合資企業(yè)法律制度

1、第三節(jié)、個人獨資企業(yè)一、個人獨資企業(yè)的概念和特征 1999年8月30日通過頒布的中華人民共和國個人獨資企業(yè)法將個人獨資企業(yè)定義為：依照個人獨資企業(yè)法在中國境內(nèi)設(shè)立，由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實體。特征：1、僅由一個自然人投資。2、企業(yè)財產(chǎn)為投資人個人所有。 3、無限責(zé)任。 4、不具有法人資格。案例： 王某于2003年成立一個人獨資公司，從事旅游咨詢服務(wù)，并將個人所有的十臺電腦投資于企業(yè)。后獨資企業(yè)的業(yè)務(wù)不斷擴(kuò)大，王某的朋友李某欲以其管理才能作為出資加盟企業(yè)。問：1、現(xiàn)十臺電腦的所有權(quán)歸誰？ 2、李某能否加盟企業(yè)？第四章外外商商投資企企

2、業(yè)法律律制度第一節(jié)、外商投投資企業(yè)業(yè)法概述述一、概念念外商投資資企業(yè)：是指在在我國境境內(nèi)依照照我國法法律設(shè)立立的，由由外國投投資者單單獨直接投資資或者由由外國投投資者和和中國投投資者共共同投資資的企業(yè)業(yè)。外方：外外國公司司、企業(yè)業(yè)、其他他經(jīng)濟(jì)組組織、個個人，包包括港、澳、臺臺的企業(yè)業(yè)和個人人中方：中中國公司司、企業(yè)業(yè)、其他他經(jīng)濟(jì)組組織(不不包括中中國個人人)外商投資資企業(yè)法法：是指指調(diào)整外外商投資資企業(yè)在在設(shè)立、經(jīng)營管管理的過過程中所所發(fā)生的的經(jīng)濟(jì)關(guān)關(guān)系的法法律規(guī)范范的總稱稱?，F(xiàn)行法律律：中中外合資資企業(yè)法法中中外合作作企業(yè)法法外外資企業(yè)業(yè)法及及實施細(xì)細(xì)則問題1：如果幾家家中國公公司或個個人在

3、美美國設(shè)立立了一家家甲公司司，問甲甲公司能能否作為為中方合合營者在在我國組組建外商商投資公公司？二、目前前我國的的外商投投資企業(yè)業(yè)的種類類1、中外外合資企企業(yè)2、中外外合作企企業(yè)3、外商商獨資企企業(yè)三、外商商投資企企業(yè)的特特征1、外商商投資企企業(yè)的國國籍為中中國國籍籍。2、外商商投資企企業(yè)的資資金來源源中必定定有來自自外方的的投資。3、外商商投資企企業(yè)受中中國法律律的保護(hù)護(hù)和管轄轄。問題2：是否可根根據(jù)社會會公共利利益的需需要對外外商投資資企業(yè)進(jìn)進(jìn)行國有有化和征征收？第二節(jié)中中外合合資企業(yè)業(yè)一、中外外合資企企業(yè)的概概念、設(shè)設(shè)立（一）概概念：是指中國國合營者者與外國國合營者者依照中中華人民民共和

4、國國法律的的規(guī)定，在中國國境內(nèi)共共同投資資、共同同經(jīng)營，并按投投資比例例分享利利潤、分分擔(dān)風(fēng)險險的企業(yè)業(yè)。（二）設(shè)設(shè)立設(shè)立流程程：提出出申請審批批辦辦理工商商登記1、審批批制度審批部門門：國家家商務(wù)部部及其授授權(quán)的省省、自治治區(qū)、直直轄市的的人民政政府、國國務(wù)院有有關(guān)部門門。2、法律律文件合營協(xié)議議：是指指合營各各方對設(shè)設(shè)立合營營企業(yè)的的某些要要點和原原則達(dá)成成一致意意見而訂訂立的文文件。合營合同同：是指指合營各各方為設(shè)設(shè)立合營營企業(yè)，就相互互權(quán)利、義務(wù)關(guān)關(guān)系達(dá)成成一致意意見而訂訂立的文文件。合營章程程：是指指按照合合營企業(yè)業(yè)合同規(guī)規(guī)定的原原則，經(jīng)經(jīng)合營各各方一致致同意，規(guī)定合合營企業(yè)業(yè)的宗旨

5、旨、組織織原則和和經(jīng)營管管理方法法等事項項的文件件。問題3：當(dāng)合營企企業(yè)的合合同內(nèi)容容與合營營協(xié)議相相抵觸時時，以何何者為準(zhǔn)準(zhǔn)？注意：1、以上上法律文文件必須須經(jīng)審批批機(jī)構(gòu)批批準(zhǔn)后才才生效。2、合合營合同同的效力力高于合合營協(xié)議議的效力力，當(dāng)兩兩者有抵抵觸時，以合營營合同為為準(zhǔn)。二、中外外合資企企業(yè)的出出資（一）注注冊資本本與內(nèi)資公公司的區(qū)區(qū)別：1、認(rèn)繳繳資本制制2、合營營期間不不得減少少注冊資資本；3、外國國合營者者的投資資不得少少于注冊冊資本的的25%。（二）投投資總額額投資總額額注冊冊資本企業(yè)借借款（三）出出資方式式和出資資期限1、出資資方式：貨幣、實物、工業(yè)產(chǎn)產(chǎn)權(quán)、專專有技術(shù)術(shù)、場地地

6、使用權(quán)權(quán)2、出資資期限：一次性付付款：應(yīng)應(yīng)在營業(yè)業(yè)執(zhí)照簽簽發(fā)之日日起六個個月內(nèi)清清分期付款款：第一一期的出出資應(yīng)在在營業(yè)執(zhí)執(zhí)照簽發(fā)發(fā)之日起起三個月月內(nèi)付，且不低低于認(rèn)繳繳額的15%。三、中外外合資企企業(yè)的經(jīng)經(jīng)營管理理最高權(quán)力力機(jī)關(guān)：董事會會案例：中國甲公公司與美美國乙公公司共同同出資設(shè)設(shè)立一個個中外合合資企業(yè)業(yè)，雙方方經(jīng)協(xié)商商擬定的的合資企業(yè)合同同，其部部分條款款如下：1、合資資企業(yè)投投資總額額為1200萬美元，注注冊資本本500萬萬美元。其其中，中中方出資資為300萬美元，外方出出資為200萬萬美元；2、中方方以貨幣幣、廠房房、場地地使用權(quán)權(quán)作價出出資，其其中該廠廠房為中中方合營營者所有有，

7、但已已抵押給給中國建建設(shè)銀行行。外方方以外幣幣、設(shè)備備、專有有技術(shù)作作價出資資，其中中，專有有技術(shù)是是外方從從該國某某公司以以許可證證協(xié)議方方式取得得的專有有技術(shù)使使用權(quán)；3、為了了保證外外方投資資收益，外方可可以以該該合營企企業(yè)的財財產(chǎn)和權(quán)權(quán)益為其其出資擔(dān)擔(dān)保；4、合營營各方采采用分期期繳付出出資方式式。在營營業(yè)執(zhí)照照簽發(fā)之之日起2個月內(nèi)，合營營各方繳繳清各自自認(rèn)繳出出資額的的20%，最后一一期出資資在營業(yè)業(yè)執(zhí)照簽簽發(fā)之日日3年內(nèi)繳清；5、設(shè)立立董事會會，董事事長由中中方擔(dān)任任，副董董事長由由外方擔(dān)擔(dān)任并兼兼任總經(jīng)經(jīng)理，總總經(jīng)理為為法定代代表人；6、雙方方同意，如在合合營期間間雙方發(fā)發(fā)生合資

8、資企業(yè)合合同爭議議，可選選擇適用用第三國的法律解解決爭議議。問：上述述各項條條款的內(nèi)內(nèi)容是否否符合我我國法律律的規(guī)定定，為什什么？中外合資資經(jīng)營企企業(yè)的特特點1、是股股權(quán)式企企業(yè)2、組織織形式為為有限責(zé)責(zé)任公司司3、董事事會為公公司的最最高權(quán)力力機(jī)構(gòu)，總經(jīng)理理對外代代表合資資企業(yè)4、利潤潤分配按按照各方方的投資資比例進(jìn)進(jìn)行；5、外方方不能先先行收回回投資第三節(jié)、中外合合作企業(yè)業(yè)一、中外合合作經(jīng)營營企業(yè)的的概念中外合作作經(jīng)營企企業(yè)是指指外國企企業(yè)和其其他經(jīng)濟(jì)濟(jì)組織、個人與與中國企企業(yè)、其其他經(jīng)濟(jì)濟(jì)組織按按照平等等互利的的原則，依照合合作企業(yè)業(yè)法，用用書面合合同規(guī)定定權(quán)利和和義務(wù)，在中國國境內(nèi)共共

9、同舉辦辦的經(jīng)濟(jì)濟(jì)組織。(不能能是中國國個人)二、中外外合作經(jīng)經(jīng)營企業(yè)業(yè)的特征征1、屬于于契約式式的合營營企業(yè)。2、組織織形式具具有多樣樣化的特特點。3、組織織機(jī)構(gòu)和和管理方方式多樣樣靈活。4、一般般采取讓讓外國投投資者先先收回投投資的方方式，外外方承擔(dān)擔(dān)的風(fēng)險險較小。三、中外外合作經(jīng)經(jīng)營企業(yè)業(yè)的組織織機(jī)構(gòu)1、董事事會制2、聯(lián)合合管理制制3、委托托管理制制中外合作作經(jīng)營企企業(yè)的特特征1、是契契約式企企業(yè)，以以雙方的的合作合合同為行行為準(zhǔn)則則2、組織織形式多多樣，可可以是法法人，也也可以是是非法人人企業(yè)；3、利潤潤的分配配按照雙雙方合同同的約定定進(jìn)行4、組織織機(jī)構(gòu)多多樣，可可以是董董事會領(lǐng)領(lǐng)導(dǎo)下的

10、的經(jīng)理負(fù)負(fù)責(zé)制，也可以以是聯(lián)合合管理委委員，還還可以委委托合作作方以處處的第三三方進(jìn)行行經(jīng)營管管理5、外方方可以在在合同中中約定，以一定定的方式式先行收收回投資資。三、中中外合作作企業(yè)的的投資收收回1、稅后收回回2、稅前收收回3、通過加加速固定定資產(chǎn)折折舊來收收回第三節(jié)、外資企企業(yè)法一、外資資企業(yè)的的概念概念：依依照中國國法律的的規(guī)定，在中國國境內(nèi)設(shè)設(shè)立的，全部資資本由外外國投資資者投資資的企業(yè)。二、外資資企業(yè)設(shè)設(shè)立與中外合合資、合合作企業(yè)業(yè)不同：1、提出出設(shè)立申申請前應(yīng)應(yīng)向設(shè)立立地所在在縣級或或縣級以以上人民民政府提提交報告告。2、必須須通過所所在地縣縣級或縣縣級以上上人民政政府向?qū)弻徟鷻C(jī)關(guān)

11、關(guān)提出設(shè)設(shè)立申請請。三、出資資貨幣、實實物、工工業(yè)產(chǎn)權(quán)權(quán)、專利利技術(shù)注意：1、工業(yè)業(yè)產(chǎn)權(quán)、專利技技術(shù)出資資的作價價金額不不得超過過注冊資資本的20%。2、經(jīng)審審批機(jī)關(guān)關(guān)批準(zhǔn)，個國投投資者也也可以用用其從中中國境內(nèi)內(nèi)興辦的的其他外外商投資企企業(yè)獲得得的人民民幣利潤潤出資。外資企業(yè)業(yè)的組織織形式和和組織機(jī)機(jī)構(gòu)一、組織織形式可以是有有限責(zé)任任公司，也可以以是其他他責(zé)任形形式（如如個人企企業(yè)、合合伙企業(yè)業(yè)等）但不管外外資企業(yè)業(yè)是何種種組織形形式，其其是中國國企業(yè)，其受中中國法律律管轄。二、組織織機(jī)構(gòu)外國投資資者可以以根據(jù)企企業(yè)的不不同類型型、不同同的經(jīng)營營規(guī)模等等自行設(shè)設(shè)置，中中國政府府不予以以干涉。

12、中外合資資、中外外合作、外商獨獨資企業(yè)業(yè)的區(qū)別別一覽表表 企業(yè)區(qū)別中外合資中外合作外商獨資出資比例外方投資不得低于注冊資本的25%只有采有有限責(zé)任公司的形式時才有規(guī)定無組織形式有限責(zé)任公司多樣多樣組織機(jī)構(gòu)董事會制多樣多樣出資期限法定依合同的約定法定合作性質(zhì)股權(quán)式契約式案例四海公司司是一家家中外合合資的貿(mào)貿(mào)易有限限公司，于1996年年12月月成立。公司的的注冊資資本為300萬萬美元。其中，中方出出資200萬美美元，外外方出資資100萬美元元。合資資企業(yè)的的董事會會由6名名董事組組成，中中外雙方方各出3名。董董事長由由中方擔(dān)擔(dān)任，副副董事長長由外方方擔(dān)任。公司聘聘請了外外方推薦薦的人員員擔(dān)任總總經(jīng)

13、理，中方推推薦的人人員擔(dān)任任副總經(jīng)經(jīng)理。公司成立立伊始，總經(jīng)理理決定支支出一大大筆廣告告費用及及招待費費，以擴(kuò)擴(kuò)大企業(yè)業(yè)在社會會上的影影響。但但董事長長認(rèn)為過過去的國國營企業(yè)業(yè)沒有花花這么多多的廣告告投入，產(chǎn)品同同樣很受受歡迎，不同意意總經(jīng)理理的做法法?？偨?jīng)經(jīng)理則認(rèn)認(rèn)為這是是企業(yè)的的日常行行政管理理工作，屬于總總經(jīng)理的的職權(quán)范范圍，董董事長無無權(quán)過問問，兩個個不歡而而散。1995年6月月，董事事長又發(fā)發(fā)現(xiàn)合資資企業(yè)進(jìn)進(jìn)口的原原材料價價格過高高，超過了原原國有企企業(yè)經(jīng)營營時進(jìn)口口的原材材料價格格，立即即向總經(jīng)經(jīng)理提出出?？偨?jīng)經(jīng)理拿出出幾張報報價單請請董事長長定奪，并聲稱稱如因此此而發(fā)生生技術(shù)、生

14、產(chǎn)和和銷售等等方面的的問題，一概由由董事長長負(fù)責(zé)。董事長長只得不不了了之之。同年年9月，企業(yè)急急需一大大筆資金金，總經(jīng)經(jīng)理在沒沒有請求求董事會會的情況況下，以以企業(yè)的的財產(chǎn)為為抵押，向銀行行進(jìn)行貸貸款。董董事長再再次向總總經(jīng)理提提出，如如此重大大的問題題應(yīng)經(jīng)董董事會討討論決定定，但總總經(jīng)理強(qiáng)強(qiáng)調(diào)，在在緊急情情況下，總經(jīng)理理有權(quán)處處理此事事，雙方方又一次次發(fā)生爭爭議。1996年初，董事長長決定召召開會體體董事會會義，修修改企業(yè)業(yè)公司章章程，對對總經(jīng)理理的權(quán)力力加以限限制。董董事會于于2月28日向向全體董董事發(fā)出出通知，宣布于于3月15日召召開董事事會。3月15日那天天，有5名董事事出席了了會議，

15、1名外外方董事事制度董董事長宣宣讀了公公司章程程的修改改草案，最后表表決時，3名中中方董事事同意章章程修改改方案，2名外外方董事事投了反反對票。董事長長宣布按按照少數(shù)數(shù)服從多多數(shù)的原原則，修修改案通通過。散散會后，2名外外方董事事將結(jié)果果告訴了了那名未未出席會會議的董董事，他他認(rèn)為章章程的修修改案不不妥，表表示反對對。因此此，3名名外方董董事一起起向董事事長提出出，現(xiàn)在在是3票票同意，3票反反對，章章程的修修改案不不能通過過。董事事長堅持持公司章程有規(guī)規(guī)定，董董事會決決議以參參加會議議的實際際人數(shù)為為表決基基數(shù)，不不參加會會議即意意味著放放棄表決決權(quán)，因因此，3月15日的決決議不能能修改。爭議

16、問題題：1、合資資企業(yè)的的經(jīng)營管管理工作作屬于總總經(jīng)理的的職權(quán)范范圍，董董事長不不能過多多干預(yù)。2、合資資企業(yè)的的經(jīng)營管管理工作作屬于總總經(jīng)理的的職權(quán)范范圍，一一般情況況下董事事長不應(yīng)應(yīng)過多干干預(yù)，但但如果總總經(jīng)理的的決策是是損害公公司利益益的，董董事長當(dāng)當(dāng)然可以以干預(yù)。3、合資資企業(yè)董董事會修修改公司司章程的的決議經(jīng)經(jīng)與會多多數(shù)董事事同意即即生效，因此，四海公公司3月月15日日的決議有效效。4、合資資企業(yè)董董事會修修改公司司章程的的決議必必須經(jīng)全全體董事事的多數(shù)數(shù)同意才才能生效效，因此此，四海海公司3月15日的決決議無效效。評析意見見1、合資資企業(yè)的的最高權(quán)權(quán)力機(jī)構(gòu)構(gòu)是董事事會，總總經(jīng)理負(fù)負(fù)

17、責(zé)公司司日常經(jīng)經(jīng)營管理理工作，同時，總經(jīng)理理由董事事會產(chǎn)生生，并對對董事會會負(fù)責(zé)。實踐中中，公司司章程應(yīng)應(yīng)對董事事長和總總經(jīng)理的的職權(quán)范范圍進(jìn)行行規(guī)定，本案中中原來的的公司章章程并沒沒有對總總經(jīng)理的的具體職職權(quán)范圍圍詳細(xì)規(guī)規(guī)定，因因此無法法確定總總經(jīng)理的的行為是是否超出出職權(quán)范范圍。2、董事事長只是是對外代代表合資資企業(yè)，對內(nèi)負(fù)負(fù)責(zé)召集集并主持持董事會會會議，此外并并列其他他更多職職權(quán)，因因此，其其不能代代表董事事會對總總經(jīng)理進(jìn)進(jìn)行監(jiān)督督，也不不宜在沒沒有通知知董事會會的情況況下直接接向總經(jīng)經(jīng)理提出出意見的的質(zhì)詢。3、董事事長通過過董事會會修改公公司章程程來限制制和確定定總經(jīng)理理的職權(quán)權(quán)范圍的的行為是是正確的的，但修修改章程程的程序序不合法法。我國國合資資企業(yè)法法實施條條例規(guī)規(guī)定，召召開董事事會臨時時會議，必須有有1/3以上的的董事提提議，此此外，董董事會會會議就在在2/3以上的的董事出出席方可可舉行。合營企企業(yè)修