有限責任公司小股東的權(quán)利與救濟

小股東收益取得機制本文所說的小股東指的是出資比例及表決權(quán)均低于三分之一的有限責任公司或股份有限公司的股東。我國《公司法》第四條規(guī)定：“公司股東依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利”。在我看來，這三個權(quán)利中對小股東而言最基本的就是資產(chǎn)收益的權(quán)利，如果資產(chǎn)收益不能夠得到保證，那么出資和成為股東也就成為了不必要。但恰恰就在這一點上，小股東無法得到權(quán)利的保障，雖然小股東有權(quán)利了解公司的盈利情況并對他人損害公司利益的行為展開派生訴訟，但是最根本的問題出在公司分紅與否完全是由大股東所控制的［1］。這樣造成的結(jié)果就是即便小股東行使了自己的查閱權(quán)或者是追回了公司的利益，只要大股東不愿意分紅，則小股東除了花去行使權(quán)利的成本外什么也得不到。大股東要從公司取得利益，卻可以建立在不要分紅的基礎(chǔ)之上。如大股東只要將自己任命為董事，然后確定一個比較高的報酬這就可以有不錯的收益了，如果任命多個親戚朋友做董事，報酬就可以拿的更多［2］。這樣一種不公的現(xiàn)狀使我想到了如何才能構(gòu)建一個保障小股東出資收益又不侵犯到大股東合法權(quán)益也無損于公司債權(quán)人利益的公司機制。一種思路是在現(xiàn)有的公司制度下，通過公司設(shè)立時章程的制定來達到這個目的。因為公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力［3］。一、 可以考慮在章程中規(guī)定，在每一會計年度結(jié)束時公司股東均有權(quán)按照各自的出資加上各自未分配的利潤之和除以公司實收資本與未分配利潤之和所得的比例分取提留法定公積后的稅后利潤。同時考慮到公司章程是可以被三分之二表決權(quán)以上大股東修改的［4］，我們還必須在章程中規(guī)定相應(yīng)的條文必須經(jīng)全體股東一致同意方可修改或者規(guī)定如相應(yīng)的條文被修改則投反對票的股東可以要求投贊成票的股東收購其股權(quán)。這樣的話愿意把利潤留在公司的股東可以繼續(xù)讓錢生錢，而希望獲得資金收益的股東則可以直接分取利潤。二、 公司董事及高級管理人員的報酬是沒有市場價可以比較的，這完全取決于公司的商業(yè)判斷，因此公司的大股東可以肆無忌憚的通過領(lǐng)取報酬使得公司的利益分配不公。為了能夠限制大股東濫用確定報酬的權(quán)利，可以考慮在公司章程中規(guī)定將董事、監(jiān)事及高管的報酬與公司的利潤進行掛鉤，如規(guī)定公司的股東、董事、監(jiān)事及高級管理人員應(yīng)當保障公司整體報酬水平不超過銷售收入的百分之幾。三、 大股東侵害公司利益的另外一種主要方式是通過關(guān)聯(lián)交易，比如通過控制公司讓公司給大股東投資、給大股東借款、從大股東處高價購買原料、低價出售商品給大股東等等。我國《公司法》只對給股東擔保規(guī)定了要由其他沒有利害關(guān)系的股東來投票表決［5］，而對上述種種關(guān)聯(lián)交易卻又把權(quán)利放給了股東會，也就是放給了大股東?？梢钥紤]在公司章程中規(guī)定一切與股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員有關(guān)的關(guān)聯(lián)交易、借款、投資、擔保均需有無利害關(guān)系的股東來投票表決，其中與董事、監(jiān)事、高級管理人員有關(guān)的關(guān)聯(lián)交易、借款、投資、擔保等表決事項原提名的股東不得參與表決。四、查賬的權(quán)利也是小股東維護自身權(quán)益必不可少的，否則股東無法得知公司的利潤究竟是多少，我國的《公司法》對于小股東能否查看賬本的原始憑證始終是語焉不詳，主要是顧忌到原始憑證涉及到公司的商業(yè)秘密，小股東有可能會出賣這樣的利益。這可以考慮在章程中規(guī)定，各股東均有權(quán)利請求公司所在地人民法院指定中介機構(gòu)對公司進行清產(chǎn)核資，各股東有權(quán)查驗清產(chǎn)核資的結(jié)果。另一種思路是國家通過修改法律，在現(xiàn)有公司機制的基礎(chǔ)上再獨立出來一種公司類型或可稱為“年度分紅公司”，就如同在修改《合伙企業(yè)法》之時新構(gòu)建了“有限合伙企業(yè)”。一、 年度分紅公司應(yīng)當確立每年所有的稅后利潤在計提完法定公積之后必須全部分配給股東的原則。利潤不得留存在公司，如想擴大規(guī)模必須要走增加注冊資本的程序。二、 年度分紅公司應(yīng)當確立公司每月需將財務(wù)報表報送各股東查看、復制的制度，并且規(guī)定各股東可以審查公司帳冊的原始憑證，也可以要求公司對股東有疑義的原始憑證做出書面說明。三、 年度分紅公司的各股東均有權(quán)利請求公司所在地人民法院指定中介機構(gòu)對公司進行清產(chǎn)核資，各股東有權(quán)查驗清產(chǎn)核資的結(jié)果。通過法律修改的好處是可以把這樣一種對小股東有保障的公司形式推廣給社會，促進更多的人敢于參與設(shè)立公司。以上是本人對目前小股東困境的一些想法。附：［1］第三十八條股東會行使下列職權(quán)：（六）審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧4*0—損方案；［2］ 第三十八條股東會行使下列職權(quán)：（二）選舉和更換非由職工代表擔任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報酬事項；［3］ 第十一條設(shè)立公司必須依法制定公司章程。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。［4］ 第四十四條股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。［5］ 第十六條公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。公司為公司股東或者實際控制