淺論信托關(guān)系中受托人的義務(wù)

內(nèi)容摘要在信托關(guān)系中，信托財產(chǎn)由受托人管理，信托事務(wù)也由受托人處理。其管理與處理，是為了受益人的利益而進(jìn)行。因此，要使受托人對信托財產(chǎn)的管理和對信托事務(wù)的處理有效地進(jìn)行，并使這一管理與處理，得以真正地使受益人獲得利益為結(jié)果，從而使委托人的目的真正實現(xiàn)，法律完全有必要從實際需要出發(fā)來對受托人的義務(wù)作出規(guī)定，以此來對受托人的行為設(shè)置一定的約束機制。本文首先從信托的定義出發(fā)，然后簡要介紹英美法系國家和大陸法系國家對信托制度中五個比較重要的受托人義務(wù)的規(guī)定。關(guān)鍵字：信托；受托人；義務(wù)一、信托的定義信托是一種將本人財產(chǎn)轉(zhuǎn)移給他人管理，并為第三人為利益的制度。他起源于英國，流行于美國，盛行于日本。信托具體的法律構(gòu)造是：財產(chǎn)所有人將其財產(chǎn)轉(zhuǎn)移給有管理能力而且足以信賴的人，使其為一定人的利益或特定目的管理、處分財產(chǎn)。其中，財產(chǎn)所有人稱為委托人，管理人稱為受托人，利益歸屬者稱為受益人。正如有學(xué)者所說：“信托就是委托人、受托人和受益人三者間所存在的一種以財產(chǎn)權(quán)為中心的法律關(guān)系?！?然而，目前仍沒有一個確切的、為絕大部分國家和學(xué)者所接受的比較準(zhǔn)確的信托的定義。主要是因為：信托法主要是以英國的判例為基礎(chǔ)發(fā)展起來的，法院都沒有考慮信托的定義而只是根據(jù)具體案情和先前案例進(jìn)行判決；并且信托的靈活性本身就決定了其是不斷發(fā)展的，難以用一個概念去概括不同時期、不同種類信托的全部特點。下面簡要介紹英美法系、大陸法系對信托的定義。（一）英美法系信托概念英國具有代表性的信托定義是由信托法學(xué)家阿瑟?昂德希爾德的定義：“信托是一1肖明、鄧志偉：“涉外信托的法律沖突及法律適用”，《法律適用》，2002年第6期，第40頁。項衡平法上的義務(wù)，用以約束一個人（稱為受托人）為了他人（稱為受益人）的利益來處理他（受托人）控制下的財產(chǎn)（稱為信托財產(chǎn)）。受托人本身也可以是受益人之一，而受益人中之任何一位均可以強制地使受托人履行其義務(wù)?！?在美國，對信托的定義基本上認(rèn)同《美國信托法重述》第2條：“信托法重述所指的信托，在沒有慈善、歸復(fù)、推定等限制詞的情況下，是一種有關(guān)財產(chǎn)的信義關(guān)系，產(chǎn)生于一種設(shè)立信托的明示意圖，一個人享有財產(chǎn)的法定所有權(quán)并負(fù)有衡平法上的義務(wù)，為另一個人的利益處分該財產(chǎn)?！?這兩個定義雖有差別，但有一個重要的共同點，即都強調(diào)衡平法義務(wù)。這是英美信托定義的關(guān)鍵點，它突出了英美信托定義的基本特征。（二）大陸法系信托概念大陸法系引入信托法的情況比較復(fù)雜，這里主要簡單介紹一下日本、我國臺灣地區(qū)及我國對信托定義。《日本信托法》第1條：“本法所稱信托，系指將財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移或者為其他處分，使他人依一定之目的而管理或處分其財產(chǎn)。”4我國《臺灣信托法》第1條：“稱信托者，謂委托人將財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移或為其他處分，使受托人依信托本旨，為受益人之利益或特定之目的，管理或處分信托財產(chǎn)的關(guān)系?！蔽覈缎磐蟹ā返诙l規(guī)定：“本法所稱信托，是指委托人基于對受托人的信任，將其財產(chǎn)委托給受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或特定目的，進(jìn)行管理或處分的行為?！睆囊陨蠋讉€國家關(guān)于信托定義的比較中，我們可以看出，雖然在內(nèi)容上還存在一定的、甚至相當(dāng)大的差異，但至少都包括兩層含義：一是信托財產(chǎn)的轉(zhuǎn)移，主要是所有權(quán)的轉(zhuǎn)移；二是受托人對信托財產(chǎn)的管理、處分。2張淳：《信托法原論》，南京大學(xué)出版社，1994年版，第36頁。3周玉華主編：《信托法學(xué)》，中國政法大學(xué)出版社，2001年版，第4頁。4轉(zhuǎn)引張淳：《信托法原論》，南京大學(xué)出版社，1994年版，第37頁。二、受托人義務(wù)典型的信托關(guān)系原則上必須具備三方當(dāng)事人，即委托人、受托人和受益人。其中，受托人居核心地位，不僅持有和管理信托財產(chǎn)，而且以自己的名義處理信托事務(wù)。為確保受托人有效地實施信托，實現(xiàn)受益人的利益或信托目的，防止受托人侵害受益人的利益，各國信托法均對受托人規(guī)定了嚴(yán)格的義務(wù)。(—)按照信托協(xié)議處理信托事務(wù)的義務(wù)委托人設(shè)立或者有關(guān)國家機關(guān)許可設(shè)立信托關(guān)系，都是具有一定目的和意圖。而信托關(guān)系總是委托人或信托當(dāng)事人通過信托協(xié)議創(chuàng)設(shè)的，信托協(xié)議就是規(guī)范信托當(dāng)事人特別是受托人行為的基本依據(jù)。這就必然要求受托人在管理信托財產(chǎn)、處理信托事務(wù)時，嚴(yán)格按照信托人或有關(guān)國家機關(guān)的意志行事。在大陸法系國家，信托是依契約設(shè)立的，信托協(xié)議是信托合同，受托人作為合同的一方當(dāng)事人，應(yīng)當(dāng)按照合同約定履行自己的義務(wù)。例如，《日本信托法》第4條規(guī)定：“受托人應(yīng)當(dāng)依信托行為所定，管理或處理信托財產(chǎn)疽'5在英美法系國家，信托是單方法律行為，委托人設(shè)立信托后，受托人可以接受或拒絕此信托，如果接受信托，就負(fù)有相應(yīng)的義務(wù)。例如，英國信托法認(rèn)為受托人在信托的履行方面必須嚴(yán)格遵守和執(zhí)行信托行為中的條款，并將這一義務(wù)稱為“受托人的遵從信托條款義務(wù)”。6(二)受托人的忠實義務(wù)受托人是基于委托人的高度信賴，管理信托財產(chǎn)，所以受托人必須為受益人的最大利益處理信托事務(wù)，不能違背信托設(shè)立的宗旨，這是各國信托法的共同要求。受托人管理信托財產(chǎn)和處理信托事務(wù)只能是為了受益人的利益，不能為自己和第三人的利益，也就是說受托人只能忠實于受益人的利益，負(fù)有忠實義務(wù)。在英美信托法中，信托是一種信賴關(guān)系，雖然法律沒有明文規(guī)定，但是忠實義務(wù)一般包括三個原則：其一，受托人不得置身于信托財產(chǎn)利益與受托人個人利益彼此沖突的5周玉華主編：《信托法學(xué)》，中國政法大學(xué)出版社，2001年版，第179頁。6同上。地位；其二，受托人于處理信托事務(wù)時，不得自己得利；其三，受托人處理信托事務(wù)時，不得使第三人獲得不當(dāng)利益。7大陸法系的日本、韓國信托法對受托人忠實義務(wù)的內(nèi)容也作了規(guī)定，但與英美信托法相比，其禁止或限制則要寬松得多。關(guān)于受托人利用其地位獲利，缺乏規(guī)范。例如受托人與信托財產(chǎn)為交易，只禁止受托人不得將信托財產(chǎn)轉(zhuǎn)為自有財產(chǎn)或就信托財產(chǎn)取得權(quán)利，至于受托人是否可以信托資金購買自有財產(chǎn)，則未規(guī)定。而且前項交易的禁止也有例外，即有不得已事由并經(jīng)法院認(rèn)可時例外。很顯然，與英美法相比，大陸信托法對受托人忠實義務(wù)的內(nèi)容規(guī)定不夠詳盡，有待完善。我國《信托法》第28條規(guī)定：“受托人不得將其固有財產(chǎn)與信托財產(chǎn)進(jìn)行交易或者將不同委托人的信托財產(chǎn)進(jìn)行相互交易，但信托文件另有規(guī)定或者經(jīng)委托人或者受益人同意，并以公平的市場價格進(jìn)行交易的除外。受托人違反前款規(guī)定，造成信托財產(chǎn)損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任?！逼潆m未明文規(guī)定忠實義務(wù)，但對受托人違法忠實義務(wù)，造成信托財產(chǎn)損失的規(guī)定了賠償責(zé)任，一定程度上保護(hù)了信托財產(chǎn)及受益人的利益。（三）受托人的注意義務(wù)信托關(guān)系的本質(zhì)要求通過受托人的行為對信托財產(chǎn)的管理和對信托事務(wù)的處理，使得受益人獲得最大利益。要使其成為現(xiàn)實，除依賴受托人的忠實義務(wù)外，還需要受托人在執(zhí)行信托過程中盡忠職守、認(rèn)真負(fù)責(zé)。因此，必然要求受托人以善良管理人的注意來處理信托事務(wù)。英美信托法主要通過判例確立了受托人的注意義務(wù)，有時也稱為謹(jǐn)慎義務(wù)。由于工商業(yè)的發(fā)展，金融產(chǎn)品多元化，信托越來越廣泛的運用于投資領(lǐng)域，此時，信托的目的轉(zhuǎn)為追求信托財產(chǎn)的增值，相應(yīng)地，這就要求受托人有廣泛的自由裁量權(quán)，適時地作出投資決策。然而，投資活動總是伴隨著風(fēng)險，因此，英國的“受托人投資法案”對受托人的投資項目與范圍專門加以規(guī)范，美國則要求受托人遵守“謹(jǐn)慎投資人規(guī)則”。7參見王志誠、賴源河：《現(xiàn)代信托法論》，中國政法大學(xué)出版社，2002年版，第132頁。（四） 受托人的分別管理義務(wù)受托人的分別管理義務(wù)，是指受托人應(yīng)當(dāng)將信托財產(chǎn)與自己的固有財產(chǎn)分別管理，如果同一受托人同時受托管理多個信托財產(chǎn)的，受托人應(yīng)該將不同信托的信托財產(chǎn)分別管理。信托財產(chǎn)的根本特征在于它的獨立性，即信托財產(chǎn)與受托人的固有財產(chǎn)、其他信托財產(chǎn)相獨立。信托財產(chǎn)的獨立性必然要求受托人應(yīng)將自己的固有財產(chǎn)、受托管理的其他信托財產(chǎn)與信托財產(chǎn)分別管理。對信托財產(chǎn)進(jìn)行分別管理，在理論和司法實踐方面都具有積極意義。第一，分別管理義務(wù)為保全受益人享有信托財產(chǎn)的信托利益所必須，這是分別管理義務(wù)的價值所在；第二，受托人對其受托管理的財產(chǎn)執(zhí)行分別管理，有助于各信托財產(chǎn)的辨別；第三，防止受托人將自己不良投資的損失轉(zhuǎn)嫁于信托財產(chǎn)。因此，英美法系國家和大陸法系國家的信托法，均對受托人分別管理信托財產(chǎn)的義務(wù)進(jìn)行了規(guī)定。《美國信托法重述》第179條規(guī)定：“受托人對受益人承擔(dān)將此信托財產(chǎn)與其個人財產(chǎn)區(qū)分的義務(wù)，并且只要是合理的，他還要使不屬于該信托財產(chǎn)的其他財產(chǎn)與其相區(qū)分，以確保該信托財產(chǎn)被表明為是該特定信托的財產(chǎn)?！?《日本信托法》第28條規(guī)定：“對于信托財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)與固有財產(chǎn)及其他信托財產(chǎn)分別管理。但是，關(guān)于作為信托財產(chǎn)的金錢，只明確其個別計算即可。”9我國《信托法》第29條也規(guī)定：“受托人必須將信托財產(chǎn)與其固有財產(chǎn)分別管理、分別記帳，并將不同委托人的信托財產(chǎn)分別管理、分別記帳?！保ㄎ澹?受托人親自管理信托財產(chǎn)與處理信托事務(wù)的義務(wù)信托以信任為基礎(chǔ)，如果沒有委托人對受托人的信任，雙方就不可能達(dá)成合意，也就不可能成立信托關(guān)系。信托的這一特征要求受托人對信托財產(chǎn)親自管理，對信托事務(wù)親自處理，而不得委托他人。英美法系國家的信托法，一般都允許受托人聘用代理人來執(zhí)行信托。如《英國受托人法》第23條便授予受托人不受限制的聘用代理人來執(zhí)行信托的權(quán)利。在此點上，美8余先予、薛茹：“論信托關(guān)系中受托人的權(quán)利義務(wù)與責(zé)任”，《復(fù)旦民商法學(xué)評論（總第三集）》，2004年12月，第105頁。9張淳：《信托法原論》，南京大學(xué)出版社，1994年版，第150頁。國信托法持同樣態(tài)度。因此，英美法系信托法上受托人沒有親自管理義務(wù)。10大陸法系各國信托法將受托人親自管理信托事務(wù)明文規(guī)定為一項義務(wù)，但也不排除聘用代理人的原則。即受托人一般應(yīng)當(dāng)親自執(zhí)行信托，而不能讓他人代為處理，除非信托行為另有規(guī)定或受托人有不得已事由。例如，根據(jù)《日本信托法》第26條第1款的精神，受托人一般應(yīng)當(dāng)親自執(zhí)行信托，而不能讓他人代理；信托行為另有規(guī)定或者受托人有不得已事由情形的除外。11我國《信托法》第30條規(guī)定：“受托人應(yīng)當(dāng)自己處理信托事務(wù)，但信托文件另有規(guī)定或者有不得已事由的，可以委托他人代為處理。受托人依法將信托事務(wù)委托他人代理的，應(yīng)當(dāng)對他人處理信托事務(wù)的行為承擔(dān)責(zé)任。”受托人的義務(wù)除了上述的五項外，各國法律還規(guī)定有其他的義務(wù)，如建立信托帳薄的義務(wù)、向委托人和受益人提交報告并依法保密的義務(wù)等，因文章篇幅有限，以及這些義務(wù)相對次要，所以不再詳細(xì)論述。10參見張淳：《信托法原論》，南京大學(xué)出版社，1994年版，第152頁。11同上。參考文獻(xiàn)張淳：《信托法原論》，南京：南京大學(xué)出版社，1994年版。周玉華主編：《信托法學(xué)》，北京：中國政法大學(xué)出版社，2001年版。王志誠、賴源河：《現(xiàn)代信托法論》，北京：中國政法大學(xué)出版社，2002年版扈紀(jì)華