隱名股東理論釋義示范文本

隱名股東理論釋義隱名股東也叫實際投資人，是指依據(jù)書面或口頭協(xié)議委托他人代其持有股權者。與隱名股東對應者，通常被稱為顯名股東。目錄簡介確認特征責任兩種觀點簡介確認特征責任兩種觀點簡介編輯本段隱名股東是指為了規(guī)避法律或出于其他原因，借用他人名義設立公司或者以他人名義出資，但在公司的章程、股東名冊和工商登記中卻記載為他人的出資人。與此相對應，顯名股東（或掛名股東）是指記載于工商登記資料上而沒有實際出資的股東。確認編輯本段隱名股東是否會被確認為實際出資人，主要取決于以下方面：一、隱名股東與顯名股東間的 協(xié)議。雖然這個協(xié)議對于公司不具有約束力，但是在隱名股東與顯名股東之間依然有效。它不僅是隱名股東用來約束顯名股東的依據(jù)，也是證明隱名股東對于公司實際出資的有力證據(jù)。根據(jù)上海市高院的規(guī)定，如果雙方在協(xié)議中未約定隱名股東為股東或者承擔投資風險，并且隱名股東也沒有以股東身份參與公司管理或者未實際享受股東權利的，雙方之間隱名投資關系將不會被認定，而是按債權債務關系處理。二、隱名股東是否實際參加公司經(jīng)營。在實踐中，有的隱名股東不參與公司經(jīng)營，完全由顯名股東行負責，有的則以自己名義行使股東權利。由于公司的社團性，公司的其他股東有權知道公司的投資人是誰。隱名股東以自己名義參與公司經(jīng)營，行使股東權利，是公司以及其他股東知道并且認可隱名投資行為存在的證據(jù)。因此，許多地方的法院均把隱名股東是否實際參加公司經(jīng)營作為確認隱名投資關系的重要條件。三、隱名股東不得違反法律和行政法規(guī)有關股東身份的禁止或限制性規(guī)定。中國法律、法規(guī)對于某些行業(yè)、企業(yè)的股東身份進行了限制。比如，中國自然人不得成為中外合資企業(yè)的股東，在實踐中某些人就采取隱名投資的方式參股合資企業(yè)。在這種情況下，隱名股東如果向法院提起確認之訴，將不會受到法院的認可，對于隱名股東以及顯名股東雙方而言，都將承擔較大的風險。特征隱名股東的基本特征： 1、隱名股東依合法行為而產(chǎn)生。隱名股東的產(chǎn)生是隱名股東與顯名股東在遵守現(xiàn)行法律的前提下依雙方的真實意思表示而產(chǎn)生，不包含為規(guī)避法律而借用他人名義出資的情形。如隱名股東并不包含利用國家對下崗職工投資經(jīng)營的優(yōu)惠政策，約定用下崗職工的名義對公司出資的人。、隱名股東依隱名出資人與顯名人之間的合同關系而產(chǎn)生。這包括兩層含義，一是隱名股東問題所涉及的實質是一種合同，二是隱名股東涉及的直接當事人為顯名股東和隱名股東。1）顯名股東，是指在公司隱名投資過程中，約定將隱名股東的出資以自己名義經(jīng)營事業(yè)的一方當事人。對于顯名股東的資格要求，要符合中國相關法律關于公司投資主體的規(guī)定。如對于國家工作人員、港澳臺同胞作為投資主體的限制性規(guī)定。從現(xiàn)有的審判案例來看，顯名股東可以是自然人，也可以為公司；可以為單獨的自然人，也可以為多個獨立的自然人。2）隱名股東是在隱名股東合同中，與顯名股東相對應的實際出資方。從對現(xiàn)有案例的統(tǒng)計可見隱名股東資格不受過多限制，隱名股東可以是自然人，也可以是公司，可以是商人，也可以是非商人。隱名股東合同只能由隱名出資人與顯名人兩方組成。但一個隱名股東投資合同中，當事人一方或雙方可以是數(shù)人。如數(shù)個隱名人作為一方共同地與一個顯名營業(yè)人訂立一個隱名股東投資合同；或數(shù)個顯名營業(yè)人作為一方共同地與一個隱名投資人訂立一個隱名股東合同。、隱名股東合同為雙務合同、有償合同。隱名股東負出資義務，顯名股東負營業(yè)及分派利益的義務，雙方互負有義務，且互為對價，任何一方都不能無償從他方取得利益，故隱名股東合同為雙務合同、有償合同。、隱名股東合同為諾成合同及不要式合同。隱名股東合同因當事人雙方的意思表示一致而成立，并不以隱名股東的實際出資為成立要件，隱名股東的實際出資則為合同的實際履行，故為諾成合同。對隱名股東合同，現(xiàn)行法律并沒有明確以某種特定形式成立，故為不要式合同。、隱名股東出資的標的主要為貨幣、不以登記為產(chǎn)權轉移形式要件的實物、權利、技術等。中國現(xiàn)行公司法規(guī)定的出資標的囊括了貨幣、實物、工業(yè)產(chǎn)權、非專利技術、土地使用權。同時又規(guī)定以實物、工業(yè)產(chǎn)權、非專利技術或者土地使用權出資的應當依法辦理其財產(chǎn)權的轉移手續(xù)。 而隱名股東隱名出資的目的在于不暴露真實身份的前提下進行資本的營利活動。若隱名股東以土地使用權或者不動產(chǎn)出資，依現(xiàn)行公司法，實際出資以辦理產(chǎn)權過戶登記手續(xù)為要件，這無疑會暴露隱名投資者的身份?；蛘唠[名投資人與顯名人先簽訂不動產(chǎn)轉讓合同，或者技術轉讓合同，再進行出資，這種情形引起了產(chǎn)權的轉移，導致實際出資人與產(chǎn)權人一致，必然會在以后的經(jīng)營中引發(fā)更復雜的糾紛。責任（一）在公司合法有效成立的情況下隱名股東與顯名股東、其他股東及公司之間當事人對股東資格有明確的協(xié)議約定，公司內(nèi)部股東知道或應當知道這一事實，隱名股東在事實上參與公司經(jīng)營管理和資產(chǎn)收益，已實際以股東身份行使權利，應確認其股東資格，保護其應有的股東權益，對內(nèi)承擔法定股東責任。若雙方未約定實際出資人為股東或者承擔投資風險，且實際出資人也未以股東身份參與公司管理或者未實際享受股東權利的，顯名股東實際行使和操縱因隱名股東出資帶來的股東受益，公司其他股東對隱名股東的股東受益存在事實不知情。這時，雙方之間關系名為隱名股東實為投資借款，不應認定為隱名投資關系，可按債權債務關系處理。2.隱名股東與第三人之間隱名股東作為公司實際股東，應在顯名股東認繳的出資額范圍內(nèi)對公司債務承擔責任，即與顯名股東一起對公司第三人承擔連帶責任。（二）在公司未依法成立的情況下因未達到法定最低注冊資本金等情形致使公司未依法成立，在這種情況下，公司不具備法人資格，實際出資人更談不上股東資格認定，隱名股東與顯名股東及其他股東的關系，則如同合伙關系，企業(yè)開辦者（包括實際出資人和掛名出資人）應對“公司”債務承擔無限連帶責任。掛名股東（顯名股東）若承擔了連帶責任，有權向實際出資人（隱名股東）追償。兩種觀點關于是否在法律中確立隱名股東制度，隨著相關案件數(shù)量的不斷增長，逐漸引起法學界人士的關注。一種觀點主張在立法中規(guī)定隱名股東的內(nèi)容，但不用隱名股東這一名稱，從上文介紹的關于隱名股東的概念可見一斑。理由是隱名股東事實上不是股東，只是隱名股東與顯名股東之間的關系。本文認為，倘若不用一個名稱來特指隱名股東這類在公司出資方面的特殊形態(tài)，會在立法技術方面增加很多困難。給予其隱名股東的稱謂，既給實際操作帶來了便利又避免了另尋他名的煩惱，還能避免與其他制度中隱名出資情形的混淆，如隱名合伙（盡管中國同樣沒設立隱名合伙制度）。另一種觀點認為中國正處于新舊體制的轉軌時期，法制不健全，難于對隱名股東這種經(jīng)營方式實行有效的監(jiān)督和管理。而且，有可能導致某些單位和個人（國家公務員）采取隱名股東的方式暗中投資并操縱經(jīng)營，以權謀私，撈取權力和資金的雙重報酬，從而助長腐敗現(xiàn)象和不正之風。首先，確立的隱名股東制度正是因時代的需要而