律師辦理勞動糾紛仲裁程序?qū)崉?wù)

1、 本文系內(nèi)部培訓(xùn)資料，相關(guān)規(guī)定系山東省青島市有關(guān)內(nèi)容，其他地區(qū)不一定適用，特此說明 山東島城律師事務(wù)所 王學(xué)鵬 二0一二年八月律師辦理勞動爭議仲裁程序?qū)崉?wù)勞動爭議的受案范圍常見的不屬于勞動爭議仲裁的事項勞動仲裁與訴訟程序的區(qū)別律師辦理勞動仲裁的注意事項大綱（一）因確認(rèn)勞動關(guān)系發(fā)生的爭議；（二）因訂立、履行、變更、解除和終止勞動合同發(fā)生的爭議；（三）因除名、辭退和辭職、離職發(fā)生的爭議；（四）因工作時間、休息休假、社會保險、福利、培訓(xùn)以及勞動保護(hù)發(fā)生的爭議；其中社會保險爭議，具體包括以下內(nèi)容：（1）因用人單位沒有為勞動者依法繳納基本醫(yī)療、工傷和生育保險費(fèi)，勞動者要求直接支付基本醫(yī)療、工傷和生育保險

2、待遇和賠償金而發(fā)生的爭議。（2）用人單位依法為勞動者繳納工傷保險費(fèi)，因用人單位是否應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)的部分工傷保險待遇而發(fā)生的爭議。（五）因勞動報酬、工傷醫(yī)療費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或者賠償金等發(fā)生的爭議；（六）法律、法規(guī)規(guī)定的其他勞動爭議。勞動爭議的受案范圍常見的不屬于勞動仲裁的事項（1）在校學(xué)生因履行與用工單位、學(xué)校三方簽訂的實習(xí)協(xié)議、就業(yè)協(xié)議而發(fā)生的爭議；（2）用工單位招用已超過法定退休年齡或者已享受退休待遇的人員而發(fā)生的爭議；（3）勞動者申請仲裁直接要求繳納社會保險和住房公積金的請求可能不被受理，對委托人提出的這一方面的訴求，應(yīng)當(dāng)建議其向有關(guān)部門進(jìn)行投訴。勞動仲裁與訴訟程序的區(qū)別1、答辯期不同2、審理時

3、間不同3、反訴提出時間明顯不同4、救濟(jì)程序略有不同5、管轄不同6、收費(fèi)不同7、證據(jù)規(guī)則略有不同8、申請證人出庭時間不同（庭審二日前提出 ） 收案審查應(yīng)注意的事項1、 審查委托人是否符合勞動合同法及勞動合同法實施條例所規(guī)定的主體資格（如是勞動爭議還是勞務(wù)糾紛）;2、 審查委托事項是否屬于勞動爭議案件受理的范圍;3、 審查委托人的各項仲裁請求是否超過勞動爭議調(diào)解仲裁法所規(guī)定的仲裁時效;4、 審查委托人是否能夠提供其仲裁請求以及陳述事實的證據(jù);5、 審查委托人勞動爭議案件受理的管轄級別和管轄范圍（如應(yīng)屬于使勞動仲裁還是區(qū)縣勞動仲裁委員會）;6、 委托人如為勞動者時，審查是否有需要申請部分先予裁決或預(yù)

4、先支付的情形，或是否需要申請醫(yī)療鑒定或喪失勞動能力鑒定;7、委托人要求支付工傷待遇時，審查是否有已生效的工傷認(rèn)定結(jié)論或用人單位對構(gòu)成工傷無異議的證明，但非法用工造成的傷亡除外。下列事項律師事務(wù)所不得實行風(fēng)險收費(fèi)：1、請求給予社會保險待遇或者最低生活保障待遇的;2、請求給付撫恤金、救濟(jì)金、工傷賠償?shù)?3、請求支付勞動報酬的;4、群體性訴訟案件;收費(fèi)注意事項1、確定明確的被申請人特殊情況下被申請人的確定方法2、仲裁請求應(yīng)全面無漏項3、請求數(shù)額宜多不易少4、對于加班工資、雙倍工資、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金等不宜寫的太具體（如主張某一時間段的）5、事實與理由部分應(yīng)簡練，并應(yīng)避免造成對己方不利的自認(rèn)準(zhǔn)備仲裁申請書注意

5、事項勞動爭議主體的確定勞動者與勞務(wù)派遣單位或者用工單位發(fā)生勞動爭議，應(yīng)將勞務(wù)派遣單位和用工單位列為共同當(dāng)事人。勞動者只將勞務(wù)派遣單位或用工單位一方列為當(dāng)事人的，勞動爭議仲裁委員會不予處理，并應(yīng)通知勞動者追加另一方為當(dāng)事人。勞動者不追加的，應(yīng)分別按照勞動人事爭議仲裁辦案規(guī)則第三十一條、第三十二條規(guī)定不予受理或撤銷案件。勞動者不服勞動爭議仲裁委員會作出的撤銷案件決定向人民法院起訴的，人民法院不予立案。勞動者與個人承包經(jīng)營者發(fā)生爭議，應(yīng)將發(fā)包的組織和個人承包經(jīng)營者列為共同當(dāng)事人。勞動者只將個人承包經(jīng)營者列為被申請人的，勞動爭議仲裁委員會不予受理。勞動者與依法取得營業(yè)執(zhí)照或者登記證書的法人單位分支機(jī)構(gòu)

6、發(fā)生勞動爭議的，應(yīng)將分支機(jī)構(gòu)列為當(dāng)事人；與未依法取得營業(yè)執(zhí)照或者登記證書的分支機(jī)構(gòu)發(fā)生勞動爭議的，應(yīng)將該分支機(jī)構(gòu)的法人單位列為當(dāng)事人。用人單位合并或者兼并前發(fā)生的勞動爭議，以合并或者兼并后的用人單位為當(dāng)事人。用人單位分立的，其分立前與勞動者發(fā)生的爭議，由分立后的實際用人單位為當(dāng)事人。用人單位分立為若干單位后，對承受勞動權(quán)利義務(wù)的單位不明確的，分立后的單位均為當(dāng)事人。用人單位解散、撤銷、歇業(yè)或者破產(chǎn)的，由其主管部門、開辦單位、依法成立的清算組織或投資人為當(dāng)事人。起字號的個人合伙或個體工商戶，應(yīng)當(dāng)以營業(yè)執(zhí)照上登記的字號為當(dāng)事人，并同時注明該字號業(yè)主的基本情況。不具備合法經(jīng)營資格的用人單位借用他人營

7、業(yè)執(zhí)照經(jīng)營的，應(yīng)當(dāng)將不具備合法經(jīng)營資格的用人單位和出借營業(yè)執(zhí)照的用人單位列為共同當(dāng)事人。舉證注意事項常用證據(jù)1、 勞動合同或聘(錄)用協(xié)議;2、 爭議發(fā)生前十二個月經(jīng)勞動者簽收的工資單或銀行進(jìn)賬憑證;3、 勞動手冊及入職證明;4、 解除或終止勞動合同通知書;5、 辭職申請或辭職信;6、 違紀(jì)處分通知書或處罰公告;7、 退(辭)工單、人事檔案轉(zhuǎn)移證明、社會保險金解繳憑證;8、 醫(yī)院診斷證明;9、 醫(yī)院病假休息建議書;10、 喪失勞動能力的鑒定書;11、 工傷認(rèn)定書及勞動能力鑒定材料;12、 下崗或轉(zhuǎn)崗?fù)ㄖ?13、 員工手冊或勞動紀(jì)律、規(guī)章制度;14、 考勤記錄資料;15、 用人單位月平均工資資料

8、;16、 涉及仲裁時效和訴訟時效中止、中斷等事實;17、 其他與案件相關(guān)的資料。舉證責(zé)任用人單位舉證的事項 因用人單位做出解除勞動合同、支付勞動報酬、計算勞動者工作年限等決定而發(fā)生勞動爭議的，由用人單位負(fù)舉證責(zé)任。因用人單位未按照勞動合同約定支付勞動報酬、拒絕依法繳納社會保險費(fèi)或者提供勞動條件，勞動者提出解除勞動合同而發(fā)生勞動爭議的，由用人單位負(fù)舉證責(zé)任。勞動者無法提供由用人單位掌握管理的與仲裁請求有關(guān)的證據(jù)，仲裁委員會可以要求用人單位在指定期限內(nèi)提供。用人單位在指定期限內(nèi)不提供的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果。勞動者主張加班工資，用人單位否認(rèn)有加班的，用人單位應(yīng)對勞動者未加班的事實負(fù)舉證責(zé)任;因工資支付發(fā)生爭議的。舉證責(zé)任的特別事項勞動者主張確認(rèn)勞動關(guān)系的，由勞動者舉證證明存在勞動關(guān)系勞動者主張加班費(fèi)的，由勞動者證明存在加班事實及工資基數(shù)其他注意事項1、加班工資如能證明加班事實，一般只支持兩年（自主張權(quán)利之日起的前兩年）2、勞動仲裁終局裁決的救濟(jì)3、要求解除勞動關(guān)系不屬于仲裁的受案范圍，但確認(rèn)勞動關(guān)系于何時解除屬于受案