裝沖突 等。二、違約責任的承擔方式（一）繼續(xù)履行 繼續(xù)履行，又稱實際履行、強制實際履行，是指債權人在債務人不履行合同義務時，請求人民法院或者仲裁機構強制債務人實際履行合同義務。 但有下列情形之一的除外： 1.法律上或者事實上不能履行 2.債務的標的不適于強制履行或者履行費用過高 3.債權人在合理期限內未要求履行（二）采取補救措施 補救措施