2022年考研考博-法律碩士（非法學(xué)）-專業(yè)基礎(chǔ)課考試名師押題精選卷I（帶答案詳解）試卷號(hào)52

住在富人區(qū)的她2022年考研考博-法律碩士（非法學(xué)）-專業(yè)基礎(chǔ)課考試名師押題精選卷I（帶答案詳解）（圖片可根據(jù)實(shí)際調(diào)整大?。╊}型12345總分得分一.綜合題(共50題)1.單選題

甲使用暴力劫取國有檔案，人民法院根據(jù)我國《刑法》第329條“搶奪、竊取國家所有的檔案的，處……”的規(guī)定，判決甲犯搶奪國有檔案罪。本案中，法院的解釋屬于（）。

問題1選項(xiàng)

A.司法解釋

B.文理解釋

C.目的解釋

D.擴(kuò)大解釋

【答案】D

【解析】【考點(diǎn)】刑法的解釋方法

根據(jù)解釋的方法，可以分為文理解釋與論理解釋。文理解釋是根據(jù)條文的字面含義進(jìn)行的說明。本題中將“暴力劫取”解釋為“搶奪”超過了字面含義，不屬于文理解釋。而論理解釋是根據(jù)立法的精神和目的對(duì)條文進(jìn)行說明，包括目的解釋、擴(kuò)大解釋、縮小解釋、當(dāng)然解釋、比較解釋和歷史解釋。本題中為了將不包含在法條中的含義納人而對(duì)法條含義進(jìn)行擴(kuò)充，將“暴力劫取”解釋為“搶奪”則屬于擴(kuò)大解釋。D選項(xiàng)正確。

2.單選題

下列關(guān)于牽連犯的說法中，正確的是（）。

問題1選項(xiàng)

A.出于一個(gè)犯罪目的，實(shí)施兩個(gè)以上犯罪行為的都是牽連犯

B.牽連犯是行為人實(shí)施一個(gè)犯罪行為觸犯數(shù)個(gè)罪名的犯罪形態(tài)

C.牽連犯的處斷原則是除法律有特別規(guī)定的以外，擇一重罪處罰

D.牽連犯的成立不僅要求行為人主觀上具有牽連意圖，還要求行為觸犯的數(shù)個(gè)法條之間存在競合關(guān)系

【答案】D

【解析】【考點(diǎn)】牽連犯的認(rèn)定

牽連犯，指實(shí)施某個(gè)犯罪，作為該犯罪的手段行為或結(jié)果行為又觸犯其他罪的情況。牽連犯的特征如下：（1）有一個(gè)最終的犯罪目的；（2）有兩個(gè)以上的犯罪行為；（3）觸犯了兩個(gè)以上不同的罪名；（4）所觸犯的兩個(gè)以上罪名之間有牽連關(guān)系，即一罪或數(shù)罪是他罪的手段行為或結(jié)果行為。牽連犯的處斷原則為擇一重罪處罰，法律有特別規(guī)定的除外。C選項(xiàng)正確。連續(xù)犯、牽連犯、吸收犯這三個(gè)處斷的一罪，都可為一個(gè)犯罪目的，實(shí)施兩個(gè)以上的行為，因此，A選項(xiàng)錯(cuò)誤。行為人實(shí)施一個(gè)犯罪行為觸犯數(shù)個(gè)罪名的犯罪形態(tài)的是連續(xù)犯，B選項(xiàng)錯(cuò)誤。牽連犯中兩個(gè)以上行為所觸犯的法條并不要求存在競合關(guān)系，D選項(xiàng)錯(cuò)誤。

3.單選題

我國1997年刑法關(guān)于溯及力的規(guī)定采取的是（）。

問題1選項(xiàng)

A.從舊原則

B.從新原則

C.從新兼從輕原則

D.從舊兼從輕原則

【答案】D

【解析】【考點(diǎn)】刑法的溯及力

刑法的溯及力問題，指刑法對(duì)于生效以前的行為是否適用的問題。對(duì)于刑法的溯及力同題，曾經(jīng)有過以下四種制度(或?qū)W說)，即從舊原則、從新原則、從新兼從輕原則、從舊兼從輕原則。我國1997年刑法確定了從舊兼從輕的刑法溯及力原則，即原則上適用行為時(shí)的法律）舊法），但是新法有利于行為人時(shí)，則適用新法。D選項(xiàng)正確。

4.單選題

甲意圖殺死李某，某夜來到李某家院門外，從門縫窺見院內(nèi)有一黑影在移動(dòng)，以為是李某，忙舉弩射擊。甲次日得知射死的是李某家的驢。對(duì)甲的行為應(yīng)認(rèn)定為（）。

問題1選項(xiàng)

A.意外事件

B.打擊錯(cuò)誤

C.故意毀害財(cái)物罪

D.故意殺人罪

【答案】D

【解析】【考點(diǎn)】刑法中的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤

刑法中的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤分為法律認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤和事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤。其中國，事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，是指行為人對(duì)自己行為有關(guān)的事實(shí)情況有不正確的理解，包括客體錯(cuò)誤、對(duì)象錯(cuò)誤、手段錯(cuò)誤、行為偏差和因果關(guān)系錯(cuò)誤。本題中，甲意圖射殺李某，深夜來到院子外面，看到移動(dòng)的黑影，誤以為是李某而射擊，這便已經(jīng)構(gòu)成了犯罪的實(shí)施行為。完成射擊后，甲的犯罪在客觀上已經(jīng)完全實(shí)行完畢，主觀上實(shí)現(xiàn)犯罪意圖的行為也已經(jīng)進(jìn)行到底。但是甲擊中的是一頭驢而非人類，甲在故意犯罪中發(fā)生認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，但既沒有造成預(yù)期的犯罪結(jié)果，也未能造成預(yù)期之外的犯罪結(jié)果，屬于不能犯的問題，不必要適用認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤的理論來認(rèn)定，因此成立故意殺人的未遂。

5.論述題

有人認(rèn)為“男女雙方一經(jīng)登記確立婚姻關(guān)系，雙方一切財(cái)物均屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)”，請(qǐng)運(yùn)用婚姻法有關(guān)夫妻財(cái)產(chǎn)制度對(duì)此觀點(diǎn)加以分析。

【答案】（1）這種說法是不正確的。

（2）夫妻共同財(cái)產(chǎn)是指在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻雙方或者一方所得的財(cái)產(chǎn)，除法律另有規(guī)定或夫妻另有約定外，屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)。因此，并非結(jié)婚后一切財(cái)物均屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)。

（3）夫妻雙方婚前財(cái)產(chǎn)各自所有，共同財(cái)產(chǎn)制度只存在于夫妻關(guān)系存續(xù)期間，屬于一方所有的財(cái)產(chǎn)，均不因婚姻關(guān)系的延續(xù)而轉(zhuǎn)化為夫妻共同財(cái)產(chǎn)，但是當(dāng)事人另有約定的除外；

（4）在遺囑或贈(zèng)與合同中確定只歸夫妻一方的財(cái)產(chǎn)不屬于共同財(cái)產(chǎn)，只歸該方所有；

（5）一方因身體受到傷害獲得的醫(yī)療費(fèi)、殘疾人生活補(bǔ)助費(fèi)等費(fèi)用；

（6）一方專用的生活用品；

（7）其他應(yīng)該歸一方的財(cái)產(chǎn)，如軍人的傷亡保險(xiǎn)金、傷殘補(bǔ)助金、醫(yī)藥生活補(bǔ)助費(fèi)。

6.單選題

工程師甲在本職工作范圍內(nèi)，利用單位的物質(zhì)技術(shù)條件，創(chuàng)作完成了一項(xiàng)由單位承擔(dān)責(zé)任的產(chǎn)品設(shè)計(jì)圖。根據(jù)法律規(guī)定，下列表述正確的是（）。

問題1選項(xiàng)

A.該設(shè)計(jì)圖的著作權(quán)由甲與其所在單位共同享有

B.該設(shè)計(jì)圖著作權(quán)的歸屬由甲與其所在單位協(xié)商決定

C.該設(shè)計(jì)圖的著作權(quán)由甲享有，甲的單位在業(yè)務(wù)范圍內(nèi)有兩年優(yōu)先使用權(quán)

D.該設(shè)計(jì)圖由甲享有署名權(quán)，由甲的單位享有著作權(quán)的其他權(quán)利

【答案】D

【解析】【考點(diǎn)】職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造

職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，是指執(zhí)行本單位的任務(wù)或者主要是利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造。執(zhí)行本單位的任務(wù)所完成的職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，是指：（1）在本職工作中作出的發(fā)明創(chuàng)造；（2）履行本單位交付的本職工作之外的任務(wù)所作出的發(fā)明創(chuàng)造；（3）退休、調(diào)離原單位后或勞動(dòng)、人事關(guān)系終止后一年內(nèi)作出的，與其在原單位承擔(dān)的本職工作或者原單位分配的任務(wù)有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造。主要利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件，是指本單位的資金、設(shè)備、零部件、原材料或者不對(duì)外公開的技術(shù)資料等。職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造申請(qǐng)專利的權(quán)利屬于該單位。申請(qǐng)被批準(zhǔn)后，該單位為專利權(quán)人。但利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造，單位與發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人訂有合同，對(duì)申請(qǐng)專利的權(quán)利和專利權(quán)的歸屬作出約定的，從其約定。甲完成的創(chuàng)作構(gòu)成職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，甲享有署名權(quán)，甲的單位享有著作權(quán)的其他權(quán)利。故D項(xiàng)正確。

7.論述題

我國《物權(quán)法》第5條內(nèi)容規(guī)定：“物權(quán)的種類和內(nèi)容由法律規(guī)定?！闭?qǐng)分析：

（1）本條文規(guī)定的是物權(quán)法的哪項(xiàng)基本原則？其內(nèi)涵與意義是什么？

（2）本條文中“法律”的具體表現(xiàn)形式有哪些？

【答案】（1）物權(quán)法定原則。物權(quán)法定原則，是指物權(quán)的種類和內(nèi)容，由法律規(guī)定。（1）物權(quán)種類法定，即不得創(chuàng)設(shè)法律未規(guī)定的物權(quán)類型。此即所謂“類型強(qiáng)制”。（2）物權(quán)內(nèi)容法定，即不得創(chuàng)設(shè)與法律規(guī)定的內(nèi)容不同的物權(quán)或變更物權(quán)的法定內(nèi)容。此即所謂“內(nèi)容固定”。

（2）本條文中“法律”系指全國人民代表大會(huì)及其常委會(huì)制定的法律。司法解釋僅可對(duì)審判實(shí)務(wù)中具體運(yùn)用法律問題作出解答，不得超越法律規(guī)定創(chuàng)設(shè)物權(quán)。

【解析】物權(quán)法定原則是物權(quán)法部分重點(diǎn)講授的基本原則，考生看到這個(gè)題目一定不會(huì)感到陌生，只是借用法條分析的形式考查完全都學(xué)過的知識(shí)。

第一問考查物權(quán)法定原則的概念和意義。物權(quán)法定原則，是指物權(quán)的種類和內(nèi)容，由法律規(guī)定。（1）物權(quán)種類法定，即不得創(chuàng)設(shè)法律未規(guī)定的物權(quán)類型。此即所謂“類型強(qiáng)制”。（2）物權(quán)內(nèi)容法定，即不得創(chuàng)設(shè)與法律規(guī)定的內(nèi)容不同的物權(quán)或變更物權(quán)的法定內(nèi)容。此即所謂“內(nèi)容固定”。

第二問考查物權(quán)法定原則的“法”的外延。本條文中“法律”系指全國人民代表大會(huì)及其常委會(huì)制定的法律。司法解釋僅可對(duì)審判實(shí)務(wù)中具體運(yùn)用法律問題作出解答，不得超越法律規(guī)定創(chuàng)設(shè)物權(quán)。

8.單選題

根據(jù)婚姻法規(guī)定，法院審理離婚案件，準(zhǔn)予離婚的情形是（）。

問題1選項(xiàng)

A.夫妻感情確已破裂

B.婚姻關(guān)系確已破裂

C.一方有過錯(cuò)

D.雙方已就子女撫養(yǎng)和財(cái)產(chǎn)分割協(xié)商一致

【答案】A

【解析】【考點(diǎn)】離婚的法定情形

感情確已破裂是我國判決離婚的法定理由。如果夫妻感情沒有破裂，即使調(diào)解無效，也不準(zhǔn)予離婚。夫妻感情確已破裂的情形：（1）重婚或者與他人同居；（2）實(shí)施家庭暴力或者虐待、遺棄家庭成員；（3）有賭博、吸毒等惡習(xí)屢教不改；（4）因感情不和分居滿二年；（5）其他導(dǎo)致夫妻感情破裂的情形。（6）一方被宣告失蹤，另一方提起離婚訴訟的，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予離婚。（7）經(jīng)人民法院判決不準(zhǔn)離婚后，雙方又分居滿一年，一方再次提起離婚訴訟的，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予離婚。據(jù)此，A項(xiàng)正確。

9.單選題

村民甲在自家院子里挖水溝，致鄰居乙家房屋地基下沉。依據(jù)物權(quán)法，甲侵害了乙的（）。

問題1選項(xiàng)

A.所有權(quán)

B.地上權(quán)

C.地役權(quán)

D.建設(shè)用地使用權(quán)

【答案】A

【解析】【考點(diǎn)】相鄰關(guān)系

相鄰關(guān)系，是指相鄰不動(dòng)產(chǎn)的權(quán)利人，因在行使對(duì)不動(dòng)產(chǎn)的權(quán)利時(shí)，相互之間應(yīng)當(dāng)給予必要的便利或接受必要的限制所產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。相鄰關(guān)系僅發(fā)生在不動(dòng)產(chǎn)相鄰的當(dāng)事人之間，故稱不動(dòng)產(chǎn)相鄰關(guān)系。在相鄰關(guān)系中，相鄰一方對(duì)相鄰另一方的權(quán)利，稱為相鄰權(quán)。相鄰權(quán)是所有權(quán)的擴(kuò)張，也是另一方所有權(quán)限制。故A項(xiàng)正確。

10.單選題

甲在香港購買一批香煙，隱藏于免稅貨物中從海關(guān)入境。該批香煙偷逃關(guān)稅8萬元。甲的行為構(gòu)成（）。

問題1選項(xiàng)

A.逃稅罪

B.非法經(jīng)營罪

C.走私普通貨物罪

D.掩飾、隱瞞犯罪所得罪

【答案】C

【解析】【考點(diǎn)】走私普通貨物罪的認(rèn)定

走私普通貨物、物品罪是指違反海關(guān)法規(guī)，逃避海關(guān)監(jiān)管，非法運(yùn)輸、攜帶、郵寄國家禁止進(jìn)出口的武器、彈藥、核材料、假幣、珍貴動(dòng)物及其制品、珍稀植物及其制品、淫穢物品以及國家禁止出口的文物、金銀和其他貴重金屬以外的其他貨物、物品進(jìn)出境，偷逃應(yīng)繳納關(guān)稅數(shù)額較大或者一年內(nèi)曾因走私被給予兩次行政處罰后又走私的行為。甲將國家允許進(jìn)出口的香煙攜帶人境，卻未繳納相應(yīng)的關(guān)稅，行為性質(zhì)屬于走私普通貨物、物品。本題原答案為C,因?yàn)楦鶕?jù)當(dāng)時(shí)的司法解釋，自然人構(gòu)成走私普通貨物、物品罪的數(shù)額是5萬元以上，本題題干中提到“偷逃8萬元關(guān)稅”，達(dá)到了定罪數(shù)額。但最新的司法解釋將自然人構(gòu)成走私普通貨物、物品罪的數(shù)額修改為10萬元以上，故萬元不夠定罪標(biāo)準(zhǔn)，因此本題無答案。一般不考查個(gè)罪數(shù)額的認(rèn)定。逃稅罪與走私犯罪的區(qū)別在于關(guān)鍵在于是否發(fā)生在“海關(guān)”。

11.單選題

甲在鄉(xiāng)村路上高速駕駛拖拉機(jī)，因視線不好將栓在路邊的耕牛撞死，對(duì)甲的行為（）。

問題1選項(xiàng)

A.不認(rèn)定為犯罪

B.以危險(xiǎn)駕駛罪定罪處罰

C.可以免予刑事處罰

D.以交通肇事罪定罪處罰

【答案】A

【解析】【考點(diǎn)】犯罪的認(rèn)定

根據(jù)《刑法》第133條的相關(guān)規(guī)定，違反交通運(yùn)輸管理法規(guī)，因而發(fā)生重大事故，致人重傷、死亡或者使公私財(cái)產(chǎn)遭受重大損失的，是交通肇事罪。第133條之一規(guī)定了危險(xiǎn)駕駛罪，在道路上駕駛機(jī)動(dòng)車追逐競駛，情節(jié)惡劣的，或者在道路上醉酒駕駛機(jī)動(dòng)車的，從事校車業(yè)務(wù)或者旅客運(yùn)輸，嚴(yán)重超過額定乘員載客的，或者嚴(yán)重超過規(guī)定時(shí)速行駛的，或者危險(xiǎn)化學(xué)品安全管理規(guī)定運(yùn)輸危險(xiǎn)化學(xué)品，危及公共安全的，成立危險(xiǎn)駕駛罪。根據(jù)該條可知，本題中甲的行為既沒有造成嚴(yán)重后果，也不符合危險(xiǎn)駕駛的構(gòu)成。而且甲撞死耕牛這一損害他人財(cái)產(chǎn)的行為同樣也不能構(gòu)成故意毀壞財(cái)產(chǎn)罪，因?yàn)椴⒎怯捎谄涔室庠斐?。所以本題中行為人的行為不構(gòu)成犯罪。故選A?？荚囍行枳⒁饽承┛此品缸锏男袨椋欠窬哂蟹缸锏墓室?，是否達(dá)到構(gòu)成犯罪的量刑標(biāo)準(zhǔn)或滿足意外事件、不可抗力的條件，不可一概而論。

12.多選題

下列人員中，可以成為脫逃罪主體的有（）。

問題1選項(xiàng)

A.依法被判處管制的罪犯

B.依法被關(guān)押的罪犯

C.依法被關(guān)押的被告人

D.依法被關(guān)押的犯罪嫌疑人

【答案】B;C;D

【解析】【考點(diǎn)】脫逃罪的認(rèn)定

脫逃罪是指依法被關(guān)押的罪犯、被告人、犯罪嫌疑人逃脫司法機(jī)關(guān)的羈押和監(jiān)管的行為。其行為主體包括被關(guān)押的罪犯、被告人、犯罪嫌疑人三類特殊主體。被判處管制的犯罪分子，對(duì)其并非關(guān)押，而是在其所在的社區(qū)實(shí)施社區(qū)矯正。因此，A選項(xiàng)錯(cuò)誤，B、C、D均正確。

13.單選題

2010年7月，甲成立了一公司，宣稱只要購買該公司999元的產(chǎn)品，便可成為“務(wù)代表”，獲取發(fā)展人員資格，并以發(fā)展人員的數(shù)量支付報(bào)酬。甲共引誘2987人參加并形成了五級(jí)銷售網(wǎng)絡(luò)，騙取財(cái)物總值200余萬元。對(duì)甲的行為（）。

問題1選項(xiàng)

A.應(yīng)以詐騙罪定罪處罰

B.應(yīng)以非法經(jīng)營罪定罪處罰

C.應(yīng)以集資詐騙罪定罪處罰

D.應(yīng)以組織領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動(dòng)罪定罪處罰

【答案】D

【解析】【考點(diǎn)】組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動(dòng)罪的認(rèn)定

《刑法》第224條之1規(guī)定：“組織、領(lǐng)導(dǎo)以推銷商品、提供服務(wù)等經(jīng)營活動(dòng)為名，要求參加者以繳納費(fèi)用或者購買商品、服務(wù)等方式獲得加入資格，并按照一定順序組成層級(jí)，直接或者間接以發(fā)展人員的數(shù)量作為計(jì)酬或者返利依據(jù)，引誘、脅迫參加者繼續(xù)發(fā)展他人參加，騙取財(cái)物，擾亂經(jīng)濟(jì)社會(huì)秩序的傳銷活動(dòng)的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑，并處罰金?！笔菫榻M織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動(dòng)罪。因此，D項(xiàng)當(dāng)選。

14.單選題

下列行為中，構(gòu)成逃稅罪的是（）。

問題1選項(xiàng)

A.甲采用暴力方法拒不繳納稅款2萬元

B.乙以逃避海關(guān)監(jiān)管的方式偷逃海關(guān)關(guān)稅5萬元

C.丙虛開增值稅專用發(fā)票，造成國家稅款流失25萬元

D.丁繳納某批次貨物稅款10萬元后，假報(bào)該批次貨物出口，騙取出口退稅8萬元

【答案】D

【解析】【考點(diǎn)】逃稅罪的認(rèn)定

逃稅罪是指納稅人采取欺騙、隱瞞手段進(jìn)行虛擬的納稅申報(bào)或者不申報(bào)，逃避繳納稅款數(shù)額較大并且占應(yīng)納稅額10%以上或者扣繳義務(wù)人采取欺騙、隱瞞手段，不繳或少繳已扣、已收稅款，數(shù)額較大的行為?！缎谭ā返?04條規(guī)定，采取假報(bào)出口的欺騙方法，騙取所繳納的稅款的，依照逃稅罪定罪處罰。騙取稅款超過所繳納的稅款部分則按照騙取出口退稅罪定罪處罰。D選項(xiàng)中的丁先繳納10萬元稅款，后騙取8萬元退稅的行為構(gòu)成逃稅罪。甲的行為構(gòu)成抗稅罪，B的行為性質(zhì)是走私普通貨物、物品，但由于數(shù)額未達(dá)到10萬元，不構(gòu)成走私普通貨物、物品罪，C構(gòu)成虛開增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票罪。

15.問答題

簡述遺囑的有效要件。

【答案】遺囑的有效要件包括：

（1）立遺囑人必須有立遺囑能力，即立遺囑時(shí)必須具有完全民事行為能力；

（2）遺囑人在立遺囑時(shí)必須意思表示真實(shí)；

（3）遺囑內(nèi)容必須合法，不得違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定和公序良俗。

（4）遺囑的形式必須符合法律規(guī)定。

【解析】遺囑同樣屬于法律行為，因此我們?cè)诶斫夂陀洃涍z囑的有效要件時(shí)，要從法律行為的角度進(jìn)行理解，并結(jié)合法律行為的有效要件進(jìn)行記憶?？荚嚂r(shí)候即使全部忘記了，根據(jù)法律行為有效要件進(jìn)行擴(kuò)寫，也可以寫個(gè)八九不離十。

16.單選題

未成年養(yǎng)子女與養(yǎng)父母解除收養(yǎng)關(guān)系的，其與生父母之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系（）。

問題1選項(xiàng)

A.自行恢復(fù)

B.經(jīng)人民法院判決后恢復(fù)

C.經(jīng)父母同意后恢復(fù)

D.經(jīng)生父母與養(yǎng)父母協(xié)商同意后恢復(fù)

【答案】A

【解析】【考點(diǎn)】收養(yǎng)關(guān)系的解除

收養(yǎng)關(guān)系解除后，養(yǎng)子女與養(yǎng)父母及其他近親屬間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系即行消除，與生父母及其他近親屬間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系自行恢復(fù)。但是，成年養(yǎng)子女與生父母及其他近親屬間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系是否恢復(fù)，可以協(xié)商確定。故A項(xiàng)正確。

17.單選題

下列關(guān)于處理未成年人犯罪的表達(dá)，正確的是（）。

問題1選項(xiàng)

A.對(duì)不滿18周歲的犯罪人不得適用沒收財(cái)產(chǎn)刑

B.對(duì)犯罪的不滿18周歲的犯罪人，應(yīng)當(dāng)減輕或免除處罰

C.對(duì)罪行及其嚴(yán)重的未成年人犯罪，可以適用無期徒刑

D.對(duì)未成年人因犯搶劫，綁架等暴力犯罪被罰處有期徒刑的均可假釋

【答案】C

【解析】【考點(diǎn)】未成年人犯罪的刑事責(zé)任

根據(jù)《刑法》的規(guī)定，對(duì)于犯罪時(shí)不滿18周歲的人，不適用死刑，不排除無期徒刑、沒有財(cái)產(chǎn)刑的適用。同時(shí)對(duì)于未成年人犯，應(yīng)當(dāng)從輕或減輕處罰，而不是應(yīng)當(dāng)減輕或免除處罰。對(duì)累犯以及因殺人、爆炸、搶劫、強(qiáng)奸、綁架等暴力性犯罪被判處10年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，不得假釋。

18.論述題

請(qǐng)對(duì)“刑法中的不作為就是身體處于靜止?fàn)顟B(tài)的行為方式”這一說法進(jìn)行辨析。

【答案】這種說法是不全面的。原因分析如下：

不作為是相對(duì)于作為而言的，指行為人負(fù)有實(shí)施某種積極行為的特定的法律義務(wù)，并且能夠?qū)嵭卸粚?shí)行的行為。不作為是行為的一種特殊方式，與作為具有一種相反關(guān)系。

關(guān)于不作為的類型，刑法理論的通說是分為純正不作為與不純正不作為。

（1）純正不作為犯。純正不作為犯是指刑法規(guī)定只能以不作為構(gòu)成的犯罪。純正不作為犯在刑法中都有明文規(guī)定，據(jù)此可以對(duì)純正不作為犯予以正確的認(rèn)定。遺棄罪就是負(fù)有扶養(yǎng)義務(wù)的人有能力履行扶養(yǎng)義務(wù)而拒不履行這種扶養(yǎng)義務(wù)而構(gòu)成的，是純正的不作為的犯罪。

（2）不純正不作為犯。

不純正不作為犯是指以不作為形式而犯通常以作為形式實(shí)施的犯罪。不純正不作為由于在刑法上沒有明文規(guī)定，而是司法機(jī)關(guān)在認(rèn)定不純正作為犯的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)注重考察不作為與作為是否具有等價(jià)性。只有在具有等價(jià)性情況下，才能認(rèn)定為不純正的不作為犯罪。

綜上所述，刑法中有的不作為是身體處于靜止?fàn)顟B(tài)的行為方式，有一部分不作為是以積極的行動(dòng)予以表現(xiàn)的。

【解析】辨析題并非近年來的考試題型，考生無需過多地練習(xí)這一形式的真題。但對(duì)于這一類真題所反映的知識(shí)點(diǎn)，需予以掌握。本題考查的是刑法中的不作為，相較于常態(tài)的積極作為犯，不作為體現(xiàn)為消極的行為方式，通常指能作為、有義務(wù)作為而不作為，同時(shí)還應(yīng)當(dāng)掌握不作為的類型，即純正不作為犯與不作為犯。

19.單選題

民警甲為報(bào)私仇，趁乙與他人發(fā)生糾紛之機(jī)，將乙非法拘押，并使用警棍毆打乙，致使乙殘疾。對(duì)甲的行為（）。

問題1選項(xiàng)

A.應(yīng)定為故意傷害罪，并從重處罰

B.應(yīng)定為非法拘禁罪，并從重處罰

C.應(yīng)定為刑訊逼供罪，并從重處罰

D.應(yīng)定為報(bào)復(fù)陷害罪，并從重處罰

【答案】A

【解析】【考點(diǎn)】非法拘禁罪的轉(zhuǎn)化

非法拘禁罪既存在結(jié)果加重犯又存在著轉(zhuǎn)化犯的形式。對(duì)非法拘禁罪結(jié)果加重犯的規(guī)定，一般是指行為人沒有使用超出拘禁行為所必需的范圍的暴力，過失致使被害人重傷、死亡的情形。行為人在非法拘禁的過程中使用暴力致人傷殘、死亡的，轉(zhuǎn)化為故意傷害罪、故意殺人罪，這是轉(zhuǎn)化犯的規(guī)定。所以區(qū)別是結(jié)果加重犯還是轉(zhuǎn)化犯，關(guān)鍵是看行為人使用的暴力是否超出拘禁行為所必需的范圍，而轉(zhuǎn)化為故意傷害罪。而且，《刑法》明文規(guī)定國家工作人員利用職權(quán)犯非法拘禁罪的，從重處罰。因此，對(duì)于本題中的民警甲，其在非法拘禁過程中，將乙打成殘疾的行為，構(gòu)成故意傷害罪，從重處罰。A選項(xiàng)正確。刑訊逼供罪是指司法工作人員對(duì)犯罪嫌疑人、被告人實(shí)行刑訊逼供的行為。顯然，甲的行為不構(gòu)成刑訊逼供罪，C選項(xiàng)錯(cuò)誤。報(bào)復(fù)陷害罪是指國家機(jī)關(guān)工作人員濫用職權(quán)，假公濟(jì)私，對(duì)控告人、申訴人、批評(píng)人、舉報(bào)人實(shí)行報(bào)復(fù)陷害的行為。乙并非特定的犯罪對(duì)象，甲不構(gòu)成報(bào)復(fù)陷害罪，D選項(xiàng)錯(cuò)誤。

20.單選題

下列選項(xiàng)中，符合我國刑法關(guān)于罰金規(guī)定的是（）。

問題1選項(xiàng)

A.罰金在判決指定的期限內(nèi)一次或者分期繳納

B.不允許未成年罪犯的監(jiān)護(hù)人代為墊付罰金

C.在判決指定的期限內(nèi)不繳納罰金的，應(yīng)改判為有期徒刑

D.由于不能抗拒的災(zāi)禍，確定不能繳納罰金的，應(yīng)免除罰金

【答案】A

【解析】【考點(diǎn)】罰金刑的適用

《刑法》第53條規(guī)定：“罰金在判決指定的期限內(nèi)一次或者分期繳納。期滿不繳納的，強(qiáng)制繳納。對(duì)于不能全部繳納罰金的，人民法院在任何時(shí)候發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人有可以執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)隨時(shí)追繳。如果由于遭遇不能抗拒的災(zāi)禍繳納確實(shí)有困難的，可以酌情減少或者免除?！币虼耍珹選項(xiàng)當(dāng)選。司法解釋允許監(jiān)護(hù)人代未成年人墊付罰金，B項(xiàng)不選。在判決指定期間不繳納罰金的，可以由法院判處強(qiáng)制繳納或者隨時(shí)追繳，而并不能改判刑種，C選項(xiàng)錯(cuò)誤。因不可抗力的災(zāi)難確實(shí)不能繳納罰金的，是可以酌情減免繳納，而非應(yīng)當(dāng)減免繳納，D選項(xiàng)錯(cuò)誤。

21.多選題

民事權(quán)利的私力救濟(jì)方式包括（）。

問題1選項(xiàng)

A.自衛(wèi)行為

B.民間調(diào)解

C.自助行為

D.民事仲裁

【答案】A;B;C

【解析】【考點(diǎn)】私力救濟(jì)；公力救濟(jì)

私力救濟(jì)并不通過公權(quán)力機(jī)關(guān)行使裁判權(quán)來解決糾紛，如自衛(wèi)行為、民間調(diào)解和自助行為。仲裁，是指仲裁機(jī)構(gòu)根據(jù)當(dāng)事人的仲裁協(xié)議對(duì)民事財(cái)產(chǎn)糾紛進(jìn)行審理并作出裁決的糾紛解決方式。仲裁雖屬于訴訟外的糾紛解決機(jī)制，但仲裁的裁決具有給付內(nèi)容的，可申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。故D項(xiàng)不屬于私力救濟(jì)。

22.單選題

在我國，有權(quán)宣告婚姻無效的機(jī)關(guān)是（）。

問題1選項(xiàng)

A.公安機(jī)關(guān)

B.人民法院

C.婚姻登記機(jī)關(guān)

D.基層組織

【答案】B

【解析】【考點(diǎn)】無效婚姻

無效婚姻，是指雖已辦理結(jié)婚登記但因欠缺結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件而不具有法律效力的婚姻。婚姻無效情形：（1）重婚；（2）有禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系；（3）未到法定婚齡。婚姻無效的宣告程序。我國采宣告無效制，且宣告婚姻無效的程序采用訴訟程序，宣告婚姻無效的機(jī)關(guān)是人民法院。即無效婚姻依法被人民法院宣告無效的，才確定該婚姻自始不受法律保護(hù)。據(jù)此，B項(xiàng)正確。

23.單選題

下列協(xié)議中，應(yīng)由我國合同法調(diào)整的是（）。

問題1選項(xiàng)

A.甲與乙簽訂的收養(yǎng)協(xié)議

B.甲與乙離婚時(shí)簽訂的子女撫養(yǎng)協(xié)議

C.甲行政機(jī)關(guān)與公務(wù)員簽訂的廉政協(xié)議

D.甲村委會(huì)與本村村民簽訂的土地承包經(jīng)營權(quán)協(xié)議

【答案】D

【解析】【考點(diǎn)】合同

本題的合同法已經(jīng)由民法典合同編取代，有些規(guī)則發(fā)生了變化。

實(shí)際上想問的是由民法典合同編調(diào)整，而不是其他編調(diào)整的協(xié)議。

收養(yǎng)協(xié)議、離婚子女扶養(yǎng)協(xié)議屬于民法典婚姻家庭編調(diào)整，廉政協(xié)議不屬于民事主體之間的協(xié)議，由行政法進(jìn)行調(diào)整。土地承包經(jīng)營權(quán)協(xié)議屬于財(cái)產(chǎn)協(xié)議，由合同編調(diào)整。故D項(xiàng)正確。

【評(píng)析】所謂由合同編進(jìn)行調(diào)整，只是表明主體上由合同編調(diào)整。諸如收養(yǎng)協(xié)議、離婚子女撫養(yǎng)協(xié)議等，一般由婚姻家庭編調(diào)整，但并非完全排除了合同編的適用。《民法典》第467條規(guī)定，本法或者其他法律沒有明文規(guī)定的合同，適用本編通則的規(guī)定，并可以參照適用本編或者其他法律最相類似合同的規(guī)定。當(dāng)然，做題目時(shí)不必較真，尤其是單選題，答案明顯為D。

24.單選題

下列關(guān)于過失犯罪的說法中，正確的是（）。

問題1選項(xiàng)

A.過失犯罪是指行為人對(duì)于危害結(jié)果的發(fā)生沒有預(yù)見的犯罪

B.過失犯罪既可以由不作為方式構(gòu)成，也可以由作為方式構(gòu)成

C.過失犯罪未造成嚴(yán)重結(jié)果的，可以按照犯罪未遂從輕或者減輕處罰

D.對(duì)具有高度危險(xiǎn)的過失行為，即使未造成法津規(guī)定的實(shí)害結(jié)果，也應(yīng)當(dāng)定罪處罰

【答案】B

【解析】【考點(diǎn)】犯罪過失的認(rèn)定

犯罪過失，指行為人應(yīng)當(dāng)預(yù)見自己的行為可能發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，因?yàn)槭韬龃笠舛鴽]有預(yù)見或者已經(jīng)預(yù)見而輕信能夠避免的心理態(tài)度。根據(jù)認(rèn)識(shí)因素與意志因素的不同，可將犯罪過失分為疏忽大意的過失和過于自信的過失，其中過于自信的過失已經(jīng)預(yù)見到犯罪結(jié)果的發(fā)生，但因輕信能夠避免而未能避免結(jié)果的發(fā)生，因此，A選項(xiàng)錯(cuò)誤。過失犯罪可以以作為方式構(gòu)成，也可以以不作為方式構(gòu)成，如玩忽職守罪。因此，B選項(xiàng)錯(cuò)誤。對(duì)過失行為，只有造成嚴(yán)重危害后果的才負(fù)刑事責(zé)任，即過失行為必須造成法律規(guī)定的實(shí)害結(jié)果才負(fù)刑事責(zé)任，因此過失犯罪只有完成形態(tài)并且只處罰完成形態(tài)，過失犯罪不處罰也不存在預(yù)備、未遂和中止的形態(tài)，只有故意犯罪存在停止形態(tài)，因此，C、D選項(xiàng)錯(cuò)誤。

25.單選題

甲收受乙公司50萬元現(xiàn)金后，請(qǐng)求在某市交通局當(dāng)處長的堂兄丙“幫助”乙公司承包某工程。丙遂利用職權(quán)，違規(guī)操作，幫助乙公司承包了該工程。甲的行為（）。

問題1選項(xiàng)

A.不構(gòu)成犯罪

B.構(gòu)成受賄罪

C.構(gòu)成利用影響力受賄罪

D.構(gòu)成非國家工作人員受賄罪

【答案】C

【解析】【考點(diǎn)】利用影響力受賄罪的認(rèn)定

利用影響力受賄罪，是指國家工作人員的近親屬或者其他與該國家工作人員關(guān)系密切的人，通過該國家工作人員職務(wù)上的行為，或者利用該國家工作人員職權(quán)或者地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為，為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益，索取請(qǐng)托人或者受托人的財(cái)物，數(shù)額較大或者具有其他嚴(yán)重情節(jié)的行為；抑或離職的國家工作人員或者其近親屬以及關(guān)系密切的人，利用該離職的國家工作人員原職權(quán)或者地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為，為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益，索取或者收受請(qǐng)托人財(cái)物，數(shù)額較大或者有其他較嚴(yán)重情節(jié)的行為。本題中，甲收受了乙公司的賄賂，利用其堂兄的職權(quán)，為乙公司謀取了利益，完全符合利用影響力受賄罪的構(gòu)成要件，因此應(yīng)該選C。

26.單選題

養(yǎng)子女與生父母之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系因收養(yǎng)關(guān)系的成立而（）。

問題1選項(xiàng)

A.中止

B.中斷

C.延緩

D.解除

【答案】D

【解析】【考點(diǎn)】養(yǎng)父母子女關(guān)系

自收養(yǎng)關(guān)系成立之日起，收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人之間形成擬制的父母子女關(guān)系，養(yǎng)父母與養(yǎng)子女間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，適用父母子女關(guān)系的規(guī)定；養(yǎng)子女與養(yǎng)父母的近親屬間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，適用近親屬關(guān)系的規(guī)定。收養(yǎng)關(guān)系一經(jīng)成立，養(yǎng)子女與生父母以及其他近親屬間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，因收養(yǎng)關(guān)系的成立而消除。故D項(xiàng)正確。

27.單選題

監(jiān)護(hù)人有權(quán)處理被監(jiān)護(hù)人財(cái)產(chǎn)的法定情形是（）。

問題1選項(xiàng)

A.發(fā)生緊急情況

B.為被監(jiān)護(hù)人的利益

C.經(jīng)被監(jiān)護(hù)人同意

D.經(jīng)被監(jiān)護(hù)人所在地的基層組織同意

【答案】B

【解析】【考點(diǎn)】監(jiān)護(hù)職責(zé)

監(jiān)護(hù)人履行監(jiān)護(hù)職責(zé)要遵循最有利于被監(jiān)護(hù)人原則。除為被監(jiān)護(hù)人利益外，不得處分被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)。未成年人的監(jiān)護(hù)人履行監(jiān)護(hù)職責(zé)，在作出與被監(jiān)護(hù)人權(quán)益有關(guān)的決定時(shí)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)被監(jiān)護(hù)人的年齡和智力狀況，尊重被監(jiān)護(hù)人的真實(shí)意愿。成年人的監(jiān)護(hù)人履行監(jiān)護(hù)職責(zé)，應(yīng)當(dāng)最大程度地尊重被監(jiān)護(hù)人的真實(shí)意愿，保障并協(xié)助被監(jiān)護(hù)人獨(dú)立實(shí)施與其智力、精神健康狀況相適應(yīng)的民事法律行為。對(duì)被監(jiān)護(hù)人有能力獨(dú)立處理的事務(wù)，監(jiān)護(hù)人不得干涉。據(jù)此，B項(xiàng)正確。

28.單選題

檢察員甲在承辦一起組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動(dòng)案件的審查起訴工作時(shí)，接受一名本應(yīng)被提起公訴的犯罪嫌疑人的家屬5萬元賄賂后弄虛作假，致使檢察機(jī)關(guān)對(duì)該犯罪嫌疑人作出了不起訴決定。甲的行為（）。

問題1選項(xiàng)

A.只構(gòu)成受賄罪

B.構(gòu)成徇私枉法罪與受賄罪，應(yīng)擇一重罪定罪處罰

C.構(gòu)成濫用職權(quán)罪與受賄罪，應(yīng)擇一重罪定罪處罰

D.構(gòu)成受賄罪與徇私枉法罪，應(yīng)實(shí)行數(shù)罪并罰

【答案】B

【解析】【考點(diǎn)】徇私枉法罪一罪與數(shù)罪的認(rèn)定

濫用職權(quán)罪和徇私枉法罪是普通罪和特別罪的關(guān)系。故應(yīng)成立“特別的”徇私枉法罪，而不成立“普通的”濫用職權(quán)罪。第二，在瀆職罪一章中，構(gòu)成徇私枉法罪，民事、行政枉法裁判罪，執(zhí)行判決、裁定失職罪，執(zhí)行判決、裁定濫用職權(quán)罪若同時(shí)構(gòu)成受賄罪的應(yīng)當(dāng)擇一重罪處罰。甲構(gòu)成徇私枉法罪和受賄罪，擇一重罪定罪處罰。因此，B選項(xiàng)正確。

29.單選題

根據(jù)我國擔(dān)保法規(guī)定，保證合同未約定保證期間的，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起（）。

問題1選項(xiàng)

A.6個(gè)月

B.1年

C.2年

D.4年

【答案】A

【解析】【考點(diǎn)】保證期間

保證期間是確定保證人承擔(dān)保證責(zé)任的期間，屬除斥期間，不發(fā)生中止、中斷和延長。在此期間，債權(quán)人若不主張權(quán)利，則保證責(zé)任消滅。債權(quán)人與保證人可以約定保證期間，但是約定的保證期間早于主債務(wù)履行期限或者與主債務(wù)履行期限同時(shí)屆滿的，視為沒有約定；沒有約定或者約定不明確的，保證期間為主債務(wù)履行期限屆滿之日起六個(gè)月。債權(quán)人與債務(wù)人對(duì)主債務(wù)履行期限沒有約定或者約定不明確的，保證期間自債權(quán)人請(qǐng)求債務(wù)人履行債務(wù)的寬限期屆滿之日起計(jì)算。故A項(xiàng)正確。

30.單選題

下列人身權(quán)中，屬于自然人專有的是（）。

問題1選項(xiàng)

A.名譽(yù)權(quán)

B.肖像權(quán)

C.信用權(quán)

D.榮譽(yù)權(quán)

【答案】B

【解析】【考點(diǎn)】人身權(quán)

只能由法人和非法人組織享有的人格權(quán)是名稱權(quán)；只能由自然人享有的是肖像權(quán)。自然人、法人和非法人組織都可以享有的，包括名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)和信用權(quán)。據(jù)此，B項(xiàng)正確。

31.多選題

下列行為中，屬于濫用代理權(quán)的有（）。

問題1選項(xiàng)

A.自己代理

B.雙方代理

C.越權(quán)代理

D.無權(quán)代理

【答案】A;B

【解析】【考點(diǎn)】代理權(quán)；濫用代理權(quán)

濫用代理權(quán)，是指代理人違法行使代理權(quán)的情況。濫用的前提是有代理權(quán)，其因違背了代理的宗旨和目的，故為法律所禁止。自己代理，即代理人以被代理人的名義與自己為法律行為。屬于無權(quán)代理，須經(jīng)被代理人同意或者追認(rèn)才有效。但行紀(jì)人介入權(quán)的行使，實(shí)質(zhì)上屬于自己代理，合同法認(rèn)定其有效。雙方代理，代理人同時(shí)代理雙方當(dāng)事人為同一項(xiàng)法律行為。屬于無權(quán)代理，須經(jīng)被代理的雙方同意或者追認(rèn)才有效。越權(quán)代理本身并未違背代理的宗旨和目的，不屬于濫用。無權(quán)代理是沒有代理權(quán)，因此不存在濫用的問題。

32.多選題

下列行為中，屬于犯罪未遂的有（）。

問題1選項(xiàng)

A.甲在發(fā)表分裂國家的演講時(shí)，被群眾扭送到公安機(jī)關(guān)

B.乙為制造列車傾覆事故，在軌道上安裝了脫軌裝置。該裝置被巡道工及時(shí)拆除

C.丙欲殺害張某，用獵槍射擊騎馬的張某后即逃走，結(jié)果將馬打死，造成張某輕傷

D.丁正在撬保險(xiǎn)柜時(shí)，其同伙打來電話，告知該保險(xiǎn)柜中沒有值錢的東西，丁便離去

【答案】C;D

【解析】【考點(diǎn)】犯罪未遂的認(rèn)定

犯罪未遂，指已經(jīng)著手實(shí)行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的形態(tài)。犯罪未遂特征如下：（1）行為人已經(jīng)著手實(shí)行犯罪；（2）犯罪沒有得逞；（3）犯罪沒有得逞是由于行為人意志以外的原因。是否由于行為人意志以外的原因而未能得逞是區(qū)別犯罪未遂與犯罪中止的標(biāo)準(zhǔn)。是否已經(jīng)發(fā)生犯罪構(gòu)成所需的危害結(jié)果，是區(qū)分犯罪未遂與犯罪既遂的標(biāo)準(zhǔn)。其中危害結(jié)果包括是實(shí)害結(jié)果與危險(xiǎn)結(jié)果。甲實(shí)施煽動(dòng)分裂國家罪為行為犯，實(shí)施行為即構(gòu)成既遂，A選項(xiàng)錯(cuò)誤。B為破壞交通工具罪為危險(xiǎn)犯，乙在軌道上安裝了脫軌裝置導(dǎo)致危險(xiǎn)狀態(tài)的發(fā)生，構(gòu)成犯罪既遂。C選項(xiàng)故意殺人罪是實(shí)害犯，必須造成他人死亡的危害結(jié)果，才成立既遂。并成立故意殺人罪的未遂犯，C選項(xiàng)當(dāng)選。D選項(xiàng)屬于盜竊有形財(cái)物的情形。對(duì)此，刑上采取失控加控制說，即以財(cái)物的所有人、管理人、保護(hù)人、持有人失去對(duì)財(cái)物的控制并為盜竊犯罪人所控制的狀態(tài)為既遂，所以D選項(xiàng)中的情形未達(dá)到既遂狀態(tài)，屬于犯罪未遂。

33.單選題

下列犯罪屬于純正不作為犯的是（）。

問題1選項(xiàng)

A.重婚罪

B.遺棄罪

C.綁架罪

D.掩飾隱瞞犯罪所得罪

【答案】B

【解析】【考點(diǎn)】不作為犯的分類

不作為犯罪是指消極地不履行法律義務(wù)而危害社會(huì)的行為。不作為行為構(gòu)成犯罪需要具備以下三個(gè)條件：（1）行為人負(fù)有某種特定的義務(wù)。（2）行為人具有履行這種義務(wù)的能力。（3）行為人不履行特定義務(wù)，造成或者可能造成危害社會(huì)的結(jié)果。不作為犯罪可以根據(jù)是否只能由不作為行為構(gòu)成而分為：（1）純正的不作為犯，行為和法律規(guī)定相吻合的不作為犯罪行為，即該行為構(gòu)成的犯罪本身就是不作為犯罪。典型的純正不作為犯如遺棄罪，拒不執(zhí)行判決裁定罪。（2）不純正的不作為犯，行為和法律規(guī)定不相吻合的不作為犯罪行為，即該行為本身應(yīng)當(dāng)是由作為行為構(gòu)成的，包括很多種犯罪，比如不作為的故意殺人罪等。本題中只有遺棄罪是只能由不作為行為完成的犯罪行為，故答案為B。

34.論述題

《中華人民共和國刑法》第384條第1款規(guī)定：

“國家工作人員利用職務(wù)上的便利，挪用公款歸個(gè)人使用，進(jìn)行非法活動(dòng)的，或者挪用公款數(shù)額較大、進(jìn)行營利活動(dòng)的，或者挪用公款數(shù)額較大、超過三個(gè)月未還的，是挪用公款罪，處五年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑。挪用公款數(shù)額巨大不退還的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑。”

請(qǐng)回答以下問題：

（1）條文中“國家工作人員”包括哪些人員?

（2）條文中“挪用公款歸個(gè)人使用”包括哪些情形?

（3）條文中“不退還”應(yīng)如何理解?

【答案】（1）國家工作人員包括：

①在國家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員；

②在國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員；

③國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體中從事公務(wù)的人員；

④其他依照法律從事公務(wù)的人員。比如村委會(huì)中工作人員行使管理職能或者輔助政府從事行政管理職能的人員。

（2）挪用公款歸個(gè)人使用的情形包括：

①將公款供本人、親友或其他自然人使用的；

②以個(gè)人名義將公款供其他單位使用的；

③個(gè)人決定以單位名義將公款供其他單位使用，謀取個(gè)人利益的。

（3）條文中的“不退還”是指挪用公款后，因客觀原因在一審宣判前不能退還的情形。（3分）

【解析】本題考查了對(duì)于挪用公款罪法條的理解。考生應(yīng)特別注意相關(guān)法律條文對(duì)一些重點(diǎn)罪名的規(guī)定。學(xué)會(huì)“摳法條”“摳字眼”，也就是要細(xì)致地理解法條中涉及的重點(diǎn)的詞語和句子的意思。在此基礎(chǔ)上，掌握此罪與彼罪的界限、罪與非罪的界限，進(jìn)而全面地掌握罪名所涉及的內(nèi)容。

35.論述題

某公司會(huì)計(jì)甲，因欠下賭債，產(chǎn)生了占有單位資金的念頭。甲偷配了一把由財(cái)務(wù)部經(jīng)理保管的、存放現(xiàn)金的鐵皮柜的鑰匙，在公司發(fā)放工資之日，甲趁財(cái)務(wù)部無人，用偷配的鑰匙打開鐵皮柜，取走了工資款20萬元，攜款回老家。財(cái)務(wù)部經(jīng)理發(fā)現(xiàn)工資不見了，遂向公安機(jī)關(guān)報(bào)案。甲回家后，經(jīng)家人勸說，返回公司，將20萬元工資款交給董事長并表示道歉。之后，在董事長的陪同下，甲到派出所供述了上述事實(shí)，同時(shí)反映某賓館內(nèi)經(jīng)常有人聚賭。公安機(jī)關(guān)根據(jù)甲提供的線索，搗毀了設(shè)于該賓館的賭場，繳獲賭資30萬元，并抓獲數(shù)十人涉賭人員。之后檢察機(jī)關(guān)以貪污罪對(duì)甲提起公訴，被告人辯稱其行為屬于職務(wù)侵占罪，法院判決甲的行為構(gòu)成盜竊罪。

根據(jù)上述案情，請(qǐng)回答以下問題并分別說明理由：

（1）甲的行為如何定罪?

（2）甲具有哪些法定的量刑情節(jié)?

【答案】（1）甲的行為構(gòu)成盜竊罪。

甲在賭博輸錢后形成了非法占有公司財(cái)物的目的，偷配單位存放工資的鐵皮柜的鑰匙，趁財(cái)務(wù)部無人之機(jī)，秘密竊取單位工資款20萬元，侵犯了公司財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，符合盜竊罪的構(gòu)成要件，構(gòu)成盜竊罪。本案中，甲雖然是公司的財(cái)務(wù)管理人員，但他在竊取公司財(cái)物時(shí)，利用的是工作上的方便條件，而非利用職務(wù)上的便利，因此不能構(gòu)成職務(wù)侵占罪或者貪污罪。

（2）甲具有自首和立功情節(jié)。

甲犯罪后，向所在單位領(lǐng)導(dǎo)投案，之后向公安機(jī)關(guān)如實(shí)供述自己的罪行，成立自首。甲提供他人開設(shè)賭場的線索，公安機(jī)關(guān)據(jù)此搗毀了一賭場，成立立功。

【解析】本題第一小問考查的是職務(wù)侵占罪和盜竊罪的區(qū)分。所謂職務(wù)侵占罪，是指公司、企業(yè)或其他單位人員利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物非法占有，數(shù)額較大的行為。而盜竊罪則是以非法占有為目的，秘密竊取數(shù)額較大的公私財(cái)物。職務(wù)侵占罪的主體是特殊主體，要求必須是公司、企業(yè)或其他單位的人員利用職務(wù)的便利，本題中甲偷配鑰匙的行為并不是利用職務(wù)上的便利，偷偷地配置的是他人保管的鑰匙，僅是利用了工作上的方便，而非職務(wù)侵占罪的客觀構(gòu)成要件。且主觀上以非法占有為目的，客觀上采取了秘密竊取行為將金錢盜回老家，構(gòu)成了盜竊罪既遂。

第二小問考查的是自首，甲向其單位負(fù)責(zé)人投案，后又在董事長的陪同下親自投案，將自己置于公安機(jī)關(guān)的控制下，如實(shí)供述自己的罪行，符合自首的情節(jié)。"同時(shí)反映某賓館內(nèi)經(jīng)常有人聚賭。公安機(jī)關(guān)根據(jù)甲提供的線索，搗毀了設(shè)于該賓館的賭場，繳獲賭資30萬元，并抓獲數(shù)十名涉賭人員。"符合立功的條件，構(gòu)成立功。

36.單選題

下列各組財(cái)產(chǎn)中，構(gòu)成主物與從物關(guān)系的是（）。

問題1選項(xiàng)

A.趙某的房屋和房門

B.李某的手表和孫某的表帶

C.錢某的電視機(jī)和遙控器

D.周某的汽車和車輪

【答案】C

【解析】【考點(diǎn)】主物與從物

主物，是指組合在一起的物中起主要作用的物。從物，是指組合在一起的物中起輔助作用的物。房屋和房門的關(guān)系中，房門屬于房屋的一部分，已經(jīng)喪失其獨(dú)立性。手表和表帶本來是主物與從物的關(guān)系，但B項(xiàng)中兩個(gè)物的所有權(quán)主體不同，不存在主從物關(guān)系。汽車和車輪的關(guān)系中，車輪已經(jīng)屬于汽車的一部分，已經(jīng)喪失其獨(dú)立性。電視機(jī)和遙控器的關(guān)系中，電視機(jī)其主要作用，遙控器為電視機(jī)的功能實(shí)現(xiàn)發(fā)揮輔助作用，故屬于主從物關(guān)系。

37.多選題

組織領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動(dòng)中的傳銷活動(dòng)特征包括（）。

問題1選項(xiàng)

A.目的是騙取他人財(cái)物的

B.參加者按照一定順序組成層級(jí)開展活動(dòng)

C.付酬或者返利以參加者發(fā)展的人數(shù)為依據(jù)

D.要求參加者以繳納費(fèi)用或者購買商品，服務(wù)的方式獲得參加人資格

【答案】A;B;C;D

【解析】【考點(diǎn)】組織領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動(dòng)罪的認(rèn)定

根據(jù)《刑法》第224條的規(guī)定，組織、領(lǐng)導(dǎo)以推銷商品、提供服務(wù)等經(jīng)營活動(dòng)為名，要求參加者以繳納費(fèi)用或者購買商品、服務(wù)等方式獲得加人資格，并按照一定順序組成層級(jí)，直接或者間接以發(fā)展人員的數(shù)量作為計(jì)酬或者返利依據(jù)，引誘、脅迫參加者繼續(xù)發(fā)展他人參加，騙取財(cái)物，擾亂經(jīng)濟(jì)社會(huì)秩序的傳銷活動(dòng)的，是組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動(dòng)罪。故ABCD正確。傳銷是現(xiàn)在社會(huì)上熱點(diǎn)罪名，考生應(yīng)該注意把握該罪名。

38.單選題

某村委會(huì)主任甲利用服務(wù)便利，將國家下?lián)艿姆鲐毧?0萬元用于炒股，后因虧損而無法歸還，甲的行為構(gòu)成（）。

問題1選項(xiàng)

A.貪污罪

B.挪用公款罪

C.挪用資金罪

D.職務(wù)侵占罪

【答案】B

【解析】【考點(diǎn)】挪用公款罪的認(rèn)定

根據(jù)司法解釋的規(guī)定，村委會(huì)主任在管理經(jīng)手國家的扶貧款項(xiàng)時(shí)，其身份以國家工作人員論處。再根據(jù)《刑法》第384條的規(guī)定，國家工作人員利用職務(wù)上的便利，挪用公款歸個(gè)人使用，進(jìn)行非法活動(dòng)的，或者挪用公款數(shù)額較大、進(jìn)行營利活動(dòng)的，或者挪用公款數(shù)額較大、超過3個(gè)月未還的，是挪用公款罪。本題中甲將國家的扶貧款歸其個(gè)人使用，并且長期不歸還且在客觀上無法歸還，構(gòu)成了挪用公款罪。故選B。（挪用公款罪是非常重要的罪名，在真題中已經(jīng)多次考查?？忌枳⒁馀灿霉钭锱c挪用資金罪的區(qū)別，以及與貪污罪的區(qū)別。）

39.單選題

甲雇傭乙殺害胡某，并且?guī)б冶嬲J(rèn)了胡某，乙在某夜將王某誤做胡某殺害。甲因此拒付“傭金”，在本案中（）。

問題1選項(xiàng)

A.甲構(gòu)成故意殺人罪既遂

B.甲構(gòu)成故意殺人罪未遂

C.乙構(gòu)成故意殺人罪未遂

D.乙構(gòu)成過失致人死亡罪

【答案】A

【解析】【考點(diǎn)】故意犯罪的犯罪形態(tài)

甲雇傭乙殺人的行為是故意殺人的共同犯罪，甲是教唆犯。根據(jù)共同犯罪的構(gòu)成可知，在共同犯罪中，一人既遂全案既遂，乙既然殺死了人，根據(jù)法定符合說，雖然死者并非胡某，但是他已經(jīng)在甲的教唆下完成了殺人行為，故構(gòu)成了故意殺人罪既遂。故選A。殺人對(duì)象的錯(cuò)誤，不影響既遂的成立。而且按照法定符合說，行為人預(yù)想的事實(shí)與實(shí)際發(fā)生的事實(shí)法律性質(zhì)相同，不能阻卻行為人對(duì)因錯(cuò)誤而發(fā)生的危害結(jié)果承擔(dān)故意的責(zé)任。此處犯罪人所侵害的都是相同的法律客體，即人的生命，所以依然構(gòu)成犯罪既遂。

40.單選題

我國刑法劃分共同犯罪人種類的依據(jù)是（）。

問題1選項(xiàng)

A.作用

B.作用為主，兼顧分工

C.分工

D.分工為主，兼顧作用

【答案】B

【解析】【考點(diǎn)】共同犯罪的分類

我國《刑法》各共同犯罪人包括主犯、從犯、脅從犯和教唆犯。顯然，前三種人是以作用為劃分標(biāo)準(zhǔn)，只有教唆犯出于分工。因此，B項(xiàng)當(dāng)選。

41.多選題

下列選項(xiàng)中，屬于不當(dāng)?shù)美麡?gòu)成要件的有（）。

問題1選項(xiàng)

A.一方獲得利益，他方受有損失

B.受損方不存在過錯(cuò)

C.獲益與受損之間有因果關(guān)系

D.獲益方獲得利益沒有合法根據(jù)

【答案】A;C;D

【解析】【考點(diǎn)】不當(dāng)?shù)美?/p>

不當(dāng)?shù)美臉?gòu)成要件：一方獲得利益、他方受有損失、獲得利益與受有損失之間存在因果關(guān)系、獲得利益沒有法律根據(jù)。故ACD項(xiàng)正確，B項(xiàng)錯(cuò)誤。

42.單選題

甲、乙系父子關(guān)系。乙在注冊(cè)公司時(shí)，將其父甲登記為股東之一，后被甲發(fā)現(xiàn)。因甲不同意，雙方發(fā)生爭執(zhí)并訴至法院。乙的行為（）。

問題1選項(xiàng)

A.合法，屬于法定代理

B.合法，屬于無因管理

C.非法，侵犯了甲的姓名權(quán)

D.非法，侵犯了甲的隱私權(quán)

【答案】C

【解析】【考點(diǎn)】姓名權(quán)

姓名權(quán)，是指公民依法享有的決定、使用、變更、許可他人使用自己姓名并排除他人非法侵害如干涉、盜用、假冒的權(quán)利。乙擅自使用其父親甲的名字作為股東進(jìn)行登記，侵犯了甲的姓名權(quán)，屬于侵權(quán)行為。故C項(xiàng)正確。

43.論述題

請(qǐng)對(duì)“無行為即無犯罪”這一說法進(jìn)行辨析。

【答案】這種說法是正確的。任何一種犯罪都必須有人的行為，沒有行為就沒有犯罪。我國刑法所禁止的犯罪，都首先表現(xiàn)為一種危害行為。因此，危害行為是犯罪客觀方面不可缺少的要素。

從一般意義上說，人的行為是指表現(xiàn)人的主觀心理狀態(tài)的外部動(dòng)作。但是刑法所講的行為，不是一般的行為，而是具有特殊含義的危害行為，即是指表現(xiàn)人的犯罪心理態(tài)度，為刑法所禁止的危害社會(huì)的行為危害行為具有以下特征：（1）必須是對(duì)我國社會(huì)主義社會(huì)有危害性的，為刑法所禁止的行為。（2）必須是表現(xiàn)人的犯罪心理態(tài)度的行為。

犯罪行為是具有社會(huì)危害性，觸犯刑律應(yīng)受刑罰處罰的行為。犯罪行為包括作為和不作為。

所謂作為，就是指行為人用積極的動(dòng)作來實(shí)施的危害社會(huì)的行為。所謂不作為，就是指行為人有義務(wù)并且能夠?qū)嵭心撤N行為，消極地不去履行這種義務(wù)，因而造成嚴(yán)重的危害后果的行為。所以，不作為是人的一種消極行為，是行為的一種方式。

【解析】我國犯罪構(gòu)成的通說為四要件說，即犯罪客體、犯罪客觀方面、犯罪主體、犯罪主觀方面。其中犯罪客觀方面一般包括危害行為、行為對(duì)象、危害結(jié)果以及犯罪的時(shí)間、地點(diǎn)和方法等要素。危害行為是一切犯罪構(gòu)成客觀方面的必要要素，其余的則是選擇性要素。同時(shí)，不作為也是屬于行為的一種，不能將不作為視作無行為。因?yàn)闊o行為就是連不作為也沒有，按照刑法的觀點(diǎn)，思想犯不成立犯罪，因?yàn)楸仨毷蔷哂袊?yán)重社會(huì)危害性的行為才會(huì)構(gòu)成犯罪。

44.多選題

甲利用職務(wù)之便，侵占本單位財(cái)物數(shù)額巨大，根據(jù)我國刑法規(guī)定其罪行的法定刑幅度為5年以上有期徒刑，關(guān)于本案，下列選項(xiàng)正確的有（）。

問題1選項(xiàng)

A.該案的追訴期限為10年

B.該案的追訴期限為15年

C.如果甲在公安機(jī)關(guān)偵查期間內(nèi)逃跑，則不受追訴期限限制

D.該案如果超過追訴期限，經(jīng)最高檢批準(zhǔn)，可以追訴

【答案】B;C

【解析】【考點(diǎn)】刑法的追訴時(shí)效

《刑法》第87條規(guī)定，犯罪經(jīng)過下列期限不再追訴：①法定最高刑為不滿5年有期徒刑的，經(jīng)過5年；②法定最高刑為5年以上不滿10年有期徒刑的，經(jīng)過10年；③法定最高刑10年以上有期徒刑的，經(jīng)過15年；④法定最高刑為無期徒刑、死刑的，經(jīng)過20年。如果20年后認(rèn)為必須追訴的，須報(bào)請(qǐng)最高人民檢察院核準(zhǔn)。另外，在人民檢察院、公安機(jī)關(guān)、國家安全機(jī)關(guān)立案偵查或者人民法院受理案件以后，逃避偵查或?qū)徟械?，不受追訴期限的限制；被害人在追訴期限內(nèi)提出控告，人民法院、人民檢察院、公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)立案而不予立案的，不受追訴期限的限制。

45.單選題

甲明知男友乙實(shí)施了搶劫商店的行為，但為了掩蓋乙的犯罪事實(shí)，在法庭審理時(shí)，作證說案發(fā)時(shí)乙在家中。對(duì)甲的行為應(yīng)認(rèn)定為（）。

問題1選項(xiàng)

A.窩藏罪

B.包庇罪

C.偽證罪

D.徇私枉法罪

【答案】C

【解析】【考點(diǎn)】偽證罪的認(rèn)定

偽證罪，是指在刑事訴訟中，證人、鑒定人、記錄人、翻譯人對(duì)與案