招投標(biāo)與合同模板管理-工程管理專業(yè)講義

1、招投標(biāo)與合同治理工程治理專業(yè)講義 工程招投標(biāo)與建設(shè)合同治理講義1 要緊內(nèi)容 要緊內(nèi)容： 第一章 建設(shè)工程合同治理法律基礎(chǔ) 第一節(jié) 建設(shè)工程合同治理概述 一、建設(shè)工程合同相關(guān)法律體系 二、建設(shè)工程合同治理的任務(wù) 三、建設(shè)工程合同治理的方法 第二節(jié) 合同法律關(guān)系 一、合同法律關(guān)系的構(gòu)成 二、合同法律關(guān)系的產(chǎn)生、 變更與消滅 三、代理關(guān)系 目標(biāo)要求： 熟悉：代理關(guān)系 掌握：合同法律關(guān)系第一章 建設(shè)工程合同治理概述合同法律關(guān)系（重點）一、合同法律關(guān)系的構(gòu)成（一）合同法律關(guān)系的概念1、概念合同法律關(guān)系是指由合同法律規(guī)范調(diào)整的、在民事流轉(zhuǎn)過程中所產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。2、合同法律關(guān)系的要素合同法律關(guān)系包括合

2、同法律關(guān)系的主體、客體和內(nèi)容三個要素。（二）合同法律關(guān)系的主體合同法律關(guān)系的主體，是參加合同法律關(guān)系，享有相應(yīng)權(quán)利、承擔(dān)相應(yīng)義務(wù)的當(dāng)事人。合同法律關(guān)系的主體能夠是自然人、法人、其他組織。1、自然人2、法人（1）概念法人是指按照法定程序成立，設(shè)有一定的組織機構(gòu)，擁有獨立的財產(chǎn)或獨立經(jīng)營治理的財產(chǎn)，能以自己的名義在社會經(jīng)濟活動中享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)，并能在法院起訴和應(yīng)素的社會組織。（2）四個條件依法成立程序合法有必要的財產(chǎn)或經(jīng)費實體要件，也是承擔(dān)責(zé)任的基礎(chǔ)有自己的名稱、組織機構(gòu)和場所外在表現(xiàn)能獨立承擔(dān)民事責(zé)任最本質(zhì)的條件法人的法定代表人是自然人，他依照法律或它的組織章程規(guī)定，代表法人行使職權(quán)。法人以

3、它的要緊辦事機構(gòu)所在地為住宅。3、其他組織其他組織是指依法成立，但不具備法人資格，而能以自己的名義參與民事活動的經(jīng)營實體或者法人的分支機構(gòu)等社會組織。如法人的分支機構(gòu)、不具備法人資格的聯(lián)營體、合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)等。第2講講義合同法律關(guān)系(二)（三）同法律關(guān)系的客體合同法律關(guān)系的客體，是指參加合同法律關(guān)系的主體享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)所共同指向的對象。合同法律關(guān)系的客體要緊包括物、行為和智力成果。1、物。是指可為人們操縱、并具有經(jīng)濟價值的生產(chǎn)資料和消費資料。如建筑材料、建筑設(shè)備、建筑物等。2、行為。指人的有意識的活動。在合同法律關(guān)系中，多表現(xiàn)為完成一定的工作，如勘察設(shè)計、施工安裝等。3、智力成

4、果。知識產(chǎn)權(quán)、技術(shù)秘密等。（四）合同法律關(guān)系的內(nèi)容合同法律關(guān)系的內(nèi)容是指合同約定的和法律規(guī)定的權(quán)利義務(wù)。也是合同的具體要求，它決定了合同法律關(guān)系的性質(zhì)，也是聯(lián)結(jié)合同主體的紐帶。 二、同法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅三、代理關(guān)系（熟悉）（一）代理的概念和特征代理是代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實施的，其民事責(zé)任由被代理人承擔(dān)的法律行為。代理具有以下特征：1、代理人必須在代理權(quán)限范圍內(nèi)實施代理行為2、代理人以被代理人的名義實施代理行為3、代理人在被代理人的授權(quán)范圍內(nèi)獨立地表現(xiàn)自己的意志4、被代理人對代理行為承擔(dān)民事責(zé)任（二）代理的種類依照代理權(quán)產(chǎn)生的依據(jù)不同，可將代理分為托付代理、法定代理和指定

5、代理。1、托付代理代理權(quán)來源于被代理人的托付行為注意：托付授權(quán)是一種單方法律行為，即只要被代理人單方作出授權(quán)的意思表示，不管代理人是否作出相應(yīng)表示，托付代理權(quán)即可產(chǎn)生法律效力。被代理人有權(quán)隨時撤銷其授權(quán)托付，代理人也有權(quán)隨時辭去所受托付。 2、法定代理代理權(quán)來源于法律的直接規(guī)定3、指定代理代理權(quán)來源于人民法院和有關(guān)單位的指定（三）代理關(guān)系的終止1、托付代理關(guān)系的終止（1）代理期間屆滿或者代理事項完成（2）被代理人取消托付或代理人辭去托付（3）代理人死亡或代理人失去民事行為能力（4）作為被代理人或者代理人的法人終止2、指定代理或法定代理關(guān)系的終止（1）被代理人取得或者恢復(fù)民事行為能力（2）被代理

6、人或代理人死亡（3）指定代理的人民法院或指定單位撤銷指定（4）監(jiān)護關(guān)系消滅第3講講義 合同擔(dān)保 一、擔(dān)保的概念擔(dān)保，是指當(dāng)事人依照法律規(guī)定或者雙方約定，為促使債務(wù)人履行債務(wù)實現(xiàn)債權(quán)人的權(quán)利的法律制度。擔(dān)保通常由當(dāng)事人雙方訂立擔(dān)保合同。二、擔(dān)保方式依照擔(dān)保法規(guī)定，擔(dān)保方式為保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金。（一）保證1、保證的概念和方式保證，是指保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為。保證法律關(guān)系中至少有三方當(dāng)事人參加，即保證人、被保證人（債務(wù)人）和債權(quán)人。注意：保證合同中的當(dāng)事人是保證人和債權(quán)人。擔(dān)保法規(guī)定了兩種保證方式，即一般保證和連帶責(zé)任保證。一般保

7、證，是指當(dāng)事人在保證合同中約定，債務(wù)人不能履行債務(wù)時，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的保證。連帶責(zé)任保證，是指當(dāng)事人在保證合同中約定保證人與債務(wù)人對債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的保證。（二）抵押1抵押的概念抵押，是指債務(wù)人或者第三人向債權(quán)人以不轉(zhuǎn)移占有的方式提供一定的財產(chǎn)作為抵押物，用以擔(dān)保債務(wù)履行的擔(dān)保方式。抵押法律關(guān)系的當(dāng)事人為抵押人和抵押權(quán)人。抵押人是指為擔(dān)保債的履行而提供抵押物的債務(wù)人或者第三人；抵押權(quán)人是指同意擔(dān)保的債權(quán)人。抵押人提供的用于擔(dān)保債務(wù)履行的財產(chǎn)為抵押物。2、抵押物(1)能夠抵押的財產(chǎn)(2)禁止抵押的財產(chǎn)土地所有權(quán)；耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)，但法律規(guī)定除外；學(xué)校、幼兒

8、園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會公益設(shè)施；所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭議的財產(chǎn)；依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)；依法不得抵押的其他財產(chǎn)。當(dāng)事人以土地使用權(quán)、都市房地產(chǎn)、林木、航空器、船舶、車輛等財產(chǎn)抵押的，應(yīng)當(dāng)辦理抵押物登記，抵押合同自登記之日起生效。以其他財產(chǎn)做抵押的，能夠自愿辦理登記，抵押合同自簽訂之日起生效。 (三)質(zhì)押1質(zhì)押的概念質(zhì)押，是指債務(wù)人或者第三人將其動產(chǎn)或權(quán)利移交給債權(quán)人占有，用以擔(dān)保債權(quán)履行的擔(dān)保形式。債務(wù)人或者第三人為出質(zhì)人，債權(quán)人為質(zhì)權(quán)人，移交的動產(chǎn)或權(quán)利為質(zhì)物。質(zhì)權(quán)屬于約定的擔(dān)保物權(quán)，以轉(zhuǎn)移占有為特征。2、質(zhì)押的分類質(zhì)押包括動產(chǎn)

9、質(zhì)押和權(quán)利質(zhì)押。 (1)動產(chǎn)質(zhì)押動產(chǎn)質(zhì)押是指債務(wù)人或者第三人將其動產(chǎn)移交給債權(quán)人占有，將該動產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保。能夠作為質(zhì)押的動產(chǎn)沒有限制。(2)權(quán)利質(zhì)押權(quán)利質(zhì)押是指將一般的權(quán)利憑證交給債權(quán)人占有的擔(dān)保。能夠質(zhì)押的權(quán)利包括：匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單；依法能夠轉(zhuǎn)讓的股份、股票；依法能夠轉(zhuǎn)讓的商標(biāo)專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)；依法能夠質(zhì)押的其他權(quán)利。(四)留置（法定擔(dān)保） 1留置的概念留置，是指債權(quán)人按照合同約定占有對方（債務(wù)人）的財產(chǎn)，當(dāng)債務(wù)人不按照合同約定的期限履行其債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依照法律規(guī)定留置該財產(chǎn)并享有處置該財產(chǎn)得到優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。采納留置擔(dān)保的必須滿足的條件是：

10、留置的財產(chǎn)必須是債權(quán)人以合法方式占有債務(wù)人的動產(chǎn)；留置的財產(chǎn)必須與債權(quán)人的債權(quán)有牽連關(guān)系；債權(quán)人的債權(quán)已屆清償期；留置的財產(chǎn)必須是動產(chǎn)。2留置權(quán)的適用范圍擔(dān)保法規(guī)定：“因保管合同、運輸合同、加工承攬合同發(fā)生的債權(quán)，債務(wù)人不履行債務(wù)的，債權(quán)人有留置權(quán)?！币虼耍糁脙H適用于保管合同、運輸合同和加工承攬合同的債權(quán)擔(dān)保。（五）定金1定金的概念定金，是指當(dāng)事人雙方為了擔(dān)保債務(wù)的履行，約定由當(dāng)事人一方向?qū)Ψ较刃兄Ц督o對方一定數(shù)額的貨幣作為擔(dān)保。2定金合同與定金數(shù)額定金應(yīng)當(dāng)以書面形式約定。定金數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的20。3、定金罰則債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一

11、方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金。收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。 三、保證在建設(shè)工程中的應(yīng)用在建設(shè)工程中，保證是最常用的擔(dān)保方式。保證是必須由合同雙方當(dāng)事人以外的第三人作為保證人的擔(dān)保形式。銀行出具的保證稱做保函，其他保證人出具的保證稱做保證書。在建設(shè)項目中，不管是施工投標(biāo)時期，依舊施工履約時期，由銀行或第三人提供的信用擔(dān)保（投標(biāo)保函、履約保函）差不多上擔(dān)保法中所規(guī)定的保證。預(yù)付款擔(dān)保也是如此。合同的公證和鑒證法律制度第5講講義 要緊內(nèi)容 一、要緊內(nèi)容 第二章 合同法律制度 第一節(jié) 合同法概述 1、合同的概念；2、合同法的差不多原則；3、合同法內(nèi)容簡介；4、合同的分

12、類 第二節(jié) 合同的訂立 1、合同的形式和內(nèi)容；2、要約與承諾；3、合同示范文本；4、格式條款；5、締約過失責(zé)任 二、目標(biāo)要求 了解：合同的類不；格式條款；締約過失責(zé)任 熟悉：合同的形式 掌握：要約與承諾 三、講授內(nèi)容 合同法概述一、合同的概念合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。那個地點所指的合同是狹義的合同。不包括婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，也不包括勞動合同。二、合同法的差不多原則（一）平等原則（二）自愿原則（三）公平原則（四）老實信用原則（五）遵守法律法規(guī)和公序良俗原則三、合同法內(nèi)容簡介合同法是調(diào)整平等主體的自然人、法人、其他組織之間在

13、設(shè)立、變更、終止合同時所發(fā)生的社會關(guān)系的法律規(guī)范總稱。合同法由總則、分則和附則三部分組成?？倓t包括8章：一般規(guī)定、合同的訂立、合同的效力、合同的履行、合同的變更和轉(zhuǎn)讓、合同的權(quán)利義務(wù)終止、違約責(zé)任、其他規(guī)定。分則則規(guī)定了15種有名合同。 四、合同的分類（了解）（一）合同法的差不多分類合同要緊有：買賣合同建設(shè)工程物資采購合同建設(shè)工程合同建設(shè)工程勘察設(shè)計合同建設(shè)工程施工合同托付合同建設(shè)工程托付監(jiān)理合同1、主合同與從合同主合同：指不依靠其他合同而獨立存在的合同。如買賣合同、建筑工程施工合同等。從合同：以主合同的存在為存在前提的合同。如擔(dān)保合同、建設(shè)工程托付監(jiān)理合同。2、要式合同與不要式合同要式合同：

14、法律要求必須具備一定形式和手續(xù)的合同。不要式合同：法律不要求必須具備一定形式和手續(xù)的合同。依照合同法規(guī)定，合同以不要式為原則，以要式為例外。但由于建設(shè)工程合同標(biāo)的額大、施工周期長、風(fēng)險大的特點，因此，該類合同的簽訂必須采納書面形式。 合同的訂立一、合同的形式和內(nèi)容（了解）（一）合同形式的概念和分類合同的形式是當(dāng)事人意思表示一致的外在表現(xiàn)形式。一般認為，合同的形式可分為書面形式、口頭形式和其他形式。假如以合同形式的產(chǎn)生為依據(jù)劃分，合同形式則可分為法定形式和約定形式。二、要約與承諾（掌握）（一）要約1、要約的概念和條件要約是希望和他人訂立合同的意思表示。提出要約的一方為要約人，同意要約的一方為受要

15、約人。要約人上特定的，受要約人既能夠是特定的，也能夠是不特定的。要約應(yīng)具備以下條件：（1）內(nèi)容具體確定（2）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。要約自到達受要約人時生效。2、要約邀請要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。要約邀請與要約的區(qū)不如下： 要約要約邀請以與對方訂立合同為目的以吸引對方向自己發(fā)出要約為目的內(nèi)容具體確定內(nèi)容不具體確定對方承諾，發(fā)出要約方即受該意思表示約束對方發(fā)出要約后，發(fā)出要約邀請的一方可不受約束是訂立合同的必經(jīng)程序是訂立合同的預(yù)備行為，不是訂立合同的必經(jīng)程序招標(biāo)公告、商業(yè)廣告、招股講明書、寄送的價目表等 第6講講義合同的訂立(二)3、要約的撤回與撤銷（1）

16、要約的撤回要約的撤回，是指要約在發(fā)生法律效力之前，欲使其不發(fā)生法律效力而取消要約的意思表示。實質(zhì)性變更視為新要約。何謂“實質(zhì)性變更”？有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款和酬勞、履行期限、地點和方式、違約責(zé)任和解決爭議的方式的變更差不多上對要約的實質(zhì)性變更，除此之外的其他變更為非實質(zhì)性變更。（4）承諾必須在承諾期限內(nèi)發(fā)出。一般情況下，“遲到的承諾”不是承諾，除要約人及時通知受要約人該承諾有效外，只能視為新要約。在建設(shè)工程合同的招標(biāo)投標(biāo)中，招標(biāo)人發(fā)出中標(biāo)通知書的行為是承諾。2、承諾的期限要約中規(guī)定有承諾期限的，受要約人應(yīng)在該期限內(nèi)以明示的方式作出。要約中沒有規(guī)定承諾期限的，視要約的方式而定：（1）要約

17、以對話方式作出的，應(yīng)當(dāng)及時作出承諾，但當(dāng)事人另有約定的除外；（2）要約以非對話方式作出的，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達。3、遲到的承諾超過承諾期限到達的承諾稱為“遲到的承諾”。其有效性如下：（1）受要約人超過承諾期限發(fā)出的承諾。原則上不視為“承諾”，除非要約人及時通知受要約人該承諾有效。（2）非受要約人責(zé)任緣故延誤到達的承諾。原則上視為“承諾”，除非要約人及時通知受要約人因承諾超期不同意。4、承諾的撤回承諾的撤回是承諾人阻止承諾發(fā)生法律效力的意思表示。承諾能夠撤回，撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達要約人之前到達或與承諾通知同時到達要約人。（三）要約和承諾的生效依照我國合同法規(guī)定，不管要約依舊承諾，

18、均采取到達生效。（1）采取數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)同意數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時刻，視為到達時刻。（2）未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入收件人任何系統(tǒng)的首次時刻，視為到達時刻。 注意：合同的成立的過程：要約新要約新要約承諾 （四）合同的成立1、不要式合同的成立假如法律法規(guī)、當(dāng)事人對合同的形式、程序沒有專門要求，則承諾生效時，合同成立。一般情況下，承諾生效的地點為合同成立的地點。采納數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。2、要式合同的成立（1）當(dāng)事人采納合同書形式訂立合同

19、的，雙方當(dāng)事人簽字或蓋章時合同成立。（2）采納信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同，當(dāng)事人要求簽訂確認書的，簽訂確認書時合同成立。三、合同的示范文本第7講講義合同的效力 一、合同的生效（掌握）（一）合同生效應(yīng)當(dāng)具備的條件合同生效是指合同對雙方當(dāng)事人的法律約束力的開始。合同成立是合同生效的前提條件，但成立的合同必須具備相應(yīng)的法律條件才能生效。合同生效必須具備以下條件：1、當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力自然人：完全民事行為能力人能夠訂立一切法律同意的合同；法人和其他組織：在經(jīng)營范圍內(nèi)從事活動；在建設(shè)工程合同中合同當(dāng)事人一般應(yīng)具有法人資格，同時承包人還應(yīng)具備相應(yīng)的資質(zhì)等級。2、意思表示真實意思表

20、示真實是合同的生效要件而非成立要件，意思表示不真實包括意思與表示不一致和不自由兩種，具體表現(xiàn)為欺詐、脅迫或重大誤解等，意思表示不真實的合同不能取得法律效力。3、不違反法律或社會公共利益該條件是合同生效的重要條件，是對合同自由的限制。如以合法形式掩蓋非法目的的合同以及合同標(biāo)的為禁止流通物的合同等，都不能取得法律效力。（二）合同的生效時刻1、合同生效時刻的一般規(guī)定一般情況下，依法成立的合同，自成立時生效。具體講：（1）口頭合同自受要約人承諾時生效；（2）書面合同自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時生效（3）法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定采納書面形式的合同，當(dāng)事人盡管未采納書面形式，但一方當(dāng)事人差不多履行了全部或要緊

21、義務(wù)，對方當(dāng)事人同意的，能夠視為合同有效。（4）法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。（5）合同有違反法律或社會公共利益的條款，當(dāng)事人取消或改正后，不阻礙合同其他條款的效力。 第8講講義合同的履行、變更和轉(zhuǎn)讓一、合同的履行（掌握）合同履行，是指合同各方當(dāng)事人按照合同的規(guī)定，全面履行各自的義務(wù)，實現(xiàn)各自的權(quán)利，使各方的目的得以實現(xiàn)的行為。合同的履行，以有效的合同為前提和依據(jù)，因此，無效合同不存在履行問題。（二）合同履行的原則(1)全面履行的原則全面履行，是指合同當(dāng)事人雙方應(yīng)當(dāng)按照合同約定全面履行自己的義務(wù)，包括履行義務(wù)的主體、標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者酬勞以及履行的方式、

22、地點、期限等，都應(yīng)當(dāng)按照合同的約定全面履行。第一，合同有明確約定的，按照約定履行。第二，合同沒有明確約定的，按照以下方式履行：協(xié)議補充不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易適應(yīng)確定。第三，合同內(nèi)容不明確，又不能達成補充協(xié)議時的法律適用質(zhì)量要求不明確的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。價款或者酬勞不明確的，按照訂立合同時履行地市場價格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，按照規(guī)定履行。履行地點不明確，給付貨幣的，在同意貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。履行期限不明

23、確的，債務(wù)人能夠隨時履行，債權(quán)人也能夠隨時要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的預(yù)備時刻。履行方式不明確的，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。履行費用的負擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負擔(dān)。第四，執(zhí)行政府定價或政府指導(dǎo)價的合同履行合同法規(guī)定：“執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價格調(diào)整時，按照交付時的價格計價。逾期交付標(biāo)的物的，遇價格上漲時，按照原價格執(zhí)行；價格下降時，按照新價格執(zhí)行。逾期提取標(biāo)的物或者逾期付款的，遇價格上漲時，按照新價格執(zhí)行；價格下降時，按照原價格執(zhí)行。” (2)老實信用原則老實信用原則，要求當(dāng)事人依照合同的性質(zhì)、目的和交易適應(yīng)善意地履行通知、協(xié)助、保密等附隨義務(wù)。二

24、、合同的變更（掌握）合同變更是指當(dāng)事人對差不多發(fā)生法律效力，但尚未履行或尚未完全履行的合同，進行修改或補充所達成的協(xié)議。合同法規(guī)定：“當(dāng)事人協(xié)商一致，能夠變更合同。法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)的，依照其規(guī)定?！钡?講講義合同的終止三、合同解除的概念及法律規(guī)定（一）合同解除的概念合同解除，是指對差不多發(fā)生法律效力，但尚未履行或者未完全履行的合同，因當(dāng)事人一方的意思表示或者雙方的協(xié)議而使債權(quán)債務(wù)關(guān)系提早歸于消滅的行為。合同解除包括：約定解除、法定解除。（二）)約定解除合同約定解除是當(dāng)事人通過行使約定的解除權(quán)或者雙方協(xié)商決定而進行的合同解除。1、當(dāng)事人協(xié)商一致，能夠解除合同。是指

25、合同當(dāng)事人雙方經(jīng)協(xié)商后，一致同意解除合同，而不是單方行使解除權(quán)的解除。2、約定一方解除合同條件的解除。是指當(dāng)事人在合同中約定有解除合同的條件，當(dāng)合同成立之后，全部履行之前，由當(dāng)事人一方在某種條件出現(xiàn)后享有解除權(quán)，從而終止合同關(guān)系。 （回憶附條件的合同） (三)法定解除合同法定解除是解除條件直接由法律規(guī)定的合同解除。合同法規(guī)定：有下列情形之一的，當(dāng)事人能夠解除合同：(1)因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的； (2)在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行要緊債務(wù)；先期違約(3)當(dāng)事人一方拖延履行要緊債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；(4)當(dāng)事人一方拖延履行債務(wù)或者有其他違約

26、行為致使不能實現(xiàn)合同目的；全然違約 (5)法律規(guī)定的其他情形。 （四）合同解除的法律后果 當(dāng)事人一方依照法定解除的規(guī)定主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對方。合同自通知到達對方時解除。對方有異議的，能夠請求人民法院或者仲裁機構(gòu)確認解除合同的效力。法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，則應(yīng)在辦理完相應(yīng)的手續(xù)后解除。合同解除后，尚未履行的，終止履行；差不多履行的，依照履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人能夠要求恢復(fù)原狀、采取其他補救措施，并有權(quán)要求賠償損失。合同的權(quán)利義務(wù)終止，不阻礙合同中結(jié)算和清理條款的效力。 四、債務(wù)相互抵銷債務(wù)相互抵銷是指兩個人彼此互負債務(wù)，各以其債權(quán)充當(dāng)債務(wù)的清償，使雙方的債務(wù)

27、在等額范圍內(nèi)歸于消滅。債務(wù)抵銷能夠分為約定債務(wù)抵銷和法定債務(wù)抵銷兩類。 （一）法定債務(wù)抵銷條件：1、當(dāng)事人雙方互負到期債務(wù)2、債務(wù)標(biāo)的物的種類、品質(zhì)相同。當(dāng)事人主張抵銷的，應(yīng)當(dāng)通知對方。通知自到達對方時生效。 （二）約定債務(wù)抵銷條件要求不高，雙方當(dāng)事人協(xié)商一致即可。 違約責(zé)任1、接著履行的條件（1）當(dāng)事人一方有違約事實（2）另一方當(dāng)事人提出了接著履行的請求（3）接著履行確有可能2、有下列情形之一的，不得接著履行（1）法律上或者事實上不能履行（2）債務(wù)的標(biāo)的不適于強制履行或者履行費用過高（3）債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。注意：接著履行是一種能夠與其他方式同時適用，且在實踐中通常與其他方式同時適

28、用的違約責(zé)任的承擔(dān)方式。 （二）采取補救措施要緊發(fā)生在履行合同質(zhì)量不符合約定的情況下，由違約方采取的修理、更換、重新制作、退貨、減少價格或酬勞等措施。建設(shè)工程合同中，采取補救措施是施工單位承擔(dān)違約責(zé)任常用的方法。 （三）賠償損失當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)賠償對方的損失。損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于違約行為所造成的損失，包括履行合同后可獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時應(yīng)當(dāng)預(yù)見的因違反合同可能造成的損失。應(yīng)當(dāng)注意：當(dāng)事人一方違約后，對方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴大，沒有采取措施致使損失擴大的，不得就擴大的損失請求賠償。當(dāng)事人因防止損失擴大而支出

29、的合理費用，由違約方承擔(dān)。 （四）支付違約金當(dāng)事人能夠約定一方違約時應(yīng)當(dāng)依照違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也能夠約定因違約產(chǎn)生的損失額的賠償方法。約定違約金低于造成損失的，當(dāng)事人能夠請求人民法院或仲裁機構(gòu)予以增加；約定違約金過分高于造成損失的，當(dāng)事人能夠請求人民法院或仲裁機構(gòu)予以適當(dāng)減少。違約金與賠償損失不能同時采納。第10講講義違約責(zé)任(二)（五）定金罰則給付定金的一方不履行約定債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金，收受定金的一 方不履行約定債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方能夠選擇適用違約金或定金條款。然而兩種違約責(zé)任不能同時使用。四、因不可抗力無法履約

30、的責(zé)任承擔(dān)1、因不可抗力不能履行合同的，依照不可抗力的阻礙，能夠部分或全部免除責(zé)任。2、當(dāng)事人延遲履行后的不可抗力，不能免除責(zé)任。3、當(dāng)事人因不可抗力不能履行合同的，應(yīng)當(dāng)及時通知對方，并在合理的期限內(nèi)提供證明。 合同爭議的解決一 、解決合同爭議的方法合同爭議也稱合同糾紛，是指合同當(dāng)事人對合同規(guī)定的權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生了不同的理解。合同爭議的解決方法有四種，即和解、調(diào)解、仲裁和訴訟。（一）和解和解是指合同糾紛當(dāng)事人在自愿友好的基礎(chǔ)上，互相溝通、互相諒解，從而解決糾紛的一種方式。（二）調(diào)解調(diào)解，是指合同當(dāng)事人對合同所約定的權(quán)利義務(wù)發(fā)生爭議，不能達成和解協(xié)議時，在合同治理機關(guān)或有關(guān)機關(guān)、團體的主持下，通過對

31、當(dāng)事人進行講服教育，促使雙方互相作出適當(dāng)?shù)淖尣?，平息爭端，自愿達成協(xié)議，以求解決合同爭議的方法。以上兩種方法都有其優(yōu)缺點：優(yōu)點：（1）簡便易行，能經(jīng)濟及時地解決糾紛；（2）有利于維護合同雙方的友好合作關(guān)系，使合同能夠更好得到履行；（3）有利于和解協(xié)議的執(zhí)行。缺點：沒有強制執(zhí)行力。（三）仲裁仲裁，也稱“公斷”，是當(dāng)事人雙方在爭議發(fā)生前或爭議發(fā)生后達成協(xié)議，自愿將爭議交給第三者作出裁決，并負有自動履行義務(wù)的一種解決爭議的方式。（四）訴訟訴訟，是指合同當(dāng)事人依法請求人民法院行使審判權(quán)，審理雙方之間發(fā)生的合同爭議，作出有國家強制保證實現(xiàn)其合法權(quán)益、從而解決糾紛的審判活動。 二、仲裁（一）仲裁的原則1、

32、自愿原則（1）是否選擇仲裁方式解決糾紛通過仲裁條款或仲裁協(xié)議（2）選擇仲裁機構(gòu)2、公平合理原則3、仲裁依法獨立進行原則仲裁機構(gòu)是獨立的組織，相互之間無隸屬關(guān)系。仲裁依法獨立進行，不受行政機關(guān)、團體或個人的干涉。4、一裁終局原則裁決作出后，當(dāng)事人就同一糾紛再申請仲裁或向人民法院起訴的，仲裁委員會或者人民法院不予受理。 （二）仲裁委員會仲裁委員會能夠在直轄市和省、自治區(qū)人民政府所在地的市設(shè)立，也能夠依照需要在其他設(shè)區(qū)的市設(shè)立。仲裁委員會獨立于行政機關(guān)，與行政機關(guān)沒有隸屬關(guān)系，相互之間也沒有隸屬關(guān)系。 （三）仲裁協(xié)議1、仲裁協(xié)議的內(nèi)容（1）請求仲裁的意思表示（2）仲裁事項（3）選定的仲裁委員會2、仲

33、裁協(xié)議的作用（1）合同當(dāng)事人均受仲裁協(xié)議的約束；（2）是仲裁機構(gòu)對糾紛進行仲裁的先決條件；（3）排除了法院對糾紛的管轄權(quán)；（4）仲裁機構(gòu)應(yīng)按仲裁協(xié)議進行仲裁。 （四）仲裁庭的組成1、當(dāng)事人約定由3名仲裁員組成仲裁庭2、當(dāng)事人約定由1名仲裁員組成仲裁庭 （五）開庭和裁決1、開庭（1）仲裁應(yīng)當(dāng)開庭進行（2）仲裁不公開進行。當(dāng)事人協(xié)議公開的，能夠公開進行，但涉及國家機密的除外。2、證據(jù)誰主張，誰舉證。3、辯論4、裁決裁決應(yīng)當(dāng)按照多數(shù)仲裁員的意見作出，少數(shù)仲裁員的不同意見能夠記入筆錄。仲裁庭不能形成多數(shù)意見時，裁決應(yīng)當(dāng)按照首席仲裁員的意見作出。仲裁庭裁決糾紛時，其中一部分事實差不多清晰，能夠就該部分先

34、行裁決。裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力。 （六）申請撤銷裁決當(dāng)事人提出證據(jù)證明裁決有下列情形之一的，能夠向仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷裁決：（1）沒有仲裁協(xié)議的；（2）仲裁的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁委員會無權(quán)仲裁的；（3）仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的；（4）裁決所依照的證據(jù)是偽造的；（5）對方當(dāng)事人隱瞞了足以阻礙公正裁決的證據(jù)的；（6）仲裁員在仲裁該案時有索賄受賄、徇私舞弊，枉法裁決行為的。（七）執(zhí)行一方當(dāng)事人不履行仲裁裁決時，另一方當(dāng)事人能夠依照民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定向人民法院申請執(zhí)行。 三、訴訟（一）建設(shè)工程合同糾紛的管轄1、級不管轄基層法院：除法律有專門規(guī)定的

35、所有一審案件中級法院： （1）重大涉外案件； （2）在本轄區(qū)內(nèi)有重大阻礙的案件；（要緊看標(biāo)的額） （3）最高人民法院確定由中級法院管轄的案件。高級法院：在本轄區(qū)內(nèi)有重大阻礙的案件最高法院：在全國范圍內(nèi)有重大阻礙的案件大部分建設(shè)工程合同糾紛由中級法院甚至高級法院管轄。2、地域管轄建設(shè)工程合同糾紛一般都適用不動產(chǎn)所在地的專屬管轄，由工程所在地人民法院管轄。 （二）訴訟中的證據(jù) 證據(jù)有以下幾種： （1）書證 （2）物證 （3）視聽資料 （4）證人證言 （5）當(dāng)事人的陳述 （6）鑒定結(jié)論 （7）勘驗筆錄當(dāng)事人對自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。當(dāng)事人及其訴訟代理人因客觀緣故不能自行收集的證據(jù)，或者人民法

36、院認為審理案件需要的證據(jù)，人民法院應(yīng)當(dāng)調(diào)查收集。第11講講義招標(biāo)投標(biāo)法律制度概述(一)一、建設(shè)工程招標(biāo)投標(biāo)的概念 建筑產(chǎn)品也是商品，工程項目的建設(shè)以招標(biāo)投標(biāo)的方式選擇實施單位，是運用競爭機制來體現(xiàn)價值規(guī)律的科學(xué)治理模式。屬于要約和承諾專門表現(xiàn)形式的招標(biāo)與投標(biāo)是合同的形成過程，招標(biāo)人與中標(biāo)人簽訂明確雙方權(quán)利義務(wù)的合同。招標(biāo)投標(biāo)制是實現(xiàn)項目法人責(zé)任制的重要保障措施之一。 以下內(nèi)容要緊以招標(biāo)投標(biāo)法為依據(jù)。二、政府行政主管部門對招標(biāo)投標(biāo)的監(jiān)督 （了解）(一) 依法核查必須采納招標(biāo)方式選擇承包單位的建設(shè)項目（二）能夠不進行招標(biāo)的范圍必須招標(biāo)的范圍（1）大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會公共利益、公眾安全的

37、項目。（2）國家投資、融資的項目。（3）使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目。 其他法律法規(guī)： (1)施工單項合同估算價在200萬元人民幣以上； (2)重要設(shè)備、材料等物資的采購，單項合同估算價在l00萬元人民幣以上；(3)勘察、設(shè)計、監(jiān)理等服務(wù)的采購，單項合同估算價在50萬元人民幣以上。為了防止將應(yīng)該招標(biāo)的工程項目化整為零規(guī)避招標(biāo)，即使單項合同估算價低于上述第(1)、(2)、(3)項規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，但項目總投資在3000萬元人民幣以上的勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理以及與建設(shè)工程有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購也必須采納招標(biāo)方式托付工作任務(wù)。能夠不進行招標(biāo)的范圍 (1)涉及國家安全、國家秘密的工程：

38、(2)搶險救災(zāi)工程；(3)利用扶貧資金實行以工代賑、需要使用農(nóng)民工等專門情況； (4)建筑造型有專門要求的設(shè)計；(5)采納特定專利技術(shù)、專有技術(shù)進行勘察、設(shè)計或施工；(6)停建或者緩建后恢復(fù)建設(shè)的單位工程，且承包人未發(fā)生變更的： (7)施工企業(yè)自建自用的工程，且該施工企業(yè)資質(zhì)等級符合工程要求的； (8)在建工程追加的附屬小型工程或者主體加層工程，且承包人未發(fā)生變更的；(9)法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的其他情形。 (二)招標(biāo)備案 1、前期預(yù)備應(yīng)滿足的要求 (1)建設(shè)工程已批準(zhǔn)立項； (2)向建設(shè)行政主管部門履行了報建手續(xù)，并取得批準(zhǔn)； (3)建設(shè)資金能滿足建設(shè)工程的要求，符合規(guī)定的資金到位率； (4)

39、建設(shè)用地已依法取得，并領(lǐng)取了建設(shè)工程規(guī)劃許可證； (5)技術(shù)資料能滿足招標(biāo)投標(biāo)的要求； (6)法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的其他條件。 2、對招標(biāo)人的招標(biāo)能力要求 3、招標(biāo)代理機構(gòu)的資質(zhì)條件依法必須招標(biāo)的建筑工程項目，在公布招標(biāo)公告或者發(fā)出招標(biāo)邀請書前，持有關(guān)資料到縣級以上地點人民政府建設(shè)行政主管部門備案。 (三)對招標(biāo)有關(guān)文件的核查備案 1、對投標(biāo)人資格審查文件的核查 (1)不得以不合理條件限制或排斥潛在投標(biāo)人； (2)不得對潛在投標(biāo)人實行卑視待遇； (3)不得強制投標(biāo)人組成聯(lián)合體投標(biāo)。 2、對招標(biāo)文件的核查 (1)招標(biāo)文件的組成是否包括招標(biāo)項目的所有實質(zhì)性要求和條件以及擬簽訂合同的要緊條款，能使投

40、標(biāo)人明確承包工作范圍和責(zé)任并能夠合理預(yù)見風(fēng)險編制投標(biāo)文件。(2)招標(biāo)項目需要劃分標(biāo)段時，承包工作范圍的合同界限是否合理。 (3)招標(biāo)文件是否有限制公平競爭的條件。在文件中不得要求或標(biāo)明特定的生產(chǎn)供應(yīng)者以及含有傾向或排斥潛在投標(biāo)人的其他內(nèi)容。要緊核查是否有針對外地區(qū)或外系統(tǒng)設(shè)立的不公正評標(biāo)條件。(四)、對投標(biāo)活動的監(jiān)督全部使用國有資金投資或者國有資金投資占控股或者主導(dǎo)地位，依法必須進行施工招標(biāo)的工程項目，應(yīng)當(dāng)進入有形建筑市場進行招標(biāo)投標(biāo)活動。(五)、查處招標(biāo)投標(biāo)活動中的違法行為四、招標(biāo)程序（掌握）按照招標(biāo)人和投標(biāo)人參與程度，可將招標(biāo)過程劃分成招標(biāo)預(yù)備時期、招標(biāo)投標(biāo)時期、和決標(biāo)成交時期。（一）招標(biāo)

41、預(yù)備時期要緊工作 該時期的工作由招標(biāo)人單獨完成，要緊包括以下三個方面。 1、選擇招標(biāo)方式 (1)依照工程特點和招標(biāo)人的治理能力確定發(fā)包范圍； (2)依據(jù)工程建設(shè)總進度打算確定項目建設(shè)過程中的招標(biāo)次數(shù)和每次招標(biāo)的工作內(nèi)容； (3)按照每次招標(biāo)前預(yù)備工作的完成情況，選擇合同的計價方式； (4)依據(jù)工程項目的特點、招標(biāo)前預(yù)備工作的完成情況、合同類型等因素的阻礙程度，最終確定招標(biāo)方式。 2、辦理招標(biāo)備案向建設(shè)行政主管部門備案 3、編制招標(biāo)有關(guān)文件招標(biāo)廣告、資格預(yù)審文件、招標(biāo)文件、合同協(xié)議書、資格預(yù)審和評標(biāo)方法2、公布招標(biāo)廣告3、資格預(yù)審(1)資格預(yù)審的目的。一是保證參與投標(biāo)的法人或組織在資質(zhì)和能力等方

42、面能夠滿足完成招標(biāo)工作的要求；二是通過評審優(yōu)選出綜合實力較強的一批申請投標(biāo)人，再請他們參加投標(biāo)競爭，以減小評標(biāo)的工作量。(2)資格預(yù)審程序1)招標(biāo)人依據(jù)項目的特點編寫資格預(yù)審文件。資格預(yù)審文件分為資格預(yù)審須知和資格預(yù)審表兩大部分。2)資格預(yù)審表是以應(yīng)答方式給出的調(diào)查文件。所有申請參加投標(biāo)競爭的潛在投標(biāo)人都能夠購買資格預(yù)審文件，由其按要求填報后作為投標(biāo)人的資格預(yù)審文件。3)招標(biāo)人依據(jù)工程項目特點和發(fā)包工作性質(zhì)劃分評審的幾大方面，如資質(zhì)條件、人員能力、設(shè)備和技術(shù)能力、財務(wù)狀況、工程經(jīng)驗、企業(yè)信譽等并分不給予不同權(quán)重。4)資格預(yù)審合格的條件。首先投標(biāo)人必需滿足資格預(yù)審文件規(guī)定的必要合格條件和附加合格

43、條件，其次評定分必須在預(yù)先確定的最低分?jǐn)?shù)線以上。目前采納的合格標(biāo)準(zhǔn)有兩種方式：一種是限制合格者數(shù)量，以便減小評標(biāo)的工作量（如5家），招標(biāo)人按得分高低次序向預(yù)定數(shù)量的投標(biāo)人發(fā)出邀請招標(biāo)函并請他予以確認，假如某1家放棄投標(biāo)則由下1家遞補維持預(yù)定數(shù)量；另一種是不限制合格者數(shù)量，凡滿足80%以上分的潛在投標(biāo)人均視為合格，保證投標(biāo)的公平性和競爭性。 (3)投標(biāo)人必須滿足的差不多資格條件資格預(yù)審須知中明確列出投標(biāo)人必需滿足的最差不多條件，可分為必要合格條件和附加合格條件兩類。1)必要合格條件通常包括法人地位、資質(zhì)等級、財務(wù)狀況、企業(yè)信譽、分包打算等具體要求。是潛在投標(biāo)人應(yīng)滿足的最低標(biāo)準(zhǔn)。2)附加合格條件視

44、招標(biāo)項目是否對潛在投標(biāo)人有專門要求決定有無。一般工程項目可不設(shè)置附加合格條件，關(guān)于大型復(fù)雜項目，則應(yīng)設(shè)置此類條件。4、招標(biāo)文件 招標(biāo)人依照招標(biāo)項目特點和需要編制招標(biāo)文件，它是投標(biāo)人編制投標(biāo)文件和報價的依據(jù)，因此應(yīng)當(dāng)包括招標(biāo)項目的所有實質(zhì)性要求和條件。招標(biāo)文件通常分為投標(biāo)須知、合同條件、技術(shù)規(guī)范、圖紙和技術(shù)資料、工程量清單幾大部分內(nèi)容。5、現(xiàn)場考察招標(biāo)人在投標(biāo)須知規(guī)定的時刻組織投標(biāo)人自費進行現(xiàn)場考察。設(shè)置此程序的目的，一方面讓投標(biāo)人了解工程項目的現(xiàn)場情況、自然條件、施工條件以及周圍環(huán)境條件，以便于編制投標(biāo)書；另一方面也是要求投標(biāo)人通過自己的實地考察確定投標(biāo)的原則和策略，幸免合同履行過程中投標(biāo)人以

45、不了解現(xiàn)場情況為理由推卸應(yīng)承擔(dān)的合同責(zé)任。6、解答投標(biāo)人的質(zhì)疑對任何一位投標(biāo)人以書面形式提出的質(zhì)疑，招標(biāo)人應(yīng)及時給予書面解答并發(fā)送給每一位投標(biāo)人，保證招標(biāo)的公開和公平，但不必講明問題的來源?；卮鸷鳛檎袠?biāo)文件的組成部分，假如書面解答的問題與招標(biāo)文件中的規(guī)定不一致，以函件的解答為準(zhǔn)。 (三)決標(biāo)成交時期的要緊工作內(nèi)容1、開標(biāo) 公開招標(biāo)和邀請招標(biāo)均應(yīng)進行開標(biāo)會議。在投標(biāo)須知規(guī)定的時刻和地點由招標(biāo)人主持開標(biāo)會議，所有投標(biāo)人均應(yīng)參加，并邀請項目建設(shè)有關(guān)部門代表出席。開標(biāo)時，由投標(biāo)人或其推選的代表檢驗投標(biāo)文件的密封情況。確認無誤后，工作人員當(dāng)眾拆封，宣讀投標(biāo)人名稱、投標(biāo)價格和投標(biāo)文件的其他要緊內(nèi)容。所

46、有在投標(biāo)致函中提出的附加條件、補充聲明、優(yōu)惠條件、替代方案等均應(yīng)宣讀，假如有標(biāo)底也應(yīng)公布。開標(biāo)過程應(yīng)當(dāng)記錄，并存檔備查。開標(biāo)后，任何投標(biāo)人都不同意更改投標(biāo)書的內(nèi)容和報價，也不同意再增加優(yōu)惠條件。投標(biāo)書經(jīng)啟封后不得再更改招標(biāo)文件中講明的評標(biāo)、定標(biāo)方法。在開標(biāo)時，假如發(fā)覺投標(biāo)文件出現(xiàn)下列情形之一，應(yīng)當(dāng)作為無效投標(biāo)文件，不再進入評標(biāo)：(1)投標(biāo)文件未按照招標(biāo)文件的要求予以密封；(2)投標(biāo)文件中的投標(biāo)函未加蓋投標(biāo)人的企業(yè)及企業(yè)法定代表人印章，或者企業(yè)法定代表人托付代理人沒有合法、有效的托付書(原件)及托付代理人印章；(3)投標(biāo)文件的關(guān)鍵內(nèi)容字跡模糊、無法辨認：(4)投標(biāo)人未按照招標(biāo)文件的要求提供投標(biāo)保

47、證金或者投標(biāo)保函；(5)組成聯(lián)合體投標(biāo)的，投標(biāo)文件未附聯(lián)合體各方共同投標(biāo)協(xié)議。2、評標(biāo)(1)評標(biāo)委員會評標(biāo)委員會由招標(biāo)人的代表和有關(guān)技術(shù)、經(jīng)濟等方面的專家組成，成員人數(shù)為5人以上單數(shù)，其中招標(biāo)人以外的專家不得少于成員總數(shù)的23。 初評有重大偏差的情況： (i)沒有按照招標(biāo)文件要求提供投標(biāo)擔(dān)?；蛘咚峁┑耐稑?biāo)擔(dān)保有瑕疵； (ii)沒有按照招標(biāo)文件要求由投標(biāo)人授權(quán)代表簽字并加蓋公章； (iii)投標(biāo)文件記載的招標(biāo)項目完成期限超過招標(biāo)文件規(guī)定的完成期限； (iv)明顯不符合技術(shù)規(guī)格、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)的要求；(v)投標(biāo)文件記載的物資包裝方式、檢驗標(biāo)準(zhǔn)和方法等不符合招標(biāo)文件的要求； (vi)投標(biāo)附有招標(biāo)人不能同

48、意的條件；(vii)不符合招標(biāo)文件中規(guī)定的其他實質(zhì)性要求。 所有存在重大偏差的投標(biāo)文件都屬于初評時期應(yīng)該淘汰的投標(biāo)書。細微偏差指投標(biāo)文件差不多上符合招標(biāo)文件要求，但在個不地點存在漏項或者提供了不完整的技術(shù)信息和數(shù)據(jù)等情況，同時補正這些遺漏或者不完整可不能對其他投標(biāo)人造成不公平的結(jié)果。（1）投標(biāo)文件仍屬于有效投標(biāo)書。（2）能夠書面要求投標(biāo)人在評標(biāo)結(jié)束前予以澄清、講明或者補正，但不得超出投標(biāo)文件的范圍或者改變投標(biāo)文件的實質(zhì)性內(nèi)容。商務(wù)標(biāo)中出現(xiàn)以下情況時，由評標(biāo)委員會對投標(biāo)書中的錯誤加以修正后請該標(biāo)書的投標(biāo)授權(quán)人予以簽字確認，作為詳評比較的依據(jù)。假如投標(biāo)人拒絕簽字，則按投標(biāo)人違約對待，不僅投標(biāo)無效，

49、而且沒收其投標(biāo)保證金。修正錯誤的原則是：投標(biāo)文體中的大寫金額和小寫金額不一致的，以大寫金額為準(zhǔn)；總價金額與單價金額不一致的，以單價金額為準(zhǔn)，但單價金額小數(shù)點明顯錯誤的除外。 評標(biāo)方法：綜合評分法：綜合評分法是指將評審內(nèi)容分類后分不給予不同權(quán)重，評標(biāo)委員依據(jù)評分標(biāo)準(zhǔn)對各類內(nèi)容細分的小項進行相應(yīng)的打分，最后計算的累計分值反映投標(biāo)人的綜合水平，以得分最高的投標(biāo)書為最優(yōu)。最低價評標(biāo)法：是指評審過程中以該標(biāo)書的報價為基礎(chǔ)，將報價之外需要評定的要素按預(yù)先規(guī)定的折算方法換算為貨幣價值依照對招標(biāo)人有利或不利的原則在投標(biāo)報價上增加或扣減一定金額，最終構(gòu)成評標(biāo)價格。 評標(biāo)價最低的投標(biāo)書為最優(yōu)。評標(biāo)報告 評標(biāo)報告是

50、評標(biāo)委員會通過對各投標(biāo)書評審后向招標(biāo)人提出的結(jié)論性報告，作為定標(biāo)的要緊依據(jù)。評標(biāo)報告應(yīng)包括評標(biāo)情況講明；對各個合格投標(biāo)書的評價；推舉合格的中標(biāo)候選人等內(nèi)容。假如評標(biāo)委員會通過評審，認為所有投標(biāo)都不符合招標(biāo)文件的要求，能夠否決所有投標(biāo)。出現(xiàn)這種情況后，招標(biāo)人應(yīng)認真分析招標(biāo)文件的有關(guān)要求以及招標(biāo)過程，對招標(biāo)工作范圍或招標(biāo)文件的有關(guān)內(nèi)容作出實質(zhì)性修改后重新進行招標(biāo)。 (1)定標(biāo)程序。確定中標(biāo)人前，招標(biāo)人不得與投標(biāo)人就投標(biāo)價格、投標(biāo)方案等實質(zhì)性內(nèi)容進行談判。招標(biāo)人應(yīng)該依照評標(biāo)委員會提出的評標(biāo)報告和推舉的中標(biāo)候選人確定中標(biāo)人，也能夠授權(quán)評標(biāo)委員會直接確定中標(biāo)人。中標(biāo)通知發(fā)出后的30天內(nèi)，雙方應(yīng)按照招標(biāo)文

51、件和投標(biāo)文件訂立書面合同，不得做實質(zhì)性修改。招標(biāo)人確定中標(biāo)人后15天內(nèi)，應(yīng)向有關(guān)行政監(jiān)督部門提交招標(biāo)投標(biāo)情況的書面報告。(2)定標(biāo)原則。招標(biāo)投標(biāo)法規(guī)定，中標(biāo)人的投標(biāo)應(yīng)當(dāng)符合下列條件之一：1)能夠最大限度地滿足招標(biāo)文件中規(guī)定的各項綜合評價標(biāo)準(zhǔn)：2)能夠滿足招標(biāo)文件各項要求，并經(jīng)評審的價格最低，但投標(biāo)價格低于成本的除外。 第13講講義 要緊內(nèi)容 第三節(jié)建設(shè)工程監(jiān)理招標(biāo)投標(biāo)治理一、建設(shè)監(jiān)理招標(biāo)概述(一)監(jiān)理招標(biāo)的特點監(jiān)理招標(biāo)的標(biāo)的是“監(jiān)理服務(wù)”，與工程項目建設(shè)中其他各類招標(biāo)的最大區(qū)不表現(xiàn)為監(jiān)理單位不承擔(dān)物質(zhì)生產(chǎn)任務(wù)，只是受招標(biāo)人托付對生產(chǎn)建設(shè)過程提供監(jiān)督、治理、協(xié)調(diào)、咨詢等服務(wù)。鑒于標(biāo)的具有的專門性

52、，招標(biāo)人選擇中標(biāo)人的差不多原則是“基于能力的選擇”。 (1)招標(biāo)宗旨是對監(jiān)理單位能力的選擇； (2)報價在選擇中居于次要地位； (3)邀請投標(biāo)人較少。 (二)托付監(jiān)理工作的范圍監(jiān)理招標(biāo)的工作內(nèi)容和范圍，能夠是整個工程項目的全過程，也能夠只監(jiān)理招標(biāo)人與其他人簽訂的一個或幾個合同的履行。劃分合同包的工作范圍時，通常考慮的因素包括： (1)工程規(guī)模。中小性工程，可將全部監(jiān)理工作托付給一個單位，而大型工程，則可將工程托付給幾家監(jiān)理單位。 (2)工程項目的專業(yè)特點； (3)被監(jiān)理合同的難易程度。 二、招標(biāo)文件（要緊自己看）監(jiān)理招標(biāo)實際上是征詢投標(biāo)人實施監(jiān)理工作的方案建議。因此，招標(biāo)文件應(yīng)包括以下幾方面內(nèi)

53、容：（一）投標(biāo)須知 1、工程項目綜合講明 2、托付的監(jiān)理范圍和監(jiān)理業(yè)務(wù) 3、投標(biāo)文件的格式、編制、遞交 4、無效投標(biāo)文件的規(guī)定 5、投標(biāo)起止時刻、開標(biāo)、評標(biāo)、定標(biāo)時刻和地點 6、招標(biāo)文件、投標(biāo)文件的澄清與修改 7、評標(biāo)的原則等（二）合同條件（三）業(yè)主提供的現(xiàn)場辦公條件（四）對監(jiān)理單位的要求。包括對現(xiàn)場監(jiān)理人員、檢測手段、工程技術(shù)難點等方面的要求。（五）有關(guān)技術(shù)規(guī)定（六）必要的設(shè)計文件、圖紙和有關(guān)資料（七）其他事項三、評標(biāo) (一)對投標(biāo)文件的評審 評標(biāo)委員會對各投標(biāo)書進行審查評閱，要緊考察以下幾方面的合理性： (1)投標(biāo)人的資質(zhì)：包括資質(zhì)等級、批準(zhǔn)的監(jiān)理業(yè)務(wù)范圍、主管部門或股東單位、人員綜合情況

54、等； (2)監(jiān)理大綱； (3)擬派項目的要緊監(jiān)理人員(重點審查總監(jiān)理工程師和要緊專業(yè)監(jiān)理工程師)； (4)人員派駐打算和監(jiān)理人員的素養(yǎng)(通過人員的學(xué)歷證書、職稱證書和上崗證書反映)。 (5)監(jiān)理單位提供用于工程的檢測設(shè)備和儀器?；蛲懈队嘘P(guān)單位檢測的協(xié)議； (6)近幾年監(jiān)理單位的業(yè)績及獎懲情況； (7)監(jiān)理費報價和費用組成； (8)招標(biāo)文件要求的其他情況。在審查過程中對投標(biāo)書不明確之處可采納澄清問題會的方式請投標(biāo)人予以講明，并可通過與總監(jiān)理工程師的會談，考察他的風(fēng)險意識、對業(yè)主建設(shè)意圖的理解、應(yīng)變能力、治理目標(biāo)的設(shè)定等的素養(yǎng)高低。(二)對投標(biāo)文件的比較監(jiān)理評標(biāo)的量化比較通常采納綜合評分法對各投標(biāo)

55、人的綜合能力進行對比。依據(jù)招標(biāo)項目的特點設(shè)置評分內(nèi)容和分值的權(quán)重。招標(biāo)文件中講明的評標(biāo)原則和預(yù)先確定的記分標(biāo)準(zhǔn)開標(biāo)后不得更改作為評標(biāo)委員的打分依據(jù)。 監(jiān)理招標(biāo)的評標(biāo)要緊側(cè)重于監(jiān)理單位的資質(zhì)能力、實施監(jiān)理任務(wù)的打算和派駐現(xiàn)場監(jiān)理人員的素養(yǎng)。 第14講講義 施工招標(biāo)投標(biāo)治理 一、施工招標(biāo)的特點 與設(shè)計招標(biāo)和監(jiān)理招標(biāo)比較，施工招標(biāo)的特點是發(fā)包的工作內(nèi)容明確、具體，各投標(biāo)人編制的投標(biāo)書在評標(biāo)時易于進行橫向?qū)Ρ?。盡管投標(biāo)人按招標(biāo)文件的工程量表中既定的工作內(nèi)容和工程量編標(biāo)報價，但價格的高低并非是確定中標(biāo)人的惟一條件，投標(biāo)過程實際上是各投標(biāo)人完成該項任務(wù)的技術(shù)、經(jīng)濟、治理等綜合能力的競爭。二、招標(biāo)預(yù)備工作(

56、一)合同數(shù)量的劃分依據(jù)工程特點和現(xiàn)場條件劃分合同包的工作范圍時，要緊應(yīng)考慮以下因素的阻礙：1、施工內(nèi)容的專業(yè)要求將土建施工和設(shè)備安裝分不招標(biāo)。土建施工采納公開招標(biāo)。設(shè)備安裝工作由于專業(yè)技術(shù)要求高，可采納邀請招標(biāo)選擇有能力的中標(biāo)人。2、施工現(xiàn)場條件 劃分合同包時應(yīng)充分考慮施工過程中幾個獨立承包人同時施工可能發(fā)生的交叉干擾，以利于監(jiān)理對各合同的協(xié)調(diào)治理。差不多原則是現(xiàn)場施工盡可能幸免平面或不同高程作業(yè)的干擾。3、對工程總投資阻礙合同數(shù)量劃分的多與少對工程總造價的阻礙不能夠一概而論，應(yīng)依照項目的具體特點進行客觀分析。只發(fā)一個合同包：優(yōu)點便于投標(biāo)人的施工，人工、施工機械和臨時設(shè)施的統(tǒng)一使用 劃分合同數(shù)

57、量較多時：缺點有能力參與競爭的人較少，且報價中往往計入分包治理費，會導(dǎo)致中標(biāo)價格較高各投標(biāo)書的報價中均要分不考慮動員預(yù)備費、施工機械閑置費、施工干擾的風(fēng)險費等4、其他因素阻礙工程項目的施工是一個復(fù)雜的系統(tǒng)工程，阻礙劃分合同包的因素專門多，如籌措建設(shè)資 金的打算到位時刻、施工圖完成的打算進度等條件。(二)編制招標(biāo)文件 招標(biāo)文件應(yīng)盡可能完整、詳細，不僅能使投標(biāo)人對項目的招標(biāo)有充分的了解有利于投標(biāo)競爭，而且招標(biāo)文件中的專門多文件將作為以后合同的有效組成部分。由于招標(biāo)文件的內(nèi)容繁多，必要時能夠分卷、分章編寫。施工招標(biāo)范本中推舉的招標(biāo)文件組成結(jié)構(gòu)包括： 第一卷投標(biāo)須知、合同條件及合同格式 第一章投標(biāo)須知

58、 第二章合同通用條件 第三章合同專用條件 第四章合同格式 第二卷技術(shù)規(guī)范 第五章技術(shù)規(guī)范 第三卷投標(biāo)文件 第六章投標(biāo)書及投標(biāo)書附錄 第七章工程量清單與報價單 第八章輔助資料表 第九章資格審查表(有資格預(yù)審的不再采納) 第四卷圖紙 第十章圖紙 三、資格預(yù)審資格預(yù)審是在招標(biāo)時期對申請投標(biāo)人的第1次篩選，要緊側(cè)重于對承包人企業(yè)總體能力是否適合招標(biāo)工程的要求進行審查。1、資格預(yù)審的要緊內(nèi)容 資格預(yù)審表的內(nèi)容應(yīng)依照招標(biāo)工程項目對投標(biāo)人的要求來確定。中小型工程的審查內(nèi)容可適當(dāng)簡單，大型復(fù)雜工程則要對承包人的能力進行全面審查。 大型工業(yè)項目的資格預(yù)審表的要緊內(nèi)容： 1)法人資格和組織機構(gòu)。 2)財務(wù)報表。

59、3)人員報表。包括公司的人員數(shù)量；其中的技術(shù)人員、治理人員、行政人員、工人和其他人員的數(shù)量；要緊治理人員和技術(shù)人員的情況介紹；目前各類、各級不可調(diào)用人員的數(shù)量。 4)施工機械設(shè)備情況。包括為完成招標(biāo)工程項目的施工，已有、新購、租賃設(shè)備情況調(diào)查。對已有設(shè)備按種類、型號分不填寫數(shù)量、出產(chǎn)期和現(xiàn)值；與招標(biāo)工程施工有關(guān)的本企業(yè)目前閑置設(shè)備調(diào)查。 5)分包打算。 6)近5年完成同類工程項目調(diào)查，包括項目名稱、類不、合同金額、投標(biāo)人在項目中參與的百分比、合同是否圓滿完成等。 7)在建工程項目調(diào)查。 8)近2年涉及的訴訟案件調(diào)查。 9)其他資格證明。由承包人自由報送所有能表明其能力的各種書面材料。2、資格預(yù)

60、審方法 (1)必須滿足的條件。包括必要合格條件和附加合格條件 1)必要合格條件包括： (i)營業(yè)執(zhí)照同意承接施工工作范圍符合招標(biāo)工程要求； (ii)資質(zhì)等級達到或超過項目要求標(biāo)準(zhǔn)； (iii)財務(wù)狀況通過開戶銀行的資信證明來體現(xiàn)； (iv)流淌資金許多于可能合同價的 (例如5)； (v)分包打算主體工程不能分包； (vi)履約情況沒有毀約被驅(qū)逐的歷史。 2)附加合格條件 附加合格條件并非是每個招標(biāo)項目都必須設(shè)置的條件。關(guān)于大型復(fù)雜工程或有專門專業(yè)技術(shù)要求的施工招標(biāo)，通常在資格預(yù)審時期需考察申請投標(biāo)人是否具有同類工程的施工經(jīng)驗和能力。附加合格條件依照招標(biāo)工程的施工特點設(shè)定具體要求，該項條件不一定