律師開展盡職調(diào)查的實務(wù)講座

1、律師開展盡職調(diào)查的實務(wù)講座 浙江天屹律師事務(wù)所 金迎春 主任律師上崗培訓課程一、盡職調(diào)查的概述二、盡職調(diào)查的基本原則三、盡職調(diào)查的工作程序五、盡職調(diào)查的內(nèi)容四、盡職調(diào)查的方式六、盡職調(diào)查需特別注意的問題七、結(jié)語一、盡職調(diào)查的概述盡職調(diào)查的定義 盡職調(diào)查：審慎調(diào)查（Due Diligence）在股票發(fā)行上市、公司收購兼并、重大資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓等交易中，委托人委托律師、注冊會計師等專業(yè)機構(gòu)，就交易對象及其財務(wù)、經(jīng)營、法律等內(nèi)容按照專業(yè)準則，進行審慎和適當?shù)恼{(diào)查和分析。公開發(fā)行證券公司信息披露的編報規(guī)則 第12號律師法律意見書和律師工作報告一、盡職調(diào)查的概述盡職調(diào)查的分類律師法律盡職調(diào)查會計師財務(wù)盡職調(diào)查投

2、資公司商業(yè)盡職調(diào)查 一、盡職調(diào)查的概述盡職調(diào)查的分類三者的區(qū)別：1、調(diào)查的范圍不同；2、對同一事實的認知不同。一、盡職調(diào)查的概述盡職調(diào)查的作用發(fā)現(xiàn)風險 判斷風險 評估風險 二、盡職調(diào)查的基本原則獨立于委托人意志；1、獨立性原則獨立于審計、評估等其他中介機構(gòu)。 二、盡職調(diào)查的基本原則保持審慎的態(tài)度；2、審慎性原則 保持合理的懷疑；二、盡職調(diào)查的基本原則從法律角度作出專業(yè)的判斷。 3、專業(yè)性原則二、盡職調(diào)查的基本原則不從知悉的相關(guān)信息中獲取利益。 4、避免利益沖突原則在提供服務(wù)過程中，應避免代理與委托客戶或目標企業(yè)有直接或間接利益沖突關(guān)系的訴訟或非訴訟事務(wù)。 上市公司股票交易的限制三、盡職調(diào)查的工

3、作流程1、接受客戶委托 律師事務(wù)所接受客戶委托 ； 接受委托的形式 做出是否接受委托的決定 ； 簽訂委托合同、辦理委托手續(xù)； 拒絕或解除委托的情況三、盡職調(diào)查的工作流程組成工作小組，明確分工和責任 ； 及時與客戶溝通，制定工作方案； 擬就適用的調(diào)查提綱及問卷清單; 2、調(diào)查前準備工作 了解并購的目的、基本要求、目標 企業(yè)的基本情況； 三、盡職調(diào)查的工作流程3、開展盡職調(diào)查工作 現(xiàn)場調(diào)查、書面調(diào)查、補充調(diào)查 三、盡職調(diào)查的工作流程4、出具盡職調(diào)查報告 按照中國律師行業(yè)公認的業(yè)務(wù)標準、道德規(guī)范和勤勉盡責精神，出具盡職調(diào)查報告。 四、盡職調(diào)查的方式1、目標公司的配合 首先，約見目標公司的代表，當面詳

4、談，爭取理解和配合; 其次，通過目標公司公開披露的有關(guān)目標公司的一些情報、資料進一步了解目標公司的情況; 再次，根據(jù)目標公司情況設(shè)計盡職調(diào)查問卷清單。2、登記機關(guān) 的查詢工商登記機關(guān)的查詢:了解目標公司的成立日期、存續(xù)時間、公司性質(zhì)、公司章程、公司的注冊資本和股東、公司的法定代表人等情況土地、房產(chǎn)登記機關(guān)的查詢:了解目標公司的土地、房產(chǎn)權(quán)利、合同、各種物權(quán)擔保和抵押、限制性保證和法定負擔等情況。 四、盡職調(diào)查的方式3、職能部門 的了解從當?shù)卣?，可以了解到有無影響目標公司資產(chǎn)的諸如征用、搬遷、停建改建的遠近期計劃；目標公司目前享受的各種優(yōu)惠政策，特別是稅收方面的優(yōu)惠，在并購實現(xiàn)后是否能繼續(xù)享

5、受。有關(guān)環(huán)保問題可以向當?shù)丨h(huán)保部門了解。 四、盡職調(diào)查的方式4、中介機構(gòu) 的溝通通過與目標公司聘請的會計事務(wù)所、評估事務(wù)所等中介機構(gòu)的溝通，更準確地把握目標公司的整體情況 四、盡職調(diào)查的方式5、債權(quán)、債務(wù)人的核實重大的債權(quán)債務(wù)問題，向相關(guān)的債權(quán)人和債務(wù)人進行核實和調(diào)查?？梢允共①彿綄δ繕斯镜闹卮髠鶛?quán)、債務(wù)的狀況有客觀完整的了解。 四、盡職調(diào)查的方式6、公開信息的檢索 四、盡職調(diào)查的方式通過互聯(lián)網(wǎng)、紙質(zhì)媒介公開披露的有關(guān)目標企業(yè)宣傳介紹及其他資料等，多渠道掌握信息。 確保盡職調(diào)查信息的 多樣性、客觀性、公正性。 （1）目標企業(yè)的設(shè)立審批、申請文件及登記文檔、營業(yè)執(zhí)照、驗資證明（報告）； （2）

6、目標企業(yè)登記事項，歷次變更、變動情況的合法合規(guī)性； （3）目標企業(yè)成立以來的合并、分立、變更及重大改組、重大投資行為；五、盡職調(diào)查的內(nèi)容1、主體資格、授權(quán)與批準的審查（4）目標企業(yè)年審情況及是否有影響目標企業(yè)合法存續(xù)的重大法律障礙；（5）目標企業(yè)經(jīng)營中依法應取得的資質(zhì)、認證、特別許可等是否已合法取得及是否仍合法有效；（6）并購條件是否有限制性要求。五、盡職調(diào)查的內(nèi)容1、主體資格、授權(quán)與批準的審查 （1）目標企業(yè)當前的股權(quán)結(jié)構(gòu)、變革過程及合法性；（2）目標企業(yè)股權(quán)是否存在爭議或瑕疵；（3）目標企業(yè)各股東出資是否恰當； （4）目標企業(yè)對外投資情況； （5）目標企業(yè)股本變動及相應合同、章程、決議、批

7、文、變更登記情況；（6）目標企業(yè)及其關(guān)聯(lián)企業(yè)的兼并、分立、合并、破產(chǎn)、清算情況。五、盡職調(diào)查的內(nèi)容2、股權(quán)結(jié)構(gòu)和股東出資的審查 3、目標企業(yè)章程的審查 是否履行了必要的批準手續(xù)？是否登記備案？ 箭豬條款 :董事會分期、分級選舉條款？禁止更 換董事條款 ？絕對多數(shù)條款？ 是否有影響企業(yè)并購的特別規(guī)定 ? 降落傘條款 毒丸計劃 （馬丁.利普頓）五、盡職調(diào)查的內(nèi)容 （1）土地使用權(quán)性質(zhì)、歸屬登記與實際是否相符； （2）房產(chǎn)權(quán)歸屬及證書與實際是否相符； （3）主要機械設(shè)備、設(shè)施的權(quán)屬與實際是否相符； （4）專利、商標、版權(quán)的權(quán)屬、類別、數(shù)量、存續(xù)及剩余有效期；五、盡職調(diào)查的內(nèi)容4、目標企業(yè)財產(chǎn)權(quán)利的審

8、查 （5）資產(chǎn)抵押、質(zhì)押情況及租賃的性質(zhì)、類別、期限； （6）目標企業(yè)其他財產(chǎn)的清單、產(chǎn)權(quán)歸屬現(xiàn)狀等；（）目標企業(yè)財產(chǎn)保險情況；（）目標企業(yè)經(jīng)營性資產(chǎn)評估報告及財務(wù)會計報表、資產(chǎn)評估報告。五、盡職調(diào)查的內(nèi)容4、目標企業(yè)財產(chǎn)權(quán)利的審查 （1）合同主體及內(nèi)容的合法性、有效性； （2）合同在目標企業(yè)控制權(quán)改變后效力問題； （3）合同中是否存在純義務(wù)性條款或其他限制性條款； 五、盡職調(diào)查的內(nèi)容5、重大合同及債權(quán)債務(wù)的審查 （4）有關(guān)解除、終止合同的約定對并購的影響；（5）對外擔保合同的情況及主合同的履行情況； （6）債權(quán)、債務(wù)的性質(zhì)、合法性、有效性、實現(xiàn)或履行的障礙；對債務(wù)償還期限、附隨義務(wù)是否有特別

9、限制。 （1）是否有已發(fā)生法律效力、或正在進行的、或潛在的法律訴訟或仲裁及其案由、地位及可能的結(jié)果； （2）是否有因為環(huán)保、稅收、產(chǎn)品責任、勞動關(guān)系等原因而受到相應行政處罰、執(zhí)行情況及處罰結(jié)果； （3）目標企業(yè)與他人自行和解、調(diào)解、協(xié)議取得或放棄的權(quán)利、主張、要求或禁止進一步行動的情況。五、盡職調(diào)查的內(nèi)容6、爭議及解決情況的審查 （1）職能部門結(jié)構(gòu)、設(shè)置及職能劃分、相互關(guān)系、負責人情況； （2）股東大會（職代會）、董事會、監(jiān)事會及其規(guī)范運作情況； （3）董事、監(jiān)事、經(jīng)理及其他高管層人員情況； （4）目標企業(yè)附屬機構(gòu)、控股子公司、參股子公司、分公司、辦事處、獨立核算的業(yè)務(wù)部門及其下設(shè)機構(gòu)情況。五

10、、盡職調(diào)查的內(nèi)容7、組織結(jié)構(gòu)及治理結(jié)構(gòu)審查 （1）與目標企業(yè)有勞動合同關(guān)系的職工人數(shù)、勞動合同的期限、崗位分布及現(xiàn)狀； （2）目標企業(yè)可分流人員范圍、數(shù)量及構(gòu)成； （3）病、殘、離、退職工的數(shù)量，目前狀況及相應協(xié)議和執(zhí)行情況； （4）目標企業(yè)的五險一金是否按時足額繳納；五、盡職調(diào)查的內(nèi)容8、目標企業(yè)人力資源狀況 （5）目標企業(yè)職工持股、管理層持股狀況； （6）目標企業(yè)職工激勵計劃情況、職工福利制度計劃安排； （7）目標企業(yè)職代會（工會）建立及運作情況； （8）目標企業(yè)勞動衛(wèi)生、勞動安全、勞動保護、勞動保險制度建立及執(zhí)行情況。五、盡職調(diào)查的內(nèi)容8、目標企業(yè)人力資源狀況 （1）關(guān)聯(lián)交易數(shù)量及現(xiàn)狀，

11、對目標企業(yè)的影響、制約、輔助程度及關(guān)聯(lián)方的情況； （2）目標企業(yè)關(guān)聯(lián)交易的合法性、交易條件的公允性； （3）目標企業(yè)是否有關(guān)于消除或避免同業(yè)競爭的協(xié)議、承諾。五、盡職調(diào)查的內(nèi)容9、關(guān)聯(lián)交易與同業(yè)競爭 （1）產(chǎn)品（服務(wù)）的技術(shù)含量大小、技術(shù)敏感性、產(chǎn)品（服務(wù)）對技術(shù)的依賴程度； （2）目標企業(yè)擁有的技術(shù)及非自有技術(shù)的性質(zhì)、來源、權(quán)屬； （3）目標企業(yè)開發(fā)新產(chǎn)品的人員能力、設(shè)施、設(shè)備情況及科研組織情況； （4）目標企業(yè)環(huán)保標準、排污和治理情況；五、盡職調(diào)查的內(nèi)容10、技術(shù)、環(huán)保、產(chǎn)品標準（5）目標企業(yè)目前實行的產(chǎn)品質(zhì)量標準、級別及質(zhì)量控制與檢驗系統(tǒng)；（6）目標企業(yè)所獲的技術(shù)獎項、級別、類別等情況；

12、（7）目標企業(yè)特許經(jīng)銷保護、廣告與促銷、客戶情況、競爭戰(zhàn)略與評價、銷售方式。五、盡職調(diào)查的內(nèi)容10、技術(shù)、環(huán)保、產(chǎn)品標準11、稅費征、減、免等優(yōu)惠情況 （1）目標企業(yè)稅務(wù)登記證、登記機關(guān)及驗證情況；（2）目標企業(yè)應納稅的稅種、稅率；（3）目標企業(yè)各年度納稅申報表及完稅證明；（4）目標企業(yè)其他稅收優(yōu)惠的依據(jù)、證明文件及實施情況；（5）目標企業(yè)財政補賠優(yōu)惠的依據(jù)、證明文件及實施情況；（6）目標企業(yè)社會保障金交納情況。五、盡職調(diào)查的內(nèi)容 （1）目標企業(yè)的經(jīng)營狀況、業(yè)績、資產(chǎn)總額、負債總額、所有者權(quán)益；（2）目標企業(yè)主營業(yè)務(wù)的分類、比重、市場情況； （3）目標企業(yè)的經(jīng)營是否有或可能會發(fā)生政府或法律、法

13、規(guī)上的限制和/或管制； （4）主要產(chǎn)品狀況、主要構(gòu)成、國內(nèi)外主要廠家生產(chǎn)狀況、產(chǎn)品銷售率。五、盡職調(diào)查的內(nèi)容12、經(jīng)營與業(yè)務(wù)情況 盡職調(diào)查的工作底稿模版六、特別注意的問題為什么要進行并購？單純獲取投資收益的財務(wù)并購？戰(zhàn)略性擴張經(jīng)濟規(guī)模的需要?順利轉(zhuǎn)型進入新的行業(yè)或產(chǎn)業(yè)？思考這些問題，可在一定程度上規(guī)避盲目并購的陷阱。 盡職調(diào)查應具有戰(zhàn)略眼光 浙江某集團公司的并購案例六、特別注意的問題 不是原件的或原件不便保留在律師卷宗的，應及時將復印件、 件、副本、節(jié)錄本與原件、正本核對，并由提供人在復印件、 件（非熱敏 紙）、副本、節(jié)錄本上簽字或蓋章，或以其他方式確認。審核原件、正本的重要性六、特別注意的問題 對于重要但短少相關(guān)有效證據(jù)支持的事實，應當取得相關(guān)單位或人員對該事實的書面確認，律師應在盡職調(diào)查報告中對此情況予以說明書面承諾函的運用六、特別注意的問題通知有關(guān)單位及人員辦理 。特殊事項應進行公證、見證六、特別注意的問題 妥善保管已經(jīng)制作的文件資料、證明等交接清單，并嚴格遵守借閱、復制規(guī)定 。制作文件資料、證明等交接清單德藝雙馨既要有智慧，更要