2022年整理國開(電大)法學(xué)本科《國際私法》十年期末考試論述題匯編附答案(排序版)

2022年整理國開(電大)法學(xué)本科《國際私法》十年期末考試論述題匯編附答案(排序版)從國際私法的角度論《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》。[2022年1月試題]答：第一，公約于1980年的維也納外交會議上通過，定名為《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》，于1988年1月1日生效。公約除序言和結(jié)尾外，正文分四個部分：適用范圍、合同訂立、貨物買賣、最后條款，共101條。第二，公約的適用范圍。公約適用于營業(yè)地在不同國家的當(dāng)事人之間所訂立的貨物買賣合同。公約以當(dāng)事人營業(yè)地位于不同國家作為判斷貨物買賣合同是否具有國際性的標(biāo)準(zhǔn)，當(dāng)事人國籍不予考慮。公約第2條規(guī)定不適用于下列六種貨物買賣關(guān)系：(1)供私人和家庭使用的買賣合同；(2)以拍賣方式進行的買賣；(3)根據(jù)法律執(zhí)行令狀或其他令狀進行的買賣；④股票、投資證券、流通票據(jù)或貨幣的買賣；⑤船舶或飛機的買賣；⑥電力的買賣。第三，公約的適用根據(jù)。公約在以下三種情況下適用：①公約適用雙方營業(yè)地分別處于兩個締約國的當(dāng)事人之間訂立的國際貨物買賣合同，但這種適用不具有強制性。如果締約國當(dāng)事人在合同中未對法律適用作選擇，則公約當(dāng)然適用于他們之間訂立的買賣合同。但是對國際慣例的選擇，不構(gòu)成對公約的排除適用。②非締約國當(dāng)事人可以通過意思自治選擇適用公約，但這種選擇必須是明示的。③當(dāng)事人雙方或一方營業(yè)所所在地國不是締約國，如果國際私法規(guī)范導(dǎo)致適用某一締約國的法律時，公約可以適用于他們之間訂立的貨物買賣合同。第四，我國的保留聲明。我國在1986年12月11日提交核準(zhǔn)書時，對《公約》提出了兩項重要保留：①關(guān)于國際貨物買賣合同書面形式的保留。②我國對依據(jù)國際私法規(guī)則導(dǎo)致適用《公約》的規(guī)定提出了保留。論“直接適用的法”的特征。[2019年1月試題]答：“直接適用的法”具有以下主要特征：第一，“直接適用的法”被適用的原因是因為這些法律規(guī)范是涉及一國政治、經(jīng)濟和社會制度等重大利益的強制性規(guī)范，其立法的目的在于維護這些重大利益，因此，要求排他地予以適用，這些法律本質(zhì)上具有必須或直接適用性。這是“直接適用的法”的本質(zhì)特征。第二，“直接適用的法”本身的內(nèi)容能夠為糾紛的解決提供依據(jù)，對當(dāng)事人雙方的權(quán)利義務(wù)有明確的規(guī)定，法院可以據(jù)此作出裁決。它所支配的是某個特定的重要問題即具有決定性意義的問題，而不是某一法律部門或領(lǐng)域。第三，從適用方法上看，它不通過法院地傳統(tǒng)法律適用規(guī)范的指引，而是由于其本質(zhì)要求直接適用于涉外民商事關(guān)系。第四，法院所適用的既可以是內(nèi)國“直接適用的法”也可以是外國的“直接適用的法”。第五，這些“直接適用的法”不是一個確切的和完整的法律體系，而只是一些個別具體的法律規(guī)范，通常散見在一國國內(nèi)民商事私法中，甚或某些與涉外民商事關(guān)系有關(guān)的具有社會法性質(zhì)的規(guī)范中。此類規(guī)范的內(nèi)容和范圍是不明確的，各國根據(jù)本國具體情況予以確定。論“直接適用的法”及其特征。[2015年7月試題]論“直接適用的法”及其特征。[2017年1月試題]答：“直接適用的法”是指由于其自身所體現(xiàn)的立法目的和政策決定必須直接適用于某種涉外民商事關(guān)系的強制性法律規(guī)范?！爸苯舆m用的法”具有以下主要特征：第一，“直接適用的法”被適用的原因是因為這些法律規(guī)范是涉及一國政治、經(jīng)濟和社會制度等重大利益的強制性規(guī)范，其立法的目的在于維護這些重大利益，因此，要求排他地予以適用，這些法律本質(zhì)上具有必須或直接適用性。這是“直接適用的法”的本質(zhì)特征。第二，“直接適用的法”本身的內(nèi)容能夠為糾紛的解決提供依據(jù)，對當(dāng)事人雙方的權(quán)利義務(wù)有明確的規(guī)定，法院可以據(jù)此作出裁決。它所支配的是某個特定的重要問題即具有決定性意義的問題，而不是某一法律部門或領(lǐng)域。第三，從適用方法上看，它不通過法院地傳統(tǒng)法律適用規(guī)范的指引，而是由于其本質(zhì)要求直接適用于涉外民商事關(guān)系。第四，法院所適用的既可以是內(nèi)國“直接適用的法”也可以是外國的“直接適用的法”。第五，這些“直接適用的法”不是一個確切的和完整的法律體系，而只是一些個別具體的法律規(guī)范，通常散見在一國國內(nèi)民商事私法中，甚或某些與涉外民商事關(guān)系有關(guān)的具有社會法性質(zhì)的規(guī)范中。此類規(guī)范的內(nèi)容和范圍是不明確的，各國根據(jù)本國具體情況予以確定。論《保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)的巴黎公約》。[2016年7月試題]答：《保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)的巴黎公約》于1884年7月7生效。后來，英國、美國、日本、丹麥等國家先后加人了該公約。我國于1985年3月19日加人該公約。《巴黎公約》以其歷史久、成員多、影響大而成為保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)的最主要的國際公約?！栋屠韫s》自締結(jié)以來，先后經(jīng)過6次修訂，產(chǎn)生了6個文本，目前，絕大多數(shù)成員國執(zhí)行的是斯德哥爾摩文本?！栋屠韫s》并沒有給締約國提供一套統(tǒng)一適用的專利法和商標(biāo)法，它僅僅為締約國規(guī)定了相互保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)的幾項基本原則。這些基本原則是：(1)國民待遇原則。(2)優(yōu)先權(quán)原則。(3)強制許可原則。(4)獨立性原則。論《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》。[2016年1月試題]答：第一，公約于1980年的維也納外交會議上通過，定名為《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》，于1988年1月1日生效。公約除序言和結(jié)尾外，正文分四個部分：適用范圍、合同訂立、貨物買賣、最后條款，共101條。第二，公約的適用范圍。公約適用于營業(yè)地在不同國家的當(dāng)事人之間所訂立的貨物買賣合同。公約以當(dāng)事人營業(yè)地位于不同國家作為判斷貨物買賣合同是否具有國際性的標(biāo)準(zhǔn)，當(dāng)事人國籍不予考慮。公約第2條規(guī)定不適用于下列六種貨物買賣關(guān)系：(1)供私人和家庭使用的買賣合同；(2)以拍賣方式進行的買賣；(3)根據(jù)法律執(zhí)行令狀或其他令狀進行的買賣；④股票、投資證券、流通票據(jù)或貨幣的買賣；⑤船舶或飛機的買賣；⑥電力的買賣。第三，公約的適用根據(jù)。公約在以下三種情況下適用：①公約適用雙方營業(yè)地分別處于兩個締約國的當(dāng)事人之間訂立的國際貨物買賣合同，但這種適用不具有強制性。如果締約國當(dāng)事人在合同中未對法律適用作選擇，則公約當(dāng)然適用于他們之間訂立的買賣合同。但是對國際慣例的選擇，不構(gòu)成對公約的排除適用。②非締約國當(dāng)事人可以通過意思自治選擇適用公約，但這種選擇必須是明示的。③當(dāng)事人雙方或一方營業(yè)所所在地國不是締約國，如果國際私法規(guī)范導(dǎo)致適用某一締約國的法律時，公約可以適用于他們之間訂立的貨物買賣合同。第四，我國的保留聲明。我國在1986年12月11日提交核準(zhǔn)書時，對《公約》提出了兩項重要保留：①關(guān)于國際貨物買賣合同書面形式的保留。②我國對依據(jù)國際私法規(guī)則導(dǎo)致適用《公約》的規(guī)定提出了保留。論當(dāng)代侵權(quán)行為的法律適用原則。[2014年7月試題]答：傳統(tǒng)的侵權(quán)行為地法規(guī)則常常導(dǎo)致不公正的結(jié)果，因此傳統(tǒng)的侵權(quán)行為地法規(guī)則越來越受到學(xué)者的批評。當(dāng)代學(xué)者提出了一些新的侵權(quán)行為的法律適用原則，主要包括以下幾種：第一，侵權(quán)行為自體法。侵權(quán)行為自體法是英國學(xué)者莫里斯1951年根據(jù)“合同自體法”的概念提出的。侵權(quán)行為自體法指出，依最密切聯(lián)系原則去確定侵權(quán)行為準(zhǔn)據(jù)法。侵權(quán)行為自體法這一新理論的運用，把單一的沖突規(guī)范形式發(fā)展成了多重的沖突規(guī)范形式，使傳統(tǒng)封閉的規(guī)范演變成為開放型的規(guī)范，適應(yīng)了當(dāng)今采用多元化沖突規(guī)范的發(fā)展趨勢，并且在立法上得到了相應(yīng)的肯定。侵權(quán)行為自體法雖然得到了世界各國的普遍承認(rèn)，但是就其本身而言，存在著一個難以克服的缺陷，即可選擇法律的不確定性。第二，有限意思自治原則。意思自治原則為法國學(xué)者杜摩蘭于16世紀(jì)提出，他主張契約關(guān)系應(yīng)當(dāng)適用當(dāng)事人自主選擇的那一個法律。現(xiàn)在一些國家的國際私法立法將這一原則引入了侵權(quán)領(lǐng)域。盡管賦予當(dāng)事人的只是有限的意思自治，當(dāng)事人協(xié)議選擇的法律也只能是法院地法，但無論對于國際私法理論還是司法實踐，這都是具有劃時代意義的突破，給侵權(quán)行為法律適用領(lǐng)域注入了新的活力。第三，當(dāng)事人的共同屬人法原則。所謂當(dāng)事人共同屬人法原則是指，如果侵權(quán)行為當(dāng)事人中的加害人，和受害人具有共同國籍、或者他們的住所地、居所地位于同一個國家，侵權(quán)行為應(yīng)適用當(dāng)事人的共同本國法、共同住所地法或共同居所地法。當(dāng)事人共同屬人法原則在一定程度上有效地保護了受害人的利益，但我們應(yīng)注意對這一原則的運用絕不能僵化。論確定涉外民事案件管轄權(quán)的原則。[2008年7月試題]論確定涉外民事案件管轄權(quán)的原則。[2009年1月試題]論確定涉外民事案件管轄權(quán)的原則。[2015年1月試題]論確定涉外民事案件管轄權(quán)的原則。[2018年1月試題]答：涉外民事案件管轄權(quán)是指一國依國際條約和國內(nèi)立法的規(guī)定所確定的受理涉外民事案件的權(quán)限范圍和對特定涉外民事案件行使審判權(quán)的資格。世界各國在確定涉外民事案件管轄權(quán)時，主要采取以下原則：第一，屬人管轄原則。屬人管轄原則是指以當(dāng)事人國籍為標(biāo)志確定管轄權(quán)。涉外民事案件的當(dāng)事人，不論是原告還是被告，也不管居住何處，當(dāng)事人國籍國法院對案件享有管轄權(quán)。采取屬人管轄原則的國家主要是以法國為代表的拉丁法系國家。各國對與人身有關(guān)的案件，特別是離婚、監(jiān)護、親子、繼承等案件，原則上承認(rèn)當(dāng)事人本國法院享有管轄權(quán)。第二，屬地管轄原則。屬地管轄原則是指涉外民事案件的管轄權(quán)以地域為聯(lián)系因素，由該地域所屬國法院行使管轄權(quán)。屬地管轄原則可具體分為：以住所、居所、臨時所在地為聯(lián)系因素確定管轄權(quán)；以物之所在地為聯(lián)系因素確定管轄權(quán)；以訴訟原因發(fā)生地為聯(lián)系因素確定管轄權(quán)。第三，協(xié)議管轄原則。協(xié)議管轄原則是指雙方當(dāng)事人根據(jù)意思自治原則，在爭議發(fā)生前或爭議發(fā)生后達成協(xié)議，把他們之間的爭議交由某一國法院審理。協(xié)議管轄可分為明示協(xié)議管轄和默示協(xié)議管轄。明示協(xié)議管轄指當(dāng)事人達成書面協(xié)議，將爭議交由某國法院審理。默示協(xié)議管轄指當(dāng)事人之間未達成書面協(xié)議，一方當(dāng)事人在某國法院提起訴訟，另一方當(dāng)事人參加訴訟并進行答辯，從而構(gòu)成對法院管轄權(quán)的確認(rèn)。第四，平行管轄原則。平行管轄原則是指一個涉外民事案件兩個或兩個以上國家的法院都有管轄權(quán)，原告可以選擇其中一國法院起訴，由該國法院行使管轄權(quán)。第五，專屬管轄原則。專屬管轄原則是指為維護本國公共秩序，保護本國當(dāng)事人利益，一國主張某類案件只能由本國法院管轄，排除他國法院的管轄權(quán)。論薩維尼的法律關(guān)系本座說。[2012年1月試題]答：法則區(qū)別說在國際私法領(lǐng)域居于統(tǒng)治地位的局面直到19世紀(jì)才被打破。19世紀(jì)，德國法學(xué)家薩維尼提出法律關(guān)系本座說，把國際私法推進到一個新階段。1849年薩維尼在他發(fā)表的《現(xiàn)代羅馬法體系(第8卷)》一書中全面地闡述了他的國際私法理論。該理論主要內(nèi)容包括：第一，為了便于國際交往和減少其法律上的障礙，必須承認(rèn)內(nèi)外國人法律地位的平等和內(nèi)外國法律的平等。第二，他極力反對從法律規(guī)則自身的性質(zhì)出發(fā)來決定法律是否可適用于各種特定的涉外民事關(guān)系，而主張從法律關(guān)系本身的性質(zhì)來探討其應(yīng)適用的法律。第三，每一種法律關(guān)系在邏輯上和性質(zhì)上必然與某一特定的法律制度相聯(lián)系，每一法律關(guān)系都有一個確定的“本座”，即一個他在性質(zhì)上必須歸屬的法域。法院進行法律選擇時，應(yīng)根據(jù)法律關(guān)系的性質(zhì)確定法律關(guān)系的本座所在地，而該本座所在地的法律就是該法律關(guān)系所應(yīng)適用的法律。第四，薩維尼還分別就身份、物權(quán)、債權(quán)、繼承、家庭等法律關(guān)系討論了它們的“本座”或“本座法”之所在。薩維尼的法律關(guān)系本座說在國際私法發(fā)展史上具有里程碑意義。薩維尼一改統(tǒng)治了幾百年的通過法律性質(zhì)選擇法律的方法，代之以通過法律關(guān)系性質(zhì)選擇法律的方法，這在方法論上是一個歷史性的突破。他創(chuàng)造性提出了解決法律選擇中的連接點，為國際私法的規(guī)范化和更具操作性起到了至關(guān)重要的作用。薩維尼的理論對國際私法的發(fā)展具有極其深遠的影響。但是，應(yīng)該看到，薩維尼的方法是唯心主義的。論述傳統(tǒng)侵權(quán)行為的法律適用原則。[2018年7月試題]答：各傳統(tǒng)國際私法解決侵權(quán)行為的準(zhǔn)據(jù)法，主要有以下三種理論和實踐：第一，侵權(quán)行為地法說。侵權(quán)行為適用侵權(quán)行為地法，是沖突法中最早確立的一個原則。這一學(xué)說在過去幾乎為各國普遍采用。盡管各國普遍贊同侵權(quán)行為適用侵權(quán)行為地法這一原則，但在具體應(yīng)用中判定侵權(quán)行為地在何處，則有較大分歧。各國的立法與實踐，大體上形成了三種不同的觀點：一是主張以加害行為地為侵權(quán)行為地；二是主張以損害發(fā)生地為侵權(quán)行為地；三是主張凡與侵權(quán)事實發(fā)生有關(guān)的地方，包括行為發(fā)生地或損害發(fā)生地均可作為侵權(quán)行為地，可允許受害人自由選擇任一地為侵權(quán)行為地。第二，法院地法說。持這一觀點的代表人物是德國學(xué)者魏希特爾和薩維尼，前者認(rèn)為侵權(quán)行為類似于犯罪一樣，依據(jù)刑事法律的屬地原則只能適用法院地法，而不能適用外國的法律。薩維尼從另一角度論證了侵權(quán)行為應(yīng)適用法院地法。其理由是侵權(quán)行為責(zé)任與法院地的公共秩序密切相關(guān)，一般情況下，建立在一國公共秩序基礎(chǔ)上的強行法，具有絕對排除外國法適用的效力，而侵權(quán)法屬于強行法，因此，法院只能適用法院地法。第三，重疊適用侵權(quán)行為地法與法院地法。侵權(quán)行為之債重疊適用侵權(quán)行為地法和法院地法，是指一項行為必須依法院地法和侵權(quán)行為地法都構(gòu)成侵權(quán)行為，才能在加害人和受害人之間產(chǎn)生債的關(guān)系。著名的國際私法學(xué)者沃爾夫就主張：侵權(quán)行為與侵權(quán)行為地和法院地的社會秩序和公共利益都有關(guān)系，所以，侵權(quán)行為之債要同時適用侵權(quán)行為地法和法院地法。論述最密切聯(lián)系原則。[2017年6月試題]答：最密切聯(lián)系原則是應(yīng)用于合同、侵權(quán)等領(lǐng)域的一種法律適用原則，其含義是指，某涉外民事關(guān)系，在當(dāng)事人沒有選擇應(yīng)適用的法律或選擇無效的情況下，法院在與該法律關(guān)系有聯(lián)系的國家中，選擇一個與該法律關(guān)系本質(zhì)上有重大聯(lián)系，利害關(guān)系最為密切的國家的法律予以適用。它完全拋棄了傳統(tǒng)客觀論的機械作法，其客觀標(biāo)志不是一個，而是兩個或多個，在諸多的客觀標(biāo)志(連接因素)中，由法院根據(jù)案件情況，在進行綜合分析的基礎(chǔ)上，找出一個“重心”，即與該合同交易有最密切聯(lián)系的客觀標(biāo)志，然后根據(jù)該標(biāo)志的指引，適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。最密切聯(lián)系原則具有以下帶有普遍性的特征：第一，它是一種新的法律選擇方法。最密切聯(lián)系原則是根據(jù)具體案件的特定事實去靈活尋找所應(yīng)適用的準(zhǔn)據(jù)法，從而改變了傳統(tǒng)沖突法中連接因素的單一性，使與案件有關(guān)聯(lián)的各種因素都得以考慮，從而加強了案件處理的科學(xué)性。第二，它的核心是通過對合同以及與合同有關(guān)的各要素進行綜合分析來尋找與合同最密切聯(lián)系的法律，其方法十分靈活。在具體運用中，主要采取兩種方式：一是允許根據(jù)涉外合同所涉及的不同性質(zhì)的問題，就合同的不同方面，分別適用不同國家的法律;二是對與案件相關(guān)聯(lián)的各種有關(guān)事實和因素進行綜合考察。第三，它給予了法官以較大的自由裁量權(quán)。最密切聯(lián)系原則主張由法官根據(jù)具體情況自由裁量與案件有最密切聯(lián)系的法律予以適用，加之該原則沒有確切、限定的內(nèi)容，這就給法官自由載量提供了極大的空同。法宮據(jù)此可排除適用會給合同關(guān)系帶來不利的法律，選擇更有利的法律，實現(xiàn)法律選擇的公正與靈活。但也可能被法官濫用而破壞它的正確性。論我國關(guān)于侵權(quán)行為損害賠償法律適用的規(guī)定。[2009年7月試題]答：我國現(xiàn)行有效的有關(guān)涉外侵權(quán)法律適用的規(guī)定主要包含于《中華人民共和國民法通則》、最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行(中華人民共和國民法通則)若干問題的意見(試行)》中。我國關(guān)于侵權(quán)行為損害賠償法律適用的規(guī)定與世界大多數(shù)國家的規(guī)定基本一致，其內(nèi)容主要有：《民法通則》第146條規(guī)定：“侵權(quán)行為的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法律。當(dāng)事人雙方國籍相同或者在回一國家有住所的，也可以適用當(dāng)事人本國法律或者住所地法律。中華人民共和國法律不認(rèn)為在中華人民共和國領(lǐng)域外發(fā)生的侵權(quán)行為是侵權(quán)行為的，不作為侵權(quán)行為處理?！标P(guān)于侵權(quán)行為地法律的確定，最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行(中華人民共和國民法通則)若干問題的意見(試行)》第l87條作了解釋：侵權(quán)行為地法律包括侵權(quán)行為實施地法律和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地法律，如果兩者不一致，由人民法院選擇適用。論系屬公式。[2010年1月試題]答：系屬公式是指把常用的雙邊沖突規(guī)范的系屬固定化，使其成為國際上公認(rèn)的或為大多數(shù)國家采用的涉外民事關(guān)系法律適用原則。常用的系屬公式有以下幾種：第一，屬人法。(1)屬人法是以涉外民事關(guān)系當(dāng)事人的國籍、住所或居所為連接點的系屬公式，主要用于解決與人的身份、能力、婚姻家庭、親屬、財產(chǎn)繼承有關(guān)的法律沖突。(2)大陸法系國家和英美法系國家在屬人法的確定上采用不同的原則。大陸法系國家采用本國法原則，即以當(dāng)事人的國籍作為屬人法的連接點。英美法系國家采用住所地法原則，即以當(dāng)事人的住所地作為屬人法的連接點。(3)為了協(xié)調(diào)屬人法本國法原則和住所地法原則的對立，國際社會在制定國際條約時及一些國家在本國的國內(nèi)立法中，已把當(dāng)事人的慣常居所地作為屬人法的連接點。采用本國法為屬人法的國家近年來也發(fā)生了一些變化，開始采用住所地法或兼采住所地法為屬人法。第二，物之所在地法。物之所在地法是指作為涉外民事關(guān)系客體的物在時間上和空間上所位于的那個國家的法律，主要用來解決物的所有權(quán)關(guān)系及物的所有權(quán)與其他物權(quán)關(guān)系方面的法律沖突。物權(quán)沖突適用物之所在地法已成為公認(rèn)的物權(quán)法則，這一法則起源于不動產(chǎn)物權(quán)適用不動產(chǎn)所在地法這一規(guī)則，現(xiàn)已廣泛適用于解決動產(chǎn)物權(quán)法律沖突。第三，行為地法。行為地法是指涉外民事行為發(fā)生地的法律。行為地法源于“場所支配行為”這一古老的習(xí)慣法原則，初始用于確定行為方式的有效性，以后發(fā)展用來解決行為內(nèi)容方面的法律沖突。第四，法院地法。法院地法是指受理涉外民事案件的法院所在地的法律，主要用于解決涉外民事訴訟程序方面的法律沖突，在有些情況下也用來解決實體法方面的法律沖突。第五，旗國法。旗國法是指懸掛在船舶上或涂印在飛行器上的特定旗幟所屬國的法律，主要用于解決船舶或飛行器發(fā)生法律糾紛時的法律沖突問題。第六，當(dāng)事人合意選擇的法律。當(dāng)事人合意選擇的法律是指當(dāng)事人按雙方意愿自主選擇的適用于涉外民事關(guān)系的法律，當(dāng)事人這種對法律的選擇又稱為“意思自治”，主要用于解決涉外合同的法律適用問題。第七，最密切聯(lián)系的法律。最密切聯(lián)系的法律是指與涉外民事關(guān)系有最密切聯(lián)系的地方的法律。最密切聯(lián)系的法律的起源可以追溯到薩維尼的“法律關(guān)系本座說”，但這一法律適用原則的真正確立是在20世紀(jì)70年代。最密切聯(lián)系的法律作為一個法律適用的指導(dǎo)原則，主要適用于合同領(lǐng)域，在涉外侵權(quán)、婚姻家庭等領(lǐng)域一些國家也適用這一原則。論意大利法則區(qū)別說。[2008年1月試題]論意大利法則區(qū)別說。[2011年1月試題]論意大利法則區(qū)別說。[2011年7月試題]論意大利法則區(qū)別說。[2012年7月試題]論意大利法則區(qū)別說。[2013年1月試題]論意大利法則區(qū)別說。[2013年7月試題]答：11世紀(jì)以后，意大利不同地區(qū)之間的人員交流頻繁，法律沖突現(xiàn)象便開始發(fā)生。這時的法律沖突表現(xiàn)為羅馬法與城邦法、城邦法與城邦法之間的沖突。沖突如發(fā)生羅馬法在與城邦的法則之間，根據(jù)“特別法優(yōu)于普通法”的羅馬法原則，可適用城邦的法則，但是沖突發(fā)生在不同城邦的法則之間，就沒有解決法律適用問題的規(guī)則。法律沖突對各城邦之間的商業(yè)貿(mào)易是十分不利的，因而需要找出解決法律沖突的規(guī)則，這就是意大利法則區(qū)別說產(chǎn)生的時代背景。意大利法則區(qū)別說的代表人物是巴托魯斯。14世紀(jì)，巴托魯斯在意大利和法國的一些法學(xué)家一些早期的法則區(qū)別理論或沖突原則的基礎(chǔ)上，提出了自己的理論。巴托魯斯抓住了法律的域內(nèi)效力與域外效力這個法律沖突的根本點，并且把解決法律沖突的問題分為兩個相互聯(lián)系的方面來進行探討：即城邦法則能否適用于城邦內(nèi)的一切人和城邦法則能否適用于城邦以外的城邦居民。巴托魯斯解決這兩個問題的方法仍然是完全借助他的先行者們把法則區(qū)分為物法、人法的學(xué)說，在他看來，所有法律無非有兩大類，即人法和物法。物法，必須且只能在制定者管轄領(lǐng)域內(nèi)適用；人法(只要不是那種“令人厭惡”的法則)，則是可以隨人之所至而適用于域外的。但是，在現(xiàn)實生活中，并無這種純粹的物法法則和純粹的人法法則，他便只得求助于法則詞語結(jié)構(gòu)的不同來進行這種區(qū)分。巴托魯斯方法雖悖謬可笑，巴托魯斯的理論與方法也未完全擺脫注釋學(xué)派的影響，但他已經(jīng)把新興資產(chǎn)階級的文藝復(fù)興運動所鼓吹的人文主義帶人了國際私法領(lǐng)域。這主要表現(xiàn)在他在過去封建主義法律適用上的絕對屬地主義基礎(chǔ)上，提出了一條法律適用上的屬入主義，揭示了外國人法與本國物法之間的聯(lián)系，闡示了法的域內(nèi)效力與域外效力問題，提出了解決法律沖突的方法，從真正意義上創(chuàng)立了國際私法。論意思自治原則。[2014年1月試題]答：第一，意思自治原則是指在合同法律關(guān)系方面，當(dāng)事人既然可以依據(jù)“契約自由”原則按照自己的意志創(chuàng)設(shè)某種權(quán)利義務(wù)關(guān)系，那么，他們當(dāng)然有權(quán)自行決定合同應(yīng)適用的法律；第二，意思自治原則由法國法學(xué)家杜摩蘭于16世紀(jì)創(chuàng)立。杜摩蘭在其所著的《巴黎習(xí)慣法評述》一書中作了詳盡的闡述。這一原則被世界各國普遍接受，成為確定合同準(zhǔn)據(jù)法的首要原則。第三，意思自治原則，從意思自治的范圍來講，有無限意思自治原則和有限意思自治原則之分。無限意思自治原則主張當(dāng)事人選擇法律的權(quán)利是絕對的，不受任何限制，當(dāng)事人可以選擇任何一國法律作為合同的準(zhǔn)據(jù)法。事實上，絕對的權(quán)利和自由是不存在的，主張無限意思自治原則的國家也認(rèn)為當(dāng)事人選擇合同準(zhǔn)據(jù)法時，必須滿足兩個條件：(1)當(dāng)事人選擇法律的意思必須合法，不能排除與國家利益、社會公共利益有關(guān)的強制性法律規(guī)范的適用。(2)當(dāng)事人選擇合同的準(zhǔn)據(jù)法必須是善意的，有合法的目的。凡以脅迫、欺詐、惡意同謀等方式選擇準(zhǔn)據(jù)法，凡故意規(guī)避強行性或禁止性法律規(guī)范選擇準(zhǔn)據(jù)法，均屬無效選擇。有限意思自治原則主張當(dāng)事人選擇的準(zhǔn)據(jù)法必須與合同有內(nèi)在的聯(lián)系，當(dāng)事人不得選擇與合同沒有實際聯(lián)系的國家的法律作準(zhǔn)據(jù)法。第四，當(dāng)事人選擇合同的準(zhǔn)據(jù)法必須以一定的方式表現(xiàn)出來，表現(xiàn)選擇法律意圖的方式有兩種：明示的意思自治和默示的意思自治。明示的意思自治是指合同當(dāng)事人在締結(jié)合同之前或在爭議產(chǎn)生之后，以文字或言詞明確作出選擇合同準(zhǔn)據(jù)法的意思表示。默示的意思自治是指當(dāng)事人在合同中沒有明確規(guī)定應(yīng)適用的準(zhǔn)據(jù)法的情況下，通過締約行為或其他一些因素來推定當(dāng)事人已默示同意合同受某一特定國家的法律支配。論最密切聯(lián)系原則。[2019年7月試題]答：最密切聯(lián)系原則是應(yīng)用于合同、侵權(quán)等領(lǐng)域的一種法律適用原則，其含義是指，某一涉外民事關(guān)系，在當(dāng)事人沒有選擇應(yīng)適用的法律或選擇無效的情況下，法院在與該法律關(guān)系有聯(lián)系的國家中，選擇一個與該法律關(guān)系本質(zhì)上有重大聯(lián)系，利害關(guān)系最為密切韻國家的法律予以適用。它完全拋棄了傳統(tǒng)客觀論的機械作法，其客觀標(biāo)志不是一個，而是兩個或多個，在諸多的客觀標(biāo)志（連接因素）中，由法院根據(jù)案件情況，在進行綜合分析的基礎(chǔ)上，找出一個“重心”，即與該合同交易有最密切聯(lián)系的客觀標(biāo)志，然后根據(jù)該標(biāo)志的指引，適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。最密切聯(lián)系原則具有以下帶有普遍性的特征：第一，它是一種新的法律選擇方法。最密切聯(lián)系原則是根據(jù)具體案件的特定事實去靈活尋找所應(yīng)適用的準(zhǔn)據(jù)法，從而改變了傳統(tǒng)沖突法中連接因素的單一性，