法社會學(xué)考試答案

1、法社會學(xué)考試答案【篇一：爾雅法社會學(xué)答案】不屬于社會法學(xué)在西方法理學(xué)的三大流派？（儒家）哪一項不是法社會學(xué)的名稱？（社會學(xué)）法社會學(xué)的研究對象。（法律與社會）4.法社會學(xué)是一門研究法律與社會之間關(guān)系的學(xué)科。（對 /1.2下列哪一項不屬于法社會學(xué)的研究對象“例證 ”？憲法埃爾文認(rèn)為哪項不是法學(xué)家研究法律制度的特點？（從歷史的、哲學(xué)的等角度出發(fā)）埃爾文認(rèn)為社會學(xué)家研究法律制度不關(guān)心的是（書本上的法）法學(xué)家意見的特點就是從法律觀點出發(fā)。（對 M從多種角度來研究同樣的問題很有可能得到不同的結(jié)論。（對1.3布萊克認(rèn)為法學(xué)模式的目標(biāo)是（判決）（弗里德曼）提出“內(nèi)在的觀點”和 “法律觀點”這兩種觀點。那種人

2、不是“內(nèi)部的人”？（普通人）5. 人類學(xué)家在處理家庭糾紛時感興趣的可能是不同文化在處理這類問題中的差異。（對1.4不屬于 “法律多元”表述的是（國家的法和政府的法）拿類學(xué)家使用了國家法和非國家法的二元結(jié)構(gòu)？（法人類學(xué)家）野蠻社會的犯罪和習(xí)慣這本書是（馬林諾夫斯基）寫的4.法社會學(xué)研究的主題是法律的有限性和法律的受制性.（對M1.5法律是 “暴力的授權(quán)行使”是（霍貝爾）拿一項不是原始與現(xiàn)代法的共同之處？（現(xiàn)代成熟的法律制度）“第一類規(guī)則 ”和 “第二類規(guī)則”是（哈特）5.原始與現(xiàn)代法有原則的區(qū)別。（對 M1.6.（格里費斯）從社會控制分工的角度對人類學(xué)家法的概念進(jìn)行了整合。. “國家的法與非國家

3、的法”的框架著眼點是（未開化的社會）. “政府的法與非政府的法”的框架的著眼點是（現(xiàn)代社會）.習(xí)慣的再制度化就是法律產(chǎn)生的過程（對M1.7“正義與非正義”和 “善和惡 ”是從那種觀點思考問題？（倫理觀點）“私人政府的法”是（馬考利）的觀點（圖博納）提出將法律多遠(yuǎn)主義觀點帶入到法律全球化的研究當(dāng)中對于社會的同一個問題應(yīng)該從不同的觀點不同的角度分析和看待（對/“正義與非正義”和 “善和惡 ”是從那種觀點思考問題？（倫理觀點）“私人政府的法”是（馬考利）的觀點（圖博納）提出將法律多遠(yuǎn)主義觀點帶入到法律全球化的研究當(dāng)中對于社會的同一個問題應(yīng)該從不同的觀點不同的角度分析和看待（對/1.8.（弗蘭克）認(rèn)為

4、法官是憑感情而不是憑推理判決。（布萊克）認(rèn)為“ 法是可變量?？稍黾涌蓽p少”. （社會）不是影響行為的因素.全球法”就是民族國家的法和國際法（對 M. 馬考利認(rèn)為書本上的法按其效果排練可以分為：從來沒有執(zhí)行的法、有時執(zhí)行而有時又不執(zhí)行的法、從來都執(zhí)行的法（對 M1.91.下列哪項不屬于中國習(xí)慣法？（國家法）2“ 行動中的法”指的是（法的實際運行）4. 中國古代的社會生活中。習(xí)慣法與國家法同時共存，構(gòu)成一種二元或多元的結(jié)構(gòu)。（對/1.10杜爾克姆提出（社會一致性）馬克斯韋伯的核心問題是（資本主義為什么只產(chǎn)生于西方）哪一項不是馬克斯韋伯提出的三種權(quán)威？（皇家權(quán)威）4社會分工導(dǎo)致了古代和現(xiàn)代社會一致性

5、的變化（對 / 1.11沖突論法學(xué)社會主義的鼻祖是（馬克思）中華人民共和國成立之后占主導(dǎo)地位的法學(xué)是（馬克思主義法學(xué)）馬克思主義法學(xué)的側(cè)重點是（法律與社會）5.馬克思主義法學(xué)在很大程度上屬于法社會學(xué)的研究范圍。（對 、2.1.下列哪一項不是經(jīng)驗研究方法？（純理論研究）. 觀察的方法分為哪兩種？（個人觀察和機器觀察）4.一分材料一分話，十分材料十分話，沒有材料不說話（對 M2.2.哪一項不是抽樣調(diào)查的特點？（抽樣的全面性）. “蓋洛普民意測驗 ”失敗的原因（調(diào)查的代表性不好）. 哪一項不是實驗的方法？（抽樣調(diào)查）.個人觀察同個人體驗有著直接的關(guān)系。（對 /.人口普查雖然成本很大但準(zhǔn)確率較高（對M

6、.4哪一項不是按照現(xiàn)象之間的相關(guān)程度劃分的？（正相關(guān)）相關(guān)系數(shù)值在0.5-0.8 之間的是（顯著相關(guān)）代表數(shù)量關(guān)系的點的分布大體上在一條直線的附近，代表這兩個變量是（線性相關(guān)）4.相關(guān)是現(xiàn)象之間存在的反復(fù)出現(xiàn)的、非確定性的數(shù)量關(guān)系（對 V2.5下列哪一項不是相關(guān)系數(shù)的表現(xiàn)形式？（相關(guān)性）下列哪項描述是錯誤的？（有相關(guān)關(guān)系一定存在因果關(guān)系）采用什么方法可以排除其他變量只研究兩個變量之間的關(guān)系？（控制的方法）4.相關(guān)系數(shù)是反映兩變量間相關(guān)關(guān)系密切程度的綜合指標(biāo)。（對 、2.6哪一項不是因果關(guān)系的確定過程？（直接判定二者是否為因果關(guān)系）哪一項是法律指標(biāo)的特點？（具體性）法律指標(biāo)通常由（指標(biāo)樹）表示5

7、.法律指標(biāo)是一種特殊的社會指標(biāo)。（對 /2.8“嚴(yán)打 ”中投入的警力、物力指的是（投入指標(biāo)）下列哪項不是對法律指標(biāo)恰當(dāng)性的描述？（增加主觀性）伊萬的法律體系-跨國分析中選擇的法律指標(biāo)有（7 項）主觀指標(biāo)在相當(dāng)大的程度上依賴于調(diào)查對象本人的感覺如何（對2.10那一項不是立法機構(gòu)設(shè)置？（地方政府（市一級）中國法律發(fā)展報告：數(shù)據(jù)庫和指標(biāo)體系（2007 ）中最不理想的是哪一模塊？（經(jīng)費與收入）下列哪項是社會指標(biāo)？（教育）5.法社會學(xué)一個主要的研究特點就是問題導(dǎo)向。（對3.1“在法律規(guī)定的幅度、范圍之內(nèi)進(jìn)行自由裁量 ”是自由裁量的那種形式？（規(guī)則之內(nèi)的自由裁量）“審判因人而異。放映了治安法官的脾氣、個性

8、、教育、處境和個人特點 ”這句話出自（弗蘭克）“法官審判并非是根據(jù)規(guī)則 ”是那種觀點？（現(xiàn)實主義法學(xué)派or 規(guī)則 or 事實懷疑主義）5.法官判決公式其一：法律規(guī)則（r） *事實（f）=判決（d）（對力3.2那一項不是布萊認(rèn)為的社會歧視？（法律空間平等）下列哪項不是文化歧視？（熟人和陌生人）“黑人與白人相比，有更高的比例被確認(rèn)為有罪并獲更長的刑期 ”從這句花可以看出（種族歧視）4.在社會空間沒地位的人更容易受到歧視（對 .3.3從刑事立法看，中華人民共和國刑事訴訟法規(guī)定中的自由裁量不包括（原則性規(guī)定下的自由裁量）“對某一種犯罪的處罰，往往有多個主刑和附加刑，同時判決刑期可以在法定刑的幅度內(nèi)進(jìn)行

9、選擇”，著屬于那種自由裁量權(quán)？（選擇性規(guī)定下的自由裁量權(quán)）哪一項不是刑事司法實踐的過程？（監(jiān)獄看押）41.下列哪種情況不會發(fā)生？（任何法庭對同一案件的判決都是相同的）. 2007 年美國人權(quán)記錄婦女受攻擊的概率是男人的（10）倍. 法官行使自由裁量權(quán)將不再“自由 ”， “同案不同判”的現(xiàn)象將得到有效防止。（對.警察逮捕決定隨加害者之間的關(guān)系距離而變化。（對M.5在家庭暴力案件中，決定著警察做出逮捕決定的可能性的是（當(dāng)事人的性質(zhì)（我）or 案件本身的直接性質(zhì)）下面哪種情況，警察做出逮捕的可能性最低？（女方拒絕簽字逮捕）那一項不是警察的自由裁量的原因？（警察權(quán)利最大）5.女方報警，警方作出逮捕的可

10、能性降低（對 /3.6“說清 “、 ”托關(guān)系 “屬于警察自由裁量的那種原因？（來自警察局外部，內(nèi)部的壓力）我國女性犯罪的主因是（家庭暴力）那些現(xiàn)象不是模糊家庭暴力的體現(xiàn)？（對施暴方處以應(yīng)有的懲罰）5. 在某種程度上，雖然反對家庭暴力，但社會對其容忍度還是比較高的（對V3.7那一項沒有明確規(guī)定禁止家庭暴力？（勞動法）對于兒童家庭暴力事件上處理偏輕屬于那種困境？（我（觀念上的困境不知道）追究父母責(zé)任后孩子無人監(jiān)管屬于那種困境？（我：觀念上的困境）5. 審判回避制度是指審判人員具有法定情形，必須回避，不參與案件審判的制度（對M3.8“肯定性行動 ”是從哪個政府開始的？（肯尼迪政府）哪些人群不是弱勢群

11、體？（富人）印第安大學(xué)的學(xué)生對中國最感興趣的是（民族自治政策）在社會中實際存在的歧視是造成執(zhí)法者自由裁量時偏袒強勢一方，而不利于弱勢一方的重要原因（對/9控辯雙方存在的交易在英國被稱為（認(rèn)罪請求）控辯交易程序在刑事案件中所占的比例是（90% 以上）控辯交易在美國法律界受到的職責(zé)不包括（控辯交易是秘密進(jìn)行的違反公平的原則）控辯交易是刑事案件中被控方與檢察官達(dá)成的并經(jīng)法院同意的相互滿意的解決辦法的過程。（對/3.10該老師考過駕照后，由原來的扣9 分變?yōu)楹髞淼模?）分控辯雙方存在的交易在英國被稱為（認(rèn)罪請求）在英國認(rèn)罪請求大多用于什么案件？（輕罪案件）5. 在英國法官詢問是否有罪，如果不承認(rèn)有罪，

12、則進(jìn)入正式審判程序（對力3.11德國懲罰令內(nèi)容不包括（所使用的刑法條款）我：估計錯了坦白制度是（日本）的制度控辯雙方存在的交易在中國被稱為（坦白從寬，抗拒從嚴(yán)）5. 口供不再是證據(jù)之王（對 M3.12“犯人的二難推理中 ”如果兩人同時認(rèn)罪會受到怎樣的處罰？（減輕處罰但不能得到報酬）控辯交易或類似的制度在所有的國家都受到指責(zé)，最主要的指責(zé)是（審判不公）估計錯啦控辯交易的前提是（證據(jù)不足）5.控辯交易在一定程度上是在犧牲受害人的利益的基礎(chǔ)上（對 3.13那一項不是刑事案件“私了 ”的目的？（將加害者繩之于法）在強奸案件中，受害者除了經(jīng)濟考慮外還主要考慮（對名譽的考慮）“私了 ”具有什么性質(zhì)（不公平

13、性）刑事案件的私了 ”是肇事者和受害者的一種交易、（對 M醫(yī)療事故中，醫(yī)院選擇“私了 ”的原因往往是出于對醫(yī)院的名聲、時間，精力等角度的考慮（對 M3.14“不告不理 ”指的是刑法中的什么性質(zhì)？（謙抑性）礦難后經(jīng)協(xié)商煤老板瞞報改怎樣處理？（國家必須干預(yù)）不告不理原則是法院審理的原則。是民事訴訟的基本原則（對3.15家庭群體會議是哪個國家的？（新西蘭）在家庭群體回憶中，（受害者家屬）不參與私下商談賠償和再犯預(yù)防的問題（不知道）“和解普遍化 ”運動發(fā)生在（法國）那一項不是決定實行調(diào)解的前提（受害者不同意和解）（不知道）家庭群體回憶制度適用于罪行輕微、對公眾利益影響不大的案件（對/3.16德國罪行輕

14、微的自訴案件調(diào)解無效時則（自訴人起訴訴訟）關(guān)于輕傷案件在訴訟階段委托人民調(diào)解的規(guī)定（試行）是哪個城市頒布的？（上海）哪項處理不屬于輕微案件的從寬處理（依法嚴(yán)肅處理）【篇二：2015 爾雅法社會學(xué)期末考考試滿分答案】xt1 德國懲罰令內(nèi)容不包括（）。被告的有過失的行為所搜集的證據(jù)所使用的刑法條款被告人的家庭情況我的答案：d2（）提出“內(nèi)在的觀點”和 “法律觀點”這兩種觀點。埃爾文布萊克弗里德曼黑格爾我的答案：c基布茲出現(xiàn)在（）。敘利亞巴基斯坦以色列埃及我的答案：c哪類學(xué)家使用了國家法和非國家法的二元結(jié)構(gòu)？（）法學(xué)家社會學(xué)家法人類學(xué)家法社會學(xué)家我的答案：c哪一項不是勞動合同法頒布前后，在經(jīng)濟危機條

15、件下做出的一些變通？（）起草勞動合同法執(zhí)行條例，回應(yīng)社會修改勞動合同法的聲音采取多種措施為企業(yè)解決實際困難地方政府嚴(yán)格執(zhí)法，不為侵犯勞動者權(quán)益的企業(yè)開綠燈中央相應(yīng)措施為企業(yè)減負(fù)，降低各種稅收和保險費用我的答案：c6“ 國家的法與非國家的法”的框架著眼點是（）。未開化的社會開化的社會國家社會我的答案：a7 下列說法錯誤的是（）。商人之間的允諾是不可信的是不受尊重的在商人的觀念中有使自己的產(chǎn)品有信譽、站得住的思想商品生產(chǎn)內(nèi)部機制可以促使商人們正常的履行合同商人之間往往存在長期的業(yè)務(wù)關(guān)系我的答案：a8“ 在法律規(guī)定的幅度、范圍之內(nèi)進(jìn)行自由裁量”是自由裁量的哪種表現(xiàn)形式？（）規(guī)則之內(nèi)的自由裁量規(guī)則之間

16、的自由裁量規(guī)則之間的自由裁量規(guī)則的自由裁量我的答案：a屬于 “玻璃小鞋”隱蔽裁員模式的是（）。勸退員工要求員工重新與某指定人力資源公司簽訂勞動合同沒理由裁退員工通過調(diào)整崗位降低薪水使員工被迫辭職我的答案：d下列屬于壓制性法的是（）。民法合同法物權(quán)法刑法我的答案：d合同的條款中哪項不是必須的？（）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住址標(biāo)的履行期限、地點和方式違約責(zé)任和解決爭議的方法我的答案：d在英國認(rèn)罪請求大多用于什么案件？（）輕罪案件重罪案件輕罪或者重罪案件任何案件我的答案：a有利于社會進(jìn)步和發(fā)展的是（）。評價指標(biāo)肯定性指標(biāo)否定性指標(biāo)中性指標(biāo)我的答案：b信訪中占主要比例的是（）。生活待遇信訪涉訴涉法信訪山

17、林土地權(quán)屬糾紛拆遷補償與住房保障我的答案：b哪一項不是政府積極推進(jìn)勞動合同法的表現(xiàn)？（）開展宣傳培訓(xùn)制定和修改配套的執(zhí)行辦法細(xì)化法律的相關(guān)規(guī)定認(rèn)為勞動合同法存在修改問題我的答案：d”是屬16“ 用人單位通過相應(yīng)的甚至豐厚的補償而與勞動者達(dá)成協(xié)議”是屬于勞動者向用人單位妥協(xié)的哪種因素？（）法律意識因素利益因素勞動者對單位的歸屬感、認(rèn)同感權(quán)利閾值較低我的答案：b礦難后經(jīng)協(xié)商煤老板瞞報該怎樣處理？（）家屬同意后國家不應(yīng)干預(yù)國家不干預(yù)國家必須干預(yù)國家依據(jù)家屬意愿我的答案：c哪一項不是布萊爾認(rèn)為的社會歧視？（）財產(chǎn)歧視種族歧視性別歧視法律空間平等我的答案：d19“ 犯人的二難推理中”如果兩人同時認(rèn)罪會受

18、怎樣的處罰？（）全部獲釋得到報酬并獲釋減輕處罰并得到報酬減輕處罰但不能得到報酬我的答案：d法社會學(xué)的研究對象是（）。法律社會法律與社會法社會我的答案：c下面哪種情況，警察作出逮捕的可能性最低？（）女方拒絕簽字逮捕警察不要求女方簽字而直接要求逮捕女方同意簽字逮捕構(gòu)成刑事犯罪我的答案：a22“ 審判因人而異，反映了治安法官的脾氣、個性、教育、處境和個人特點 ”這句話出自（）的觀點。布萊克韋伯【篇三：法社會學(xué)期末試題答案】（找第一題的同學(xué)找的貌似與題目不完全吻合）少數(shù)民族地區(qū)法律多元的集中主要表現(xiàn)形式：法律多元是我國少數(shù)民族地區(qū)普遍而長期存在的現(xiàn)象。在少數(shù)民族村寨的秩序維持中，它與國家法呈現(xiàn)出既相互

19、依存又相互沖突的關(guān)系。國家推行的民族區(qū)域自治制度和村民自治制度是國家對少數(shù)民族習(xí)慣法進(jìn)行利用和接受的主要途徑。除此之外，行當(dāng)部分的少數(shù)民族習(xí)慣法任然存在于國家法以外的空間。法律多元是少數(shù)民族地區(qū)進(jìn)行法治建設(shè)必須具備的視角。、國家制定法與少數(shù)民族習(xí)慣法相統(tǒng)一。國家制定法與少數(shù)民族習(xí)慣法的統(tǒng)一首先是由兩者滿足人類需要的一致性決定的。因此，國家制定法與少數(shù)民族習(xí)慣法在社會控制盒維護(hù)社會有序方面是一致的。例如，孟連傣族傳統(tǒng)習(xí)慣法的孟連宣撫司法規(guī)收入的召片領(lǐng)罰款條例五十條規(guī)定：不論任何人，跑到他人家里毆打主人者，應(yīng)以處死或按地方法規(guī)論處。、少數(shù)民族習(xí)慣法與國家法分別在不同層次契合調(diào)節(jié)和規(guī)范作用。國家法具

20、有很強的普適性和抽象性，這些決定了國家法不可能將所有有利于糾紛調(diào)處的少數(shù)民族習(xí)慣法吸收到自己的體系之中。、少數(shù)民族習(xí)慣法與國家制定法相沖突。過去那些違背國家大政方針的、落后的、與社會進(jìn)步相悖的習(xí)俗已經(jīng)被禁止。、國家法與少數(shù)民族習(xí)慣法兩者呈現(xiàn)互動關(guān)系。近現(xiàn)代以來國家公權(quán)力對鄉(xiāng)村社會的不斷滲透，打破了“皇權(quán)不下縣的傳統(tǒng)格局。民間法這一概念在中國鄉(xiāng)村的表現(xiàn)形式就是“村規(guī)民 約 ” 。村規(guī)民約從本質(zhì)上來說就是特定的村民群體在長期的共同生產(chǎn)生活中所形成的習(xí)慣、規(guī)范的集合體，它要求這一特定群體中的每一個成員共同遵守，共同履行和監(jiān)督。村規(guī)民約是村民集體利益的真實表述，它具有自發(fā)性、地域性以及相當(dāng)程度的穩(wěn)定性

21、的特點，這使它與國家制定法之間能夠形成一種互補的關(guān)系，國家制定法所遺漏或無法對之進(jìn)行規(guī)定的社會管理活動，可以以村規(guī)民約的形式在鄉(xiāng)村得到開展，這一管理活動是在鄉(xiāng)村內(nèi)部由村民自主完成。所以，村規(guī)民約作為民間法的一種表現(xiàn)形式，對之進(jìn)行研究是我們理解國家制定法與民間法之間的關(guān)系以及法律多元化在中國鄉(xiāng)村的具體表現(xiàn)的一個重要途徑。多元化糾紛解決機制的合理性、利益和沖突的多元化、社會主體之間關(guān)系的復(fù)雜化、社會主體在價值觀和文化傳統(tǒng)上的多元化二、法律執(zhí)行的法律模式與社會學(xué)模式有何差異？試舉例分析所謂法的執(zhí)行，即是嚴(yán)格按照法律程序?qū)⒎陕鋵嵱谑聦?，這意味著：第一，執(zhí)法人員的活動必須在法定的職權(quán)范圍內(nèi)；第二，執(zhí)法

22、活動必須依照法定的程序；第三，執(zhí)法活動是將法律的一般規(guī)定適用于具體案件的過程。因此，“有法必依，執(zhí)法必嚴(yán)，違法必究”是法律模式為執(zhí)法者設(shè)定的理想的執(zhí)法模式。按照這一模式，在對一個案件的結(jié)構(gòu)進(jìn)行法律分析時，執(zhí)法者、當(dāng)事人、陪審員、律師的社會背景等因素都將被抽象出去。應(yīng)該考慮的只是案件的法律結(jié)構(gòu)，即案件的具體情況是否適合法律所規(guī)定的框架。韋伯用形式理性這一范疇來概括法學(xué)模式的形式主義特征，以區(qū)別于實質(zhì)的不合理性：凡是以法律為依據(jù)而判案的是形式的，而以法律之外的道德、宗教、政治等標(biāo)準(zhǔn)判案的則是實質(zhì)的；凡是依據(jù)一般規(guī)則的是理性的，而沒有一般規(guī)則、個案處理的則是非理性的。這樣，執(zhí)法應(yīng)該是法律邏輯的推理過

23、程：案件所依據(jù)的法律規(guī)定是大前提，案件的事實是小前提，判決或決定是結(jié)果。按照這個模式，當(dāng)出現(xiàn)法律空白時，需要執(zhí)法者的自由裁量，有時也會出現(xiàn)當(dāng)事人之間的交易，但所有這些都不得與有關(guān)法律或者法的基本精神相違背。從社會學(xué)的角度觀察執(zhí)法，不是從法律是如何規(guī)定出發(fā)，而是從執(zhí)法的實際過程出發(fā)。法的執(zhí)行過程受到多種因素的影響，如法律規(guī)定本身，執(zhí)法力量是否充足，執(zhí)法環(huán)境中許多因時間、地點和人員而變化的偶然性因素，社會力量對執(zhí)法的壓力，案件的社會構(gòu)成，如誰是執(zhí)法者、當(dāng)事人的社會背景、當(dāng)事人之間的關(guān)系等，這些因素決定了法律結(jié)構(gòu)相同的案件，同樣的犯罪、同樣的違法行為，可能出現(xiàn)不同的處理結(jié)果。有的學(xué)者比較了法的執(zhí)行的

24、法學(xué)模式和社會學(xué)模式的差別：法學(xué)模式把案件放到法律空間進(jìn)行分析，而社會學(xué)模式則把案件放到社會空間進(jìn)行分析。按照法學(xué)模式，一切社會因素都不應(yīng)干擾案件的法律分析，在這里只存在法律意義上的原告、被告、法官、訴訟代理人，而他們的一切社會特征都被抽象掉了；而在社會學(xué)模式中，對案件的分析必須注意社會學(xué)因素對案件的影響，原告、被告、法官、律師的社會分層、文化、種族等都對案件的審理產(chǎn)生這樣或那樣的影響。如果說法律模式分析的起點是法律面前人人平等，所有人都被置于統(tǒng)一的法律框架內(nèi)，那么社會學(xué)模式分析的起點則是生活面前的不平等。從主體角度考慮，執(zhí)法者的自由裁量和當(dāng)事人的交易，都會對執(zhí)法的過程產(chǎn)生重要的影響。因此，對

25、法社會學(xué)家來說，執(zhí)法不是法律邏輯的自然推演，而是與執(zhí)法者的經(jīng)驗密切相關(guān)。正像霍姆斯所說的： “法的生命不是邏輯，而是經(jīng)驗?！眻?zhí)法者在處理案件的過程中面對各種各樣的社會因素，面對不同的時間和空間，并且自有一套處理問題的實際經(jīng)驗。對當(dāng)事人來講，他們是否選擇法律方法，選擇什么樣的法律方法，也并不完全依據(jù)法律，而是取決于多種社會因素，如利益的計算，當(dāng)事人之間的關(guān)系，爭端的性質(zhì)等。由此，我們可以看到法律本身、自由裁量和交易等因素的相互作用。非常典型的一個案例就是李昌奎案件。具體是指李昌奎在2009 年 5 月16 日將同村的19 歲少女王家飛及其3 歲的弟弟王家紅殘忍殺害一案。該案按照發(fā)案時間及其殘忍程

26、度，也叫“ 5.16血”案。 2010 年 7月 15 日云南省昭通市中級人民法院經(jīng)審理查明判處以強奸罪、故意殺人罪，數(shù)罪并罰判處李昌奎死刑，剝奪政治權(quán)利終身。2011 年 3 月 4 日云南省高級人民法院以強奸罪、故意殺人罪，數(shù)罪并罰判處死刑，緩期二年執(zhí)行的終審判決。就因為有了“自首 ”這個“免死牌 ”，兩份一字之差的判決書，頓時間在家屬間和網(wǎng)絡(luò)上引起軒然大波。2011 年 8 月 22 日晚上 9 點 20 分左右，云南省高級人民法院再審后，認(rèn)為原二審判決認(rèn)定事實清楚，證據(jù)確實、充分，定罪準(zhǔn)確，審判程序合法，但對李昌奎改判死刑，緩期二年執(zhí)行，剝奪政治權(quán)利終身，量刑不當(dāng)。依照最高人民法院關(guān)于

27、執(zhí)行中華人民共和國刑事訴訟法若干問題的解釋第三百一十二條第（二）項的規(guī)定，改判死刑，剝奪政治權(quán)利終身，并依法報請最高院核準(zhǔn)。最高法院終審判決死刑。同樣一個案件，由于在家屬與網(wǎng)絡(luò)間引起軒然大波，再審最終還是改判，推翻二審結(jié)果的免死金牌，這就充分說明了在現(xiàn)實生活中，社會學(xué)模式對法律執(zhí)行的影響。法學(xué)模式和社會學(xué)模式是兩套知識體系，而沒有誰優(yōu)誰劣的問題。前者告訴我們：專業(yè)法學(xué)家是怎么從法律的觀點看問題的；后者則告訴我們：社會學(xué)家看法律問題的著眼點不在于法律的邏輯推演，而在于法律在實際生活中的運行。但是，對于一個法學(xué)院的學(xué)生來講，除了應(yīng)守住“從法律觀點看問題”這個本分之外，也應(yīng)關(guān)心法的實際運行及其社會效

28、果。法律不僅體現(xiàn)在思維邏輯里，也運行在實際生活中.三、社會糾紛“私了 ”解決得表現(xiàn)形式、產(chǎn)生原因及其法律規(guī)制（一）私了的表現(xiàn)形式、和解和解是指糾紛當(dāng)事人進(jìn)行交涉、協(xié)商、討價還價進(jìn)而解決糾紛的活動。、調(diào)解調(diào)解是在第三方協(xié)助下進(jìn)行的、當(dāng)事人自主協(xié)商性解決糾紛的活動。、仲裁仲裁指爭議雙方在爭議發(fā)生前或爭議發(fā)生后達(dá)成協(xié)議，自愿將爭議交給第三者作出裁決，雙方有義務(wù)執(zhí)行的一種解決爭議的方法。（二）產(chǎn)生原因、社會格局中國社會是一個典型的二元社會，城市和農(nóng)村之間的差距極大。農(nóng)村里的成員即便沒有親屬關(guān)系，也是熟人居多，關(guān)系相對比較親近。另外，農(nóng)村人員流動較少，住所相對穩(wěn)定。在這樣一個相對封閉的空間，大家都想維持

29、比較熟悉親近的社會關(guān)系。當(dāng)糾紛發(fā)生的時候，農(nóng)村人將鄰里和親情關(guān)系放在首位，利益則居次位，他們希望糾紛可以永遠(yuǎn)地解決而且原有的社會關(guān)系也不會疏遠(yuǎn)冷淡。、法律制度的缺陷法律無法兼顧所有的情形。法律忽略了傳統(tǒng)的熟人社會，一旦遭遇熟人社會，法律應(yīng)用起來便難以取得立法者預(yù)期的效果。法律自身具有滯后性。法律不能和當(dāng)下以及未來發(fā)生的社會行為和社會現(xiàn)象同步，因此人們在面對糾紛的時候會望而卻步。法律運行的缺陷則體現(xiàn)在法律成本過高和司法腐敗等方面。訴訟之后卻發(fā)現(xiàn)在訴訟中所耗費的人力、物力和財力的總和很多時候都超過了勝訴所帶來的利益，由此法律對于人們的吸引力大打折扣。、 “ 厭訟 ” 的文化傳統(tǒng)禮樂社會和以和為貴的

30、思想使得訴訟在很長一段時間內(nèi)被人們有意無意地視為一種惡意的方式。在儒家思想的影響下，訴訟的優(yōu)勢被掩蓋，人們更關(guān)心的是如何避免訴訟。、人們對法律的不了解中國現(xiàn)今的司法狀況也會使人們要了解法律就必須付出很大的代價，比如咨詢律師就得交費等等。由于欠缺法律上的知識，人們在面對糾紛時才會傾向于選擇私了。（三）私了的法律規(guī)制、私了的界限（ 1 ） “ 在法律的陰影下談判”當(dāng)事人之間私下協(xié)商解決糾紛的內(nèi)容和范圍都是在法律的監(jiān)督之下，協(xié)商過程和結(jié)果都不得違背法律的強制性或禁止性的規(guī)定。（ 2）誠信原則如果當(dāng)事人一方違背誠實信用原則，或者對私了的結(jié)果不予履行，國家正式制度就可以對違背誠實信用原則的那一方進(jìn)行評價

31、或者懲罰。、私了對法律的補充（ 1 ）民間規(guī)則的規(guī)范化民間規(guī)則所維護(hù)的正義觀受民族文化意識和傳統(tǒng)“人情 ”觀念的影響，偏重的是禮俗的正義。禮俗的正義以情理為依據(jù)，完全不同于國家法所維護(hù)的普遍正義。將這一部分規(guī)范引入到法律之中，可以使普遍正義與情理正義相融合。將民間規(guī)則引入法律規(guī)范之中，可以使私了有據(jù)可循，維護(hù)當(dāng)事人利益，使當(dāng)事人獲得較為滿意的結(jié)果。（ 2）程序的規(guī)范化通過設(shè)計程序確保當(dāng)事人的自由意志的實現(xiàn)，具體而言主要包括以下幾個方面。第一階段是分析事實階段。這一階段是當(dāng)事人了解事實、相關(guān)法律規(guī)范和策略選擇等綜合分析階段，直接決定了當(dāng)事人對于糾紛將采取何種方式并期望獲得何種結(jié)果。第二階段是交換

32、信息階段。這一階段保障當(dāng)事人相互陳述理由、事實和交換證據(jù)。第三階段是交涉讓步階段。這一階段是當(dāng)事人之間博弈的過程，通過討價還價可以使協(xié)商結(jié)果接近正義。最后一個階段是達(dá)成協(xié)議階段。這一階段表現(xiàn)為一方當(dāng)事人對對方要約的接受。（3）當(dāng)事人主義當(dāng)事人主義就是強調(diào)由糾紛當(dāng)事人控制、決定糾紛結(jié)果。確立當(dāng)事人在同一場域中的平等對話、自由協(xié)商的地位，這樣才能起到尊重當(dāng)事人意愿的效果。在這種情況下，外在的規(guī)勸、說服都只具有引導(dǎo)而不是主導(dǎo)的作用，只能成為一種輔助性、補充性的力量。當(dāng)然，強調(diào)當(dāng)事人主義并不排除代理的功能，對無行為能力人、限制行為能力人或其他不能有效表達(dá)自己的人，代理機制可以作為當(dāng)事人一方的內(nèi)在組成部

33、分發(fā)揮作用。四、一次性契約與關(guān)系契約之比較及對我國市場經(jīng)濟建設(shè)啟示、一次性契約按照傳統(tǒng)的契約理論，契約是訂約當(dāng)事人就合同的主要條款達(dá)成的合意。是否存在合意是契約是否存在的關(guān)鍵。合同的主要條款一般應(yīng)包括：訂約當(dāng)事人名稱、住址；標(biāo)的；數(shù)量；質(zhì)量；價款或報酬；履行期限、地點、方式；違約責(zé)任；解決爭議的方法等。而為了保證訂約當(dāng)事人的合意，契約成立應(yīng)具備要約和承諾階段。、關(guān)系契約所謂關(guān)系契約，實際上把制約合同發(fā)展的種種社會因素考慮進(jìn)去，作為合同成立的一般條款。無論在利用合同建立交易關(guān)系、執(zhí)行交易時，還是在糾紛解決時，都受到商業(yè)慣例、商業(yè)道德等社會因素的影響。當(dāng)發(fā)生違約時，商人們不習(xí)慣于運用合同包含的法律

34、制裁的機制，而是運用非法律的制裁機制。、與一次性、個別性契約不同，關(guān)系性契約與習(xí)慣、內(nèi)部規(guī)則、社會性交換、對于將來的期待等交織在一起，形成了一條環(huán)環(huán)相扣的連鎖，契約的履行和糾紛的處理都以保護(hù)這種長期性關(guān)系為原則。而對長期的契約關(guān)系的調(diào)整還要注意“超契約性規(guī)范”，特別是分配正義、程序正義、自由、平等以及人的尊嚴(yán)。、值得注意的是，英美的現(xiàn)代契約法理論已經(jīng)把所謂關(guān)系性契約的因素吸收進(jìn)去。我國市場經(jīng)濟建設(shè)中的法律也應(yīng)借鑒。實際上，通過普通條款的理論，當(dāng)代的契約理論把制約著當(dāng)事人的行為的商業(yè)習(xí)慣、慣例、它們之間在定約之前就存在的各種關(guān)系納入到傳統(tǒng)的契約論的框架中，對于促進(jìn)社會主義市場經(jīng)濟發(fā)展有很大裨益。

35、五、改變?nèi)藗冃袨榉绞降牧⒎Ｊ胶驮V訟模式之異同及啟示通過法律改變?nèi)说男袨榉绞接袃煞N模式：立法模式和訴訟模式。立法模式通過立法為公民設(shè)定義務(wù)，并強制性地讓公民履行義務(wù)來改變?nèi)藗兊男袨榉绞?。而訴訟模式則通過授予公民起訴權(quán)，以促進(jìn)公民之間相互作用來改變?nèi)藗兊男袨榉绞?。這兩種模式雖然都有可能影響和改變?nèi)藗兊男袨榉绞?，但是二者在價值理念、作用方式和執(zhí)行方式等許多方面存在很大不同。第一：兩種模式的價值理念不一樣。立法模式強調(diào)人為構(gòu)建和理性改造的作用，訴訟模式強調(diào)社會成員之間互動以及自然演進(jìn)的作用。簡單的講，前者注重計劃，后者注重相互作用。他們分別以哈耶克所提到的建構(gòu)理性主義和進(jìn)化理性主義為哲學(xué)基礎(chǔ)。第二：兩種模式的作用方式不同?；诮?gòu)理性主義，立法模式設(shè)有需要達(dá)到的明確目標(biāo)，例如，禁止飲酒以改善健康，減少犯罪等，禁止燃放煙花爆竹以達(dá)到保護(hù)健康、改善環(huán)境、減少災(zāi)害等，并一次嚴(yán)格約束人的行為。訴訟模式一般也有需要達(dá)到的目的，但這種目標(biāo)不是法律明確規(guī)定。訴訟模式一般也需要制定法律，但法律只規(guī)定改變的方法，而改變的最終結(jié)果則有社會成員自己的