2021年度全國法律職業(yè)資格考試試卷（二）鞏固階段補(bǔ)充試卷（附答案）

PAGE頁碼432021年度全國法律職業(yè)資格考試試卷（二）鞏固階段補(bǔ)充試卷（附答案）二、單項(xiàng)選擇題（共40題，每題1分，每題的備選項(xiàng)中，只有二個最正確或最符合題意）。1、以下哪項(xiàng)不屬于擔(dān)保法規(guī)定的擔(dān)保方式？A、動產(chǎn)質(zhì)押B、不動產(chǎn)抵押C、權(quán)利質(zhì)押D、違約金【參考答案】：D【解析】：見《擔(dān)保法》第2條第2款2、張某將一串價(jià)值10萬元的鉆石項(xiàng)鏈存放在某銀行對外租賃的保險(xiǎn)柜中。該銀行工作人員李某借工作之便將保險(xiǎn)柜中的鉆石盜走，案發(fā)后一直潛逃在外。張某向法院起訴，要求該銀行承擔(dān)民事責(zé)任。在審理中，公安機(jī)關(guān)將李某抓獲歸案（但無法追回贓物），并移送檢察機(jī)關(guān)，檢察機(jī)關(guān)準(zhǔn)備對李某提起公訴。法院應(yīng)如何處理該民事案件A、中止此案的審理，待李某的犯罪事實(shí)查清后恢復(fù)審理B、終止審理，告知張某在李某的刑事訴訟中，提出附帶民事訴訟請求C、延期審理此案，不得作出判決D、繼續(xù)審理此案，并可作出判決【參考答案】：D【解析】：所考知識點(diǎn)：中止審理、終止審理、延期審理、繼續(xù)審理的情形.此題要注意題目中的細(xì)節(jié)張某向法院起訴，要求該銀行承擔(dān)民事責(zé)任即被告是銀行，案由是保管合同糾紛，而李的刑事案件與這個民事案件基本上無關(guān)，因?yàn)殂y行和李的關(guān)系是其內(nèi)部關(guān)系不能對抗張，因此不符合中止審理、終止審理、延期審理的情形，所以應(yīng)選D,如果此題換成是銀行起訴李則選A3、下列關(guān)于“解決投資爭端國際中心’的各項(xiàng)表述中錯誤的是。A、“中心”解決投資爭議的方法可以是調(diào)解，也可以是仲裁B、提交“中心”解決的爭端必須是直接由投資引起的法律爭端C、“中心”仲裁適用的法律只能是雙方同意的法律，或者東道國的法律D、“中心”仲裁裁決應(yīng)被各締約國視為本國法院作出的最終判決，承認(rèn)其效力，并在其領(lǐng)土內(nèi)予以執(zhí)行【參考答案】：C【解析】：中心適用的法律若無雙方同意的法律，則適用一方的締約國的法律或國際法規(guī)則。4、保險(xiǎn)合同中規(guī)定有保險(xiǎn)責(zé)任免除條件的，保險(xiǎn)人在訂立保險(xiǎn)合同時(shí)應(yīng)當(dāng)向投保人明確說明，未明確說明的，()。A、該合同無效B、該條款不產(chǎn)生效力C、對該條款作不利于保險(xiǎn)人的解釋D、可以減少投保人的保險(xiǎn)費(fèi)【參考答案】：B【解析】：答案：B解析：保險(xiǎn)合同時(shí)定式合同，保險(xiǎn)人相對于投保人．被保險(xiǎn)人．受益人而言，處于絕對的優(yōu)勢地位，可以將其預(yù)定的合同條款強(qiáng)加于對方。因此，如果保險(xiǎn)合同中保險(xiǎn)責(zé)任免除條件未在訂立合同時(shí)明確說明，該條款不產(chǎn)生效力。5、我國《民法通則》第150條規(guī)定：“依照本章規(guī)定適用外國法律或者國際慣例的，不得違背中華人民共和國的社會公共利益?！边@一條規(guī)定的是：A、有限制地接受反致制度B、排斥反致制度C、法律規(guī)避制度D、公共秩序保留制度【參考答案】：D【解析】：公共秩序保留（ReservationofPublicOrer）是指法院地國根據(jù)本國的沖突規(guī)范應(yīng)當(dāng)適用外國法時(shí)，如果外國法的適用或外國法的適用結(jié)果會違反法院地國的公共秩序時(shí)，限制或排除該外國法適用的制度。公共秩序保留的結(jié)果是使依法院地沖突規(guī)范指引的外國實(shí)體法沒有得到適用，它是一種限制外國法適用的最直接、最有效的方法。依此，題中的表述即為公共秩序保留制度，故D項(xiàng)為正確答案。本題考查的是對外國法的適用和排除，包括反致、法律規(guī)避制度和公共秩序保留制度。它們是完全不同的制度。反致和公共秩序保留制度是合法的，而法律規(guī)避則是違法的，對于其各自的相關(guān)要件都要把握清楚。反致是指法院地國在根據(jù)本國沖突規(guī)范適用外國法的過程中，接受了該外國的沖突規(guī)范的指引，適用本國實(shí)體法或第三國實(shí)體法的制度。包括直接反致、轉(zhuǎn)致、間接反致、包含直接反致的轉(zhuǎn)致和完全反致。法律規(guī)避又稱“法律欺詐”，是指涉外民事法律關(guān)系當(dāng)事人為了實(shí)現(xiàn)自己的目的，故意改變構(gòu)成法院地國沖突規(guī)范連結(jié)點(diǎn)的具體事實(shí)，以避開本應(yīng)適用的對其不利的準(zhǔn)據(jù)法，而使對其有利的法律得以適用的行為。6、關(guān)于故意傷害罪與組織出賣人體器官罪，下列哪一選項(xiàng)是正確的?A、非法經(jīng)營尸體器官買賣的，成立組織出賣人體器官罪B、醫(yī)生明知是未成年人，雖征得其同意而摘取其器官的，成立故意傷害罪C、組織他人出賣人體器官并不從中牟利的，不成立組織出賣人體器官罪D、組織者出賣一個腎臟獲15萬元，欺騙提供者說只賣了5萬元的，應(yīng)認(rèn)定為故意傷害罪【參考答案】：B【考點(diǎn)】故意傷害罪、組織出賣人體器官罪【解析】《刑法》第234條之一規(guī)定：“組織他人出賣人體器官的，處五年以下有期徒刑，并處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。未經(jīng)本人同意摘取其器官，或者摘取不滿十八周歲的人的器官，或者強(qiáng)迫、欺騙他人捐獻(xiàn)器官的，依照本法第二百三十四條、第二百三十二條的規(guī)定定罪處罰。違背本人生前意愿摘取其尸體器官，或者本人生前未表示同意，違反國家規(guī)定，違背其近親屬意愿摘取其尸體器官的，依照本法第三百零二條的規(guī)定定罪處罰?！惫?，選項(xiàng)A成立盜竊、侮辱尸體罪。選項(xiàng)B成立故意傷害罪。由于本罪不要求“以牟利為目的”，所以選項(xiàng)C仍然成立組織出賣人體器官罪。選項(xiàng)D是錯誤的，只要具有組織出賣行為即成立組織出賣人體器官罪?！局攸c(diǎn)點(diǎn)撥】總結(jié)本條，應(yīng)記住三點(diǎn)：(1)提供者不同意提供或者雖然同意提供但是不滿18周歲的，組織者成立故意傷害罪或者敵意殺人罪；(2)提供者自愿提供且年滿18周歲的，組織者成立組織出賣人體器官罪；(3)犯罪對象是尸體器官的，成立盜竊、侮辱尸體罪。7、在第二審案件的裁判中，下列哪一個表述不違反上訴不加刑原則?（）A、第一審刑事附帶民事訴訟判決后，被告人的父親經(jīng)被告人同意提出上訴，被害人對附帶民事部分也提出上訴，法院第二審判決對被告人加刑B、被告人上訴的案件，第二審判決在不改變刑期的情況下，將搶奪罪改為搶劫罪*^o^*^ωC、被告人上訴的案件，第二審法院審理后，認(rèn)為第一審判決認(rèn)定犯罪事實(shí)和適用法律沒有錯誤，但量刑偏輕，遂撤銷原判，發(fā)回原審法院重審，原審法院重審后對被告人加刑D、第一審判處被告人盜竊罪和故意傷害罪，被告人提出上訴，第二審法院認(rèn)為第_審判決對盜竊罪量刑偏輕，而對故意傷害罪量刑偏重，故在數(shù)罪并罰執(zhí)行刑期不變的情況下，增加盜竊罪的刑期，減少故意傷害罪的刑期?！緟⒖即鸢浮浚築【解析】《刑訴解釋》第257條規(guī)定：“第二審人民法院審理被告人或者其法定代理人、辯護(hù)人、近親屬提出上訴的案件，不得加重被告人的刑罰，并應(yīng)當(dāng)進(jìn)行下列具體規(guī)定：(一)共同犯罪案件，只有部分被告人上訴的，既不能加重提出上訴的被告人的刑罰，也不能加重其他同案被告人的刑罰；(二)對原判認(rèn)定事實(shí)清楚、證據(jù)充分，只是認(rèn)定的罪名不當(dāng)?shù)模诓患又卦行塘P的情況下，可以改變罪名；(三)對被告人實(shí)行數(shù)罪并罰的，不得加重決定執(zhí)行的刑罰，也不能在維持原判決決定執(zhí)行的刑罰不變的情況下，加重?cái)?shù)罪中某罪的刑罰；(四)對被告人判處拘役或者有期徒刑宣告緩刑的，不得撤銷原判決宣告的緩刑或者延長緩刑考驗(yàn)期；(五)對事實(shí)清楚、證據(jù)充分，但判處的刑罰畸輕，或者應(yīng)當(dāng)適用附加刑而沒有適用的案件，不得撤銷第一審判決，直接加重被告人的刑罰或者適用附加刑，也不得以事實(shí)不清或者證據(jù)不足發(fā)回原審人民法院重新審理。必須依法改判的，應(yīng)當(dāng)在第二審判決、裁定生效后，按照審判監(jiān)督程序重新審理。人民檢察院提出抗訴或者自訴人提出上訴的案件，不受前款規(guī)定的限制。但是人民檢察院抗訴，經(jīng)第二審人民法院審查后，改判被告人死刑立即執(zhí)行的，應(yīng)當(dāng)報(bào)請最高人民法院核準(zhǔn)?！惫蔬xB。8、根據(jù)《刑事訴訟法》及有關(guān)司法解釋的規(guī)定，下列哪一項(xiàng)辦案期限是不能重新計(jì)算的？A、補(bǔ)充偵查完畢后的審查起訴期限B、發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑人另有重要罪行后的偵查羈押期限C、處理當(dāng)事人回避申請后的法庭審理期限D(zhuǎn)、檢察院補(bǔ)充偵查完畢移送法院繼續(xù)審理的審理期限【參考答案】：C9、行政訴訟中，出現(xiàn)哪些情況，人民法院不應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)訴訟？（）A、原告喪失訴訟行為能力，尚未確定法定代理人，中止訴訟滿3個月仍無人參加訴訟B、原告死亡，中止訴訟滿3個月，無近親屬表明要參加訴訟C、原告是組織的，組織終止，中止訴訟滿3個月，無權(quán)利義務(wù)承受人繼續(xù)訴訟D、被告行政機(jī)關(guān)被撤銷，無繼續(xù)行使其職權(quán)的機(jī)關(guān)【參考答案】：D【解析】《行政訴訟法》第64條規(guī)定，在訴訟過程中，有下列情形之一的，中止訴訟：(一)原告死亡，需要等待其近親屬表明是否參加訴訟的；(二)原告喪失訴訟行為能力，尚未確定法定代理人的；(三)作為原告的法人或者其他組織終止，尚未確定權(quán)利義務(wù)承受人的；(四)一方當(dāng)事人因不可抗拒的事由，不能參加訴訟的；(五)其他應(yīng)當(dāng)中止訴訟的情形。中止訴訟的原因消除后，恢復(fù)訴訟。因本條第一款(一)、(二)、(三)項(xiàng)原因中止訴訟滿3個月，仍無人繼續(xù)訴訟的，終結(jié)訴訟。10、下列選項(xiàng)均為人民法院在對提起公訴的案件進(jìn)行審查后做出的處理決定，哪—項(xiàng)是正確的？（）。A、對于主要事實(shí)清楚，證據(jù)不足的案件，人民法院可以作出退回補(bǔ)充偵查的決定B、對于主要事實(shí)不清，證據(jù)不足的案件，人民法院可以作出退回補(bǔ)充偵查的決定C、如果被告人的行為不構(gòu)成犯罪，或者犯罪情節(jié)輕微，不需要判處刑罰的，人民法院可以要求人民檢察院撤回起訴D、對于起訴書中有明確的指控犯罪事實(shí)并且附有相關(guān)的證據(jù)目錄、證人名單和主要證據(jù)復(fù)印件或者照片的，應(yīng)當(dāng)決定開庭審判【參考答案】：D【解析】《刑事訴訟法》第150條規(guī)定：“人民法院對提起公訴的案件進(jìn)行審查后，對于起訴書中有明確的指控犯罪事實(shí)并且附有證據(jù)目錄、證人名單和主要證據(jù)復(fù)印件或者照片的，應(yīng)當(dāng)決定開庭審判。”據(jù)此，本題正確答案為D。至于事實(shí)是否清楚、證據(jù)是否充足、被告人的行為是否構(gòu)成犯罪是庭審的任務(wù)，而非開庭前審查的任務(wù)。11、下列有關(guān)行政法規(guī)和規(guī)章的哪一種說法是正確的？A、涉及兩個以上國務(wù)院部門職權(quán)范圍的事項(xiàng)，不得制定規(guī)章，應(yīng)當(dāng)由國務(wù)院制定行政法規(guī)B、行政機(jī)關(guān)對行政許可事項(xiàng)進(jìn)行監(jiān)督檢查收取費(fèi)用須由法規(guī)規(guī)章規(guī)定C、行政法規(guī)應(yīng)由國務(wù)院起草、討論和通過，國務(wù)院部門不能成為行政法規(guī)的起草單位D、有規(guī)章制定權(quán)的地方政府可以直接依據(jù)法律制定規(guī)章【參考答案】：D12、下列關(guān)于合同的分類說法不正確的是：A、無名合同是法律未規(guī)定內(nèi)容和名稱的合同B、擔(dān)保合同是債權(quán)合同的從合同C、附義務(wù)的贈與合同是單務(wù)合同D、有償合同即雙務(wù)合同，無償合同即單務(wù)合同【參考答案】：D【解析】：無名合同又稱為非典型合同，是法律上尚未確定一定的名稱與規(guī)則的合同，A項(xiàng)正確，不當(dāng)選。根據(jù)合同相互間的主從關(guān)系，可以將合同分為主合同與從合同。所謂主合同，是指不需要其他合同的存在即可獨(dú)立存在的合同。所謂從合同，就是以其他合同的存在而為存在前提的合同，擔(dān)保合同是以債權(quán)合同的存在為前提的，因此，相對于債權(quán)合同而言，擔(dān)保合同是從合同，B項(xiàng)正確，不當(dāng)選?！逗贤ā返?90條規(guī)定：“贈與可以附義務(wù)。贈與附義務(wù)的，受贈人應(yīng)當(dāng)按照約定履行義務(wù)?！痹诟搅x務(wù)的贈與合同中，受贈人雖然也負(fù)擔(dān)一定的義務(wù)，但雙方簽訂合同的主要目的仍是將贈與物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移給受贈人。受贈人接受贈與物所付的代價(jià)或附隨的義務(wù)，不是其取得贈與財(cái)產(chǎn)所付的報(bào)酬或?qū)r(jià)，因而不能因?yàn)橘浥c附義務(wù)而否認(rèn)贈與合同的單務(wù)性和無償性。C項(xiàng)正確，不當(dāng)選。||有償合同與雙務(wù)合同、無償合同與單務(wù)合同是兩種不同的合同分類，有償合同不一定是雙務(wù)的，例如有償借貸合同。因此D項(xiàng)是錯誤的，當(dāng)選。13、根據(jù)我國民事訴訟法和相關(guān)司法解釋的規(guī)定，下列關(guān)于審判組織的哪一表述是正確的？A、再審案件只能由審判員組成合議庭B、二審法院裁定發(fā)回重審的案件，原審法院只能由審判員組成合議庭C、法院適用特別程序，只能采用獨(dú)任制D、獨(dú)任制只適用于基層法院及其派出法庭【參考答案】：D【解析】：《民事訴訟法》第186條規(guī)定：“人民法院按照審判監(jiān)督程序再審的案件，發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第一審法院作出的，按照第一審程序?qū)徖?，所作的判決、裁定，當(dāng)事人可以上訴；發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第二審法院作出的，按照第二審程序?qū)徖恚鞯呐袥Q、裁定，是發(fā)生法律效力的判決、裁定；上級人民法院按照審判監(jiān)督程序提審的，按照第二審程序?qū)徖?，所作的判決、裁定是發(fā)生法律效力的判決、裁定?！庇纱丝芍?，再審案件有的依照一審程序?qū)徖?，有的依照二審程序?qū)徖?依照一審程序?qū)徖淼陌讣?，按照一審程序組成合議庭，可以有陪審員參加合議庭，A選項(xiàng)說法錯誤，不應(yīng)入選。《民事訴訟法》第41條第2款規(guī)定：“發(fā)回重審的案件，原審人民法院應(yīng)當(dāng)按照第一審程序另行組成合議庭?！卑凑盏谝粚彸绦蚪M成合議庭，合議庭中可以有人民陪審員，不是只能是審判員。所以，B選項(xiàng)說法錯誤，不應(yīng)入選?！睹袷略V訟法》第161條規(guī)定：“依照本章程序?qū)徖淼陌讣?，?shí)行一審終審。選民資格案件或者重大、疑難的案件，由審判員組成合議庭審理；其他案件由審判員一人獨(dú)任審理?！庇纱丝芍m用特別程序?qū)徖淼陌讣?，對于選民資格案件和重大疑難案件由合議庭審理，其他案件適用獨(dú)任制，因此，C選項(xiàng)說法錯誤，不應(yīng)入選?！睹袷略V訟法》第40條第2款規(guī)定：“適用簡易程序?qū)徖淼拿袷掳讣蓪徟袉T一人獨(dú)任審理?！薄睹裨V意見》第216條規(guī)定：“人民法院受理申請后，由審判員一人進(jìn)行審查。經(jīng)審查申請不成立的，應(yīng)當(dāng)在十五日內(nèi)裁定駁回申請，該裁定不得上訴。”《民訴意見》第234條規(guī)定：“適用公示催告程序?qū)徖戆讣?，可由審判員一人獨(dú)任審理;判決宣告票據(jù)無效的，應(yīng)當(dāng)組成合議庭審理。”《民事訴訟法》第161條規(guī)定：“依照本章程序?qū)徖淼陌讣?，?shí)行一審終審。選民資格案件或者重大、疑難的案件，由審判員組成合議庭審理；其他案件由審判員一人獨(dú)任審理?！彼?，能夠適用獨(dú)任制的是簡易程序、特別程序、督促程序、公示催告程序。同時(shí)，《民事訴訟法》第142條：“基層人民法院和它派出的法庭審理事實(shí)清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭議不大的簡單的民事案件，適用本章（即簡易程序――編者注）規(guī)定?！钡?91條規(guī)定：“債權(quán)人請求債務(wù)人給付金錢、有價(jià)證券，符合下列條件的，可以向有管轄權(quán)的基層人民法院申請支付令：……”第195條第1款規(guī)定：“按照規(guī)定可以背書轉(zhuǎn)讓的票據(jù)持有人，因票據(jù)被盜、遺失或者滅失，可以向票據(jù)支付地的基層人民法院申請公示催告。依照法律規(guī)定可以申請公示催告的其他14、人民法院對當(dāng)事人提出回避的申請，是否準(zhǔn)許，依法作出的期限為A、在當(dāng)事人申請?zhí)岢龅?日內(nèi)B、在當(dāng)事人申請?zhí)岢龅?0日內(nèi)C、在當(dāng)事人申請?zhí)岢龅?日內(nèi)D、在當(dāng)事人申請?zhí)岢龅?日內(nèi)【參考答案】：D【解析】：民事訴訟法第48條規(guī)定，人民法院對當(dāng)事人提出的回避申請，應(yīng)當(dāng)在申請?zhí)岢龅?日內(nèi)，以口頭或者書面形式作出決定。15、下列貿(mào)易術(shù)語中，由賣方負(fù)責(zé)辦理進(jìn)口結(jié)關(guān)手續(xù)的有。A、DAFB、DDUC、DDPD、DES【參考答案】：C16、在下列哪種情形下，發(fā)起人、認(rèn)股人不能抽回股本：A、發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會B、創(chuàng)立大會決議不設(shè)立公司C、未按期募足股份D、公司登記機(jī)關(guān)要求補(bǔ)充申請文件【參考答案】：D【解析】：根據(jù)新《公司法》第九十二條發(fā)起人、認(rèn)股人繳納股款或者交付抵作股款的出資后，除未按期募足股份、發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會或者創(chuàng)立大會決議不設(shè)立公司的情形外，不得抽回其股本。17、股票發(fā)行采用代銷方式，向投資者出售的股票數(shù)量未達(dá)到擬公開發(fā)行股票數(shù)量百分之的，為發(fā)行失敗。A、A.五十B、B.六十C、C.七十D、D.八十【參考答案】：C【解析】：第三十五條股票發(fā)行采用代銷方式，代銷期限屆滿，向投資者出售的股票數(shù)量未達(dá)到擬公開發(fā)行股票數(shù)量百分之七十的，為發(fā)行失敗。發(fā)行人應(yīng)當(dāng)按照發(fā)行價(jià)并加算銀行同期存款利息返還股票認(rèn)購人。18、檢察院立案偵查甲刑訊逼供案。被害人父親要求甲賠償喪葬費(fèi)等經(jīng)濟(jì)損失。偵查中，甲因病猝死。對于此案，檢察院下列哪一做法是正確的?(2009年試卷二第30題)A、移送法院以便審理附帶民事訴訟部分B、撤銷案件C、決定不起訴D、決定不起訴并對民事部分一并作出處理【參考答案】：B【考點(diǎn)】法定不追究刑事責(zé)任的情形【解析】本題綜合考查了偵查階段對依法不追究刑事責(zé)任的情形的處理方式和對民事部分處理方式這兩個知識點(diǎn)?！缎淌略V訟法》第5條規(guī)定。有下列情形之一的，不追究刑事責(zé)任，已經(jīng)追究的，應(yīng)當(dāng)撤銷案件，或者不起訴，或者終止審理，或者宣告無罪：(1)情節(jié)顯著輕微、危害不大，不認(rèn)為是犯罪的；(2)犯罪已過追訴時(shí)效期限的；(3)經(jīng)特赦令免除刑罰的；(4)依照刑法告訴才處理的犯罪，沒有告訴或者撤回告訴的；(5)犯罪嫌疑人、被告人死亡的；(6)其他法律規(guī)定免予追究刑事責(zé)任的。根據(jù)這一規(guī)定，在刑事訴訟的不同階段，對依法不追究刑事責(zé)任的情形有不同的處理方式：(1)在立案階段。發(fā)現(xiàn)有上述第5條規(guī)定情形之一的，對于自訴案件，人民法院不應(yīng)受理；對于公訴案件，公安機(jī)關(guān)和人民檢察院應(yīng)作出不立案的決定。(2)在偵查階段，偵查機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)有上述情形之一的，應(yīng)當(dāng)作出撤銷案件的決定。(3)在審查起訴階段。人民檢察院發(fā)現(xiàn)有上述情形之一的。應(yīng)當(dāng)作出不起訴的決定。(4)在審判階段，對于第一種情形，即情節(jié)顯著輕微、危害不大，不認(rèn)為是犯罪的。人民法院應(yīng)當(dāng)判決宣告無罪；對于其他情形，應(yīng)當(dāng)裁定終止審理；但是，《刑訴解釋》第76條第9項(xiàng)規(guī)定，根據(jù)已查明的案件事實(shí)和認(rèn)定的證據(jù)材料，能夠確認(rèn)已經(jīng)死亡的被告人無罪的。人民法院應(yīng)當(dāng)判決宣告被告人無罪。本題中。由人民檢察院負(fù)責(zé)偵查的案件中的犯罪嫌疑人甲是在偵查階段死亡，根據(jù)上述分析，人民檢察院應(yīng)當(dāng)作出撤銷案件的決定。選項(xiàng)B正確，選項(xiàng)C錯誤。附帶民事訴訟必須以刑事訴訟的成立為前提。如果刑事訴訟不成立，附帶民事訴訟就失去了存在的基礎(chǔ)。所以本題中，人民檢察院在作出撤銷案件的決定后，被害人的父親只能針對民事賠償提起獨(dú)立的民事訴訟，選項(xiàng)A、D錯誤。19、法院審理一起受賄案時(shí)，被告人石某稱因偵查人員刑訊不得已承認(rèn)犯罪事實(shí)，并講述受到刑訊的具體時(shí)間。檢察機(jī)關(guān)為證明偵查訊問程序合法，當(dāng)庭播放了有關(guān)訊問的錄音錄像，并提交了書面說明。關(guān)于該錄音錄像的證據(jù)種類，下列哪一選項(xiàng)是正確的？（）A、犯罪嫌疑人供述和辯解B、視聽資料C、書證D、物證【參考答案】：B20、某晚，陳某（19歲）在回家途中，發(fā)現(xiàn)前面有一女青年孤身一人行走，遂心生歹意，尾隨其后。當(dāng)行至某一黑暗僻靜處時(shí)，陳某抓住該女青年，欲行強(qiáng)奸。在女青年苦苦哀求下，陳某打消了強(qiáng)奸念頭，轉(zhuǎn)身離去。對陳某的行為該如何定性（）A、犯罪未遂B、犯罪預(yù)備C、犯罪中止D、不構(gòu)成犯罪【參考答案】：C【解析】本題考查故意犯罪過程中的停止形態(tài)?！缎谭ā返?2條、第23條、第24條第1款分別規(guī)定：“為了犯罪，準(zhǔn)備工具、制造條件的，是犯罪預(yù)備。”“已經(jīng)著手實(shí)行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。“在犯罪過程中，自動放棄犯罪或者自動有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的，是犯罪中止?！睆倪@些規(guī)定可看出，故意犯罪過程中的停止形態(tài)包括四種：犯罪預(yù)備、犯罪中止、犯罪未遂、犯罪既遂。本題中，陳某從欲行強(qiáng)奸到離開這個過程中的行為符合自動停止犯罪的犯罪中止的三個特征：（1）在犯罪過程中放棄犯罪；（2）自動放棄犯罪，雖然陳某是在女青年的苦苦哀求下離開的，但此時(shí)，陳某是在能實(shí)施強(qiáng)奸行為的情況下而自動放棄的；（3）必須是徹底放棄犯罪。所以陳某的行為應(yīng)是犯罪中止，而不是犯罪未遂或者犯罪預(yù)備。又由于陳某實(shí)施行為時(shí)的各種情況符合犯罪的構(gòu)成要件，所以已構(gòu)成犯罪，也應(yīng)排除D。21、伍某因犯搶劫罪被某中級人民法院一審判處死刑，緩期二年執(zhí)行，并經(jīng)高級人民法院核準(zhǔn)。在死刑緩期二年執(zhí)行期間伍某未犯新罪。二年期滿后的第二天，高級人民法院尚未裁定減刑，伍某將同監(jiān)另一犯人打成重傷。該高級人民法院對伍某應(yīng)當(dāng)作出什么處理？（）。A、裁定核準(zhǔn)死刑立即執(zhí)行B、將死刑緩期二年執(zhí)行改判為死刑立即執(zhí)行，報(bào)最高人民法院核準(zhǔn)C、先依法裁定減刑，然后對所犯新罪另行審判D、維持原死刑緩期二年執(zhí)行的裁判，以觀后效【參考答案】：C【解析】《高法解釋》第361條規(guī)定：“被判處死刑緩期二年執(zhí)行的罪犯，在死刑緩期二年執(zhí)行期間，如果沒有故意犯罪，死刑緩期二年執(zhí)行期滿后，即應(yīng)當(dāng)裁定減刑。如果死刑緩期二年執(zhí)行期滿后尚未裁定減刑前又犯新罪的，應(yīng)當(dāng)依法減刑后對其所犯新罪另行審判?！惫时绢}正確答案為C。死刑緩期二年執(zhí)行案件的減刑是歷年司法考試的高頻考點(diǎn)，請考生注意掌握。22、下列有關(guān)回避的表述不正確的是：（）。A、對于駁回申請回避的決定，當(dāng)事人或其法定代理人有權(quán)申請復(fù)議一次B、自行回避無需說明理由，也無需上報(bào)C、對偵查人員的回避作出決定前，偵查人員不能停止對案件的偵查D、當(dāng)事人及其法定代理人有權(quán)申請接受對方當(dāng)事人及其委托的人的請客的審判人員回避【參考答案】：B【解析】根據(jù)《刑事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定，不論是自行回避還是申請回避，都由有關(guān)主體作出回避決定，并且都必須說明理由，因此選項(xiàng)B不正確。根據(jù)《刑事訴訟法》第29條規(guī)定，審判人員接受當(dāng)事人及其委托的人的請客的，有關(guān)當(dāng)事人及其法定代理人有權(quán)申請其回避。根據(jù)《刑事訴訟法》第30條規(guī)定，選項(xiàng)AC都正確。據(jù)此，本題正確答案為B。23、某市A區(qū)法院受理一起盜竊案件，因該案被告人與該法院院長具有親屬關(guān)系，市中級人民法院遂指定將該案移交B區(qū)法院審判。對于該案的全部案卷材料，A區(qū)法院應(yīng)按下列哪一選項(xiàng)處理？A、應(yīng)當(dāng)退回A區(qū)檢察院B、應(yīng)當(dāng)直接移交B區(qū)法院C、可以直接移交B區(qū)法院D、應(yīng)當(dāng)通過中級人民法院移交B區(qū)法院【參考答案】：A24、下列人員可以擔(dān)任破產(chǎn)案件中的管理人的是A、甲：注冊會計(jì)師，曾因過失傷害被判刑罰，刑罰已執(zhí)行完畢B、乙：律師，曾被吊銷律師執(zhí)業(yè)證書C、丙：律師，并且是某合伙企業(yè)的合伙人，該合伙企業(yè)是被申請宣告破產(chǎn)企業(yè)的債權(quán)人D、?。鹤詴?jì)師，由于行賄罪被判處有期徒刑2年，緩刑3年，刑罰已執(zhí)行完畢【參考答案】：A【解析】：《企業(yè)破產(chǎn)法》第24條第2、3款規(guī)定：“人民法院根據(jù)債務(wù)人的實(shí)際情況，可以在征詢有關(guān)社會中介機(jī)構(gòu)的意見后，指定該機(jī)構(gòu)具備相關(guān)專業(yè)知識并取得執(zhí)業(yè)資格的人員擔(dān)任管理人．有下列情形之一的，不得擔(dān)任管理人：(一)因故意犯罪受過刑事處罰：(二)曾被吊銷相關(guān)專業(yè)執(zhí)業(yè)證書：(三)與本案有利害關(guān)系：(四)人民法院認(rèn)為不宜擔(dān)任管理人的其他情形．”A選項(xiàng)中甲系過失犯罪受過刑事處罰，所以可以擔(dān)任管理人．B選項(xiàng)中乙曾被吊銷專業(yè)執(zhí)行證書，所以不能擔(dān)任管理人．C選項(xiàng)中丙作為債權(quán)人企業(yè)的合伙人，與破產(chǎn)案件有利害關(guān)系，所以不能擔(dān)任管理人．D選項(xiàng)中丁由于行賄罪受過刑事處罰，行賄罪是故意犯罪，所以丁不能擔(dān)任管理人．25、王某于2000年8月向興旺家具店定作結(jié)婚家具一套，雙方商定興旺家具店應(yīng)于9月10日交貨，王某付定金1000元。9月8日，興旺家具店通知王某，因家具店發(fā)生火災(zāi)，燒毀了部分已做家具，要求遲延履行合同于9月20日交貨。其時(shí)，王某因其與未婚妻鬧意見，婚禮推遲，遂對興旺家具店的要求表示同意。9月15日，王某與其未婚妻正式分手，婚禮取消。王某于9月16日通知興旺家具店，取消家具定作合同。此時(shí)，興旺家具店已按王某要求作好全套家具，因此不許取消，雙方發(fā)生爭議。下列說法正確的是：A、家具店應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，因家具店沒有按時(shí)交貨，構(gòu)成違約B、王某應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任C、家具店應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，雙倍返回王某定金D、因家具店的行為構(gòu)成履行遲延，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，雙倍返還定金，并賠償王某損失【參考答案】：B【解析】：《合同法》第77條第1款規(guī)定，當(dāng)事人協(xié)商一致，可以變更合同。題中，家具店提出變更合同的要求，王某表示同意，合同經(jīng)協(xié)商一致而變更。家具店的交貨時(shí)間推遲到9月20日，因此家具店沒有違約，ACD選項(xiàng)錯誤?！逗贤ā返?68條之規(guī)定：“定作人可以隨時(shí)解除承攬合同，造成承攬人損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。”此所謂定作人的任意解除權(quán)?？梢姡景钢型跄匙鳛槎ㄗ魅耸怯袡?quán)解除合同的，但也應(yīng)賠償由此給家具店造成的損失，B選項(xiàng)正確。26、人民法院作出除權(quán)判決后，利害關(guān)系人可以采取救濟(jì)措施，其需要滿足的條件不包括：A、申請法院撤銷該除權(quán)判決B、利害關(guān)系人應(yīng)當(dāng)自知道或應(yīng)當(dāng)知道判決公告之日起一年內(nèi)起訴C、利害關(guān)系人只能向作出判決的人民法院起訴D、利害關(guān)系人可以向作出判決的人民法院以外的有管轄權(quán)的人民法院起訴【參考答案】：D【解析】：《民事訴訟法》第200條：“利害關(guān)系人因正當(dāng)理由不能在判決前向人民法院申報(bào)的，自知道或者應(yīng)當(dāng)知道判決公告之日起一年內(nèi)，可以向作出判決的人民法院起訴?！币虼?，A選項(xiàng)就是向法院起訴的要求，A選項(xiàng)說法正確，依據(jù)該法條可知，BC選項(xiàng)說法正確，D選項(xiàng)說法錯誤，所以，答案為D選項(xiàng)。27、甲與其子乙一起到四川九寨溝旅游，不幸飛機(jī)發(fā)生意外遇難。甲妻已死，家中尚有一女丙和兒媳丁。甲與乙各有遺產(chǎn)10萬元。則丙與丁各自應(yīng)繼承的遺產(chǎn)份額是：A、丙15萬，丁5萬B、丙5萬，丁15萬C、各10萬D、以上都不對【參考答案】：B【解析】：本題考察死亡時(shí)間的推定。最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國繼承法》若干問題的意見第2條．相互有繼承關(guān)系的幾個人在同一事件中死亡，如不能確定死亡先后時(shí)間的，推定沒有繼承人的人先死亡。死亡人各自都有繼承人的，如幾個死亡人輩份不同，推定長輩先死亡；幾個死亡人輩份相同，推定同時(shí)死亡，彼此不發(fā)生繼承，由他們各自的繼承人分別繼承。本題中，甲應(yīng)推定先死，其遺產(chǎn)由乙丙各繼承5萬元，乙繼承的遺產(chǎn)加上其本人的遺產(chǎn)由丁繼承，故選B。28、送奶人誤將王某訂的牛奶放人其鄰居張某家的奶箱中，張不明所以，取而棄之。張某行為的性質(zhì)應(yīng)如何應(yīng)定？A、構(gòu)成不當(dāng)?shù)美鸅、構(gòu)成侵權(quán)行為C、構(gòu)成無權(quán)代理D、并無不當(dāng)【參考答案】：D【解析】：不當(dāng)?shù)美侵笡]有法律上的根據(jù)，使他人受損而取得利益?！睹穹ㄍ▌t》第92條規(guī)定：“沒有合法根據(jù)，取得不當(dāng)利益，造成他人損失的，應(yīng)當(dāng)將取得的不當(dāng)利益返還受損失的人。”不當(dāng)?shù)美某闪l件包括：(一)取得財(cái)產(chǎn)上的利益；(二)致他人受損失；(三)取得利益與所受損失間有因果關(guān)系；(四)沒有法律上的根據(jù)。本題中，送奶人誤將王某訂的牛奶放入其鄰居張某家的奶箱中，這是由于第三人的原因?qū)е聫埬车牟划?dāng)?shù)美?，王某與張某之間形成不當(dāng)?shù)美P(guān)系。張某本應(yīng)將牛奶返還王某，但張某并不知不當(dāng)利益的存在，將牛奶丟棄。張某屬于善意的不當(dāng)?shù)美芤嫒?，返還利益范圍僅以現(xiàn)存利益為限，既然牛奶不存在了，張某也無需返還牛奶。因此，張某丟棄牛奶的行為并無不當(dāng)，選項(xiàng)D是正確的。29、下列協(xié)議中哪個不適用《合同法》？A、甲與乙簽訂的遺贈扶養(yǎng)協(xié)議B、乙與丙簽訂的監(jiān)護(hù)責(zé)任協(xié)議C、丙與本集體經(jīng)濟(jì)組織簽訂的聯(lián)產(chǎn)承包協(xié)議D、丁與戊企業(yè)簽訂的企業(yè)承包協(xié)議【參考答案】：B【解析】：《合同法》的適用范圍《合同法》第2條：“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議?；橐觥⑹震B(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。”A,C,D項(xiàng)中都有涉及財(cái)產(chǎn)權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的協(xié)議.可以適用合同法30、皮包公司甲沒有履約能力，但它卻與乙公司簽訂了合同，則該合同符合下列選項(xiàng)中的哪種性質(zhì)？A、采用欺詐手段訂立的合同B、超越經(jīng)營范圍的合同C、違反國家法律的合同D、違反國家利益和社會公共利益的合同【參考答案】：A【解析】：《合同法》第9條規(guī)定，合同當(dāng)事人應(yīng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。甲為皮包公司，無履約能力，即無相應(yīng)的權(quán)利能力和行為能力，因此，它不符合作為合同當(dāng)事人的條件。在無履約能力的情況下，甲公司與乙公司訂立合同，該合同很顯然屬于采用欺詐手段訂立的合同。31、民事訴訟當(dāng)事人魏武委托律師肖長江代理其進(jìn)行民事訴訟，魏武提交給人民法院的授權(quán)委托書中寫明肖長江的代理權(quán)是“全權(quán)代理”，依此授權(quán)書，肖長江代理魏武的訴訟中，有權(quán)代理魏武進(jìn)行哪些訴訟活動A、提供證據(jù)B、放棄訴訟請求C、與對方當(dāng)事人進(jìn)行和解D、提起上訴【參考答案】：A【解析】：考點(diǎn)為委托代理律師的權(quán)限。依據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見第69條規(guī)定：“當(dāng)事人向人民法院提交的授權(quán)委托書，應(yīng)在開庭審理前送交人民法院，授權(quán)委托書僅寫“全權(quán)代理”而無具體授權(quán)的，訴訟代理人無權(quán)代為承認(rèn)、放棄、變更訴訟請求，進(jìn)行和解，提起反訴或者上訴?！?2、楊某父母年老多病，沒有經(jīng)濟(jì)來源，以前是楊某贍養(yǎng)，但楊某從2004年12月起在其妻的唆使下停止向其父母寄生活費(fèi)，楊某父母沒有辦法只好訴諸法院，為了能正常生活，楊某父母可以要求法院采取什么措施？A、訴前財(cái)產(chǎn)保金B(yǎng)、先予執(zhí)行C、立刻判決D、責(zé)令李某履行贍養(yǎng)義務(wù)【參考答案】：B【解析】：詳見《民事訴訟法》第97條33、關(guān)于減刑，下列哪一選項(xiàng)是正確的？（）A、減刑只適用于被判處拘役、有期徒刑、無期徒刑和死緩的犯罪分子B、對一名服刑犯人的減刑不得超過三次，否則有損原判決的權(quán)威性C、被判處無期徒刑的罪犯減刑后，實(shí)際執(zhí)行時(shí)間可能超過十五年D、對被判處無期徒刑、死緩的罪犯的減刑，需要報(bào)請高級法院核準(zhǔn)【參考答案】：C34、王某為一成功商人，資產(chǎn)千萬，有甲、乙、丙、丁四個兒子。2001年，王某授權(quán)其助手訂立自書遺囑一份，將財(cái)產(chǎn)留給大兒子甲所有;2002年，甲意外身亡，王某悲痛之余，在其律師張某及好友在場的情況下以錄音形式立遺囑一份，將一半財(cái)產(chǎn)留給二兒子乙所有，另一半財(cái)產(chǎn)贈給秘書賈某；2004年，乙的朋友兼合伙人趙某看望王某時(shí)稱，乙揮霍無度，王某放心不下，則在趙某和助手見證的情況下，重新以錄音的方式訂立遺囑，除將一半財(cái)產(chǎn)改為留給三兒子丙所有外，其余部分不變；2008年王某病危，半夜護(hù)士小姐巡房時(shí)，王某對護(hù)士稱將一半財(cái)產(chǎn)留給四兒子丁所有，然后離開人世。其秘書賈某知道該上述情形后，在3個月后聲明表示接受遺贈。則下列選項(xiàng)表述正確的是？A、王某2001年的遺囑最終有效，一半財(cái)產(chǎn)應(yīng)歸甲所有，一半歸賈某所有B、王某2002年的遺囑最終有效，全部財(cái)產(chǎn)應(yīng)歸乙所有C、王某2004年的遺囑最終有效，一半財(cái)產(chǎn)應(yīng)歸丙所有，一半歸賈某所有D、王某2008年的遺囑最終有效，財(cái)產(chǎn)應(yīng)歸丁所有【參考答案】：B【解析】：《繼承法》第17條第5款規(guī)定：“遺囑人在危急情況下，可以立口頭遺囑。口頭遺囑應(yīng)當(dāng)有兩個以上見證人在場見證。”因此2008年的遺囑也無效?！独^承法》第20條第2款規(guī)定：“立有數(shù)份遺囑，內(nèi)容相抵觸的，以最后的遺囑為準(zhǔn)?！钡?5條規(guī)定，受遺贈人應(yīng)當(dāng)在知道受遺贈后2個月內(nèi)，作出接受或者放棄受遺贈的表示。到期沒有表示的，視為放棄受遺贈。故秘書賈某在3個月后的表示已經(jīng)超過了有效期限，視為放棄。故本題B項(xiàng)正確。||《繼承法》第17條第2款規(guī)定：“自書遺囑由遺囑人親筆書寫，簽名，注明年、月、日。”第4款規(guī)定：“以錄音形式立的遺囑，應(yīng)當(dāng)有兩個以上見證人在場見證?！薄独^承法》第18條對見證人進(jìn)行了限制，即無行為能力人、限制行為能力人，繼承人、受遺贈人，與繼承人、受遺贈人有利害關(guān)系的人不能作為遺囑見證人?！独^承法意見》第36條對見證人進(jìn)行了進(jìn)一步的限制：“繼承人、受遺贈人的債權(quán)人、債務(wù)人，共同經(jīng)營的合伙人，也應(yīng)當(dāng)視為與繼承人、受遺贈人有利害關(guān)系，不能作為遺囑的見證人。”因此2004年所立遺囑無效。35、李某在離婚后，帶著幼女李甲生活，后李某娶陳某，陳某本有一個兒子陳乙，甲乙成年到達(dá)法定結(jié)婚年齡后，自愿提出結(jié)婚，則：A、可以結(jié)婚，因?yàn)槲覈鴮?shí)行婚姻自由的婚姻制度B、不可以結(jié)婚C、由婚姻登記部門決定D、不屬于三代以內(nèi)旁系血親，沒有患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病的，可以結(jié)婚【參考答案】：D【解析】：《婚姻法》第7條規(guī)定：“有下列情形之一的，禁止結(jié)婚：（一）直系血親和三代內(nèi)的旁系血親；（二）患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病?！奔滓也粚偃魏我环N情形，可以結(jié)婚，選D選項(xiàng)，A選項(xiàng)錯在其理由，結(jié)婚需要雙方自愿，也要符合相關(guān)法律規(guī)定，BC選項(xiàng)錯誤。36、根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股份有限公司的發(fā)起人在規(guī)定期間內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓其持有的本公司股份，該期間為A、自公司成立之日起5年內(nèi)B、自公司成立之日起3年內(nèi)C、自公司成立之日起2年內(nèi)D、自公司成立之日起1年內(nèi)【參考答案】：D【解析】：（1）股份有限公司的發(fā)起人持有的本公司的股份，自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；（2)股份有限公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理持有的本公司的股份，在任職期間內(nèi)有條件轉(zhuǎn)讓，離職半年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。37、合法婚姻關(guān)系成立的要件是什么？A、訂婚B、雙方同居C、領(lǐng)取結(jié)婚證D、舉行婚禮【參考答案】：C【解析】：詳見《婚姻法》第8條規(guī)定。38、某甲在放假回家的途中，搭乘某公交公司的客車，結(jié)果在途中遇到交通事故。根據(jù)我國《合同法》，在運(yùn)輸過程中某甲傷亡的，下列說法錯誤的是：A、在無可抗辯事由時(shí)應(yīng)由公交公司承擔(dān)損害賠償責(zé)任B、傷亡如果是因某甲自身健康原因造成的，公交公司不承擔(dān)損害賠償責(zé)任C、傷亡如果是因某甲自己的故意造成的，公交公司不承擔(dān)損害賠償責(zé)任D、若某甲屬于免費(fèi)乘坐，公交公司對其一律不承擔(dān)損害賠償責(zé)任【參考答案】：D【解析】：《合同法》第三百零二條：承運(yùn)人應(yīng)當(dāng)對運(yùn)輸過程中旅客的傷亡承擔(dān)損害賠償責(zé)任，但傷亡是旅客自身健康原因造成的或者承運(yùn)人證明傷亡是旅客故意、重大過失造成的除外。前款規(guī)定適用于按照規(guī)定免票、持優(yōu)待票或者經(jīng)承運(yùn)人許可搭乘的無票旅客。選項(xiàng)D對于免票的乘客不適用。39、田某死后留下五間房屋、一批字畫以及數(shù)十萬存款的遺產(chǎn)。田某生三子一女，長子早已病故，留下一子一女。就在兩個兒子和一個女兒辦理完喪事協(xié)商如何處理遺產(chǎn)時(shí)，小兒子因交通事故身亡，其女兒剛滿周歲。田某的上述親屬中哪些人誰不能作為第一順序繼承人繼承他的遺產(chǎn)？（）A、二兒子和女兒B、小兒子C、小兒子之女D、大兒子之子女【參考答案】：C【解析】：【解析】本案中，田某死后，其三子一女原則上都是遺產(chǎn)的第一順序繼承人。因此，選項(xiàng)A、B符合條件；長子先于田某病故，其子女可代位繼承田某的遺產(chǎn)，D正確；小兒子雖是第一順序繼承人，但在繼承開始后，遺產(chǎn)分割之前死亡，其繼承的財(cái)產(chǎn)發(fā)生轉(zhuǎn)繼承，其女兒和其他第一順序繼承人都可以繼承其遺產(chǎn)，但他們都不再是田某的第一順序繼承人，故C選項(xiàng)錯誤。這是轉(zhuǎn)繼承和代位繼承的質(zhì)的區(qū)別。40、中國大陸某公司與香港某公司因某一建筑工程承包合同發(fā)生爭議，雙方約定提交中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會進(jìn)行仲裁。對此案仲裁庭的審理方式為：。A、不能開庭進(jìn)行審理B、公開開庭審理C、公開開庭審理，但雙方當(dāng)事人要求不公開審理的，由仲裁庭作出決定D、不公開開庭審理，但雙方當(dāng)事人要求公開審理的，由仲裁庭作出決定【參考答案】：D【解析】：考查仲裁的審理方式。《仲裁法》第40條規(guī)定：仲裁不公開進(jìn)行。當(dāng)事人協(xié)議公開的，可以公開進(jìn)行，但涉及國家秘密的除外。因此，D項(xiàng)正確。[干擾項(xiàng)剖析]仲裁應(yīng)當(dāng)開庭進(jìn)行，參見《仲裁法》第39條規(guī)定。但是否公開，一般可由當(dāng)事人決定，涉及國家秘密的不能公開進(jìn)行。[相關(guān)知識點(diǎn)記憶訣竅]仲裁一般不公開，而民事訴訟一般公開，二者正好相反。二、多項(xiàng)選擇題（共30題，每題2分，每題的備選項(xiàng)中，有兩個或兩個以上的符合題意）。2、買賣合同的買方甲公司為匯票的出票人，開出以賣方乙公司為收款人、x公司為付款人的見票即付匯票，乙公司持該匯票向丙銀行申請貼現(xiàn)，丙銀行同意其貼現(xiàn)申請，乙公司將該匯票背書轉(zhuǎn)讓給丙銀行。丙銀行向x公司提示匯票遭拒付，丙銀行向甲追索時(shí)，甲以乙公司所交貨物嚴(yán)重違反合同規(guī)定為由進(jìn)行抗辯。關(guān)于此，下列說法正確的是：（）。A、甲公司的抗辯不能成立，應(yīng)無條件向丙銀行付款B、丙銀行不能直接向甲公司追索，而應(yīng)當(dāng)先向乙公司追索，再由乙公司向甲公司追索C、對于丙銀行的追索，甲公司和乙公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任D、甲公司如果向丙銀行付款，可以再向乙公司追索【參考答案】A,C【考點(diǎn)】票據(jù)抗辯；票據(jù)追索權(quán)；票據(jù)付款請求權(quán)【解析】根據(jù)《票據(jù)法》第13條、61條、68條、69條的規(guī)定，票據(jù)債務(wù)人不得以自己與出票人或者與持票人的前手之間的抗辯事由對抗持票人。故甲公司不得以其與乙公司之間的抗辯事由來對抗丙銀行的追索。另外，如果甲公司向丙銀行付款，則其不可以再向乙公司追索。因?yàn)楸蛔匪鞯钠睋?jù)債務(wù)人付款后，只能向其前手再追索，而不能向其后手再追索；而且甲是出票人，在追索時(shí)承擔(dān)最終的付款責(zé)任。故本題選AC項(xiàng)3、中國北京的賣方A與德國漢堡的買方B約定以FCA上海1000美元/噸的價(jià)格買賣花生，適用聯(lián)合國買賣合同公約。賣方在約定的時(shí)間將貨物用車載至交貨地點(diǎn)上海承運(yùn)人處，在將貨物卸下的期間，由于突降大雨，導(dǎo)致部分花生受潮，以下關(guān)于花生受潮的損失正確的有？（）A、由賣方承擔(dān)損失，因?yàn)樨浳镞€未卸下，風(fēng)險(xiǎn)尚未轉(zhuǎn)移B、由買方承擔(dān)損失，因?yàn)橐呀?jīng)完成交貨，風(fēng)險(xiǎn)已經(jīng)轉(zhuǎn)移給買方C、由承運(yùn)人承擔(dān)損失D、如果從車上卸下的散裝花生還包括賣給另一買方C的花生，則風(fēng)險(xiǎn)不轉(zhuǎn)移給買方【參考答案】：B,D【解析】：【考點(diǎn)】風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移，F(xiàn)CA術(shù)語【解析】FCA術(shù)語，如指定的地點(diǎn)不是賣方所在地而在其他任何地點(diǎn)，則當(dāng)貨物在賣方的運(yùn)輸工具上，尚未卸貨而將貨物交給買方指定或賣方選定的承運(yùn)人或其他人處置時(shí)，交貨即算完成。而根據(jù)公約如果賣方有義務(wù)在某一特定地點(diǎn)把貨物交付給承運(yùn)人，則自貨物于該地點(diǎn)交付給承運(yùn)人時(shí)起，風(fēng)險(xiǎn)就移轉(zhuǎn)到買方承擔(dān)。所以B正確。根據(jù)公約，在貨物被特定化之前，風(fēng)險(xiǎn)不轉(zhuǎn)移，所以D正確。4、下列各項(xiàng)中，屬于民事法律行為的是A、甲購買彩電一臺B、乙拾得金戒指一枚C、丙贈與前妻項(xiàng)鏈一條D、丁創(chuàng)作長篇小說一部【參考答案】：A,C【解析】：[測試點(diǎn)]民事法律行為。【解析】：民事法律行為是指以意思表示為要件的合法行為，它與純粹的事實(shí)行為相對。A項(xiàng)中的買賣和C項(xiàng)中的贈予是法律規(guī)定的表示行為，因此是民事法律行為。而BD不是一種表意行為，行為人也無需作成意思表示就可以實(shí)施。所以BD不是民事法律行為不能選。5、金某是甲公司的小股東并擔(dān)任公司董事，因其股權(quán)份額僅占10%，在5人的董事會中也僅占1席，其意見和建議常被股東會和董事會否決。金某為此十分郁悶，遂向律師請教維權(quán)事宜。在金某講述的下列事項(xiàng)中，金某可以就哪些事項(xiàng)以股東身份對公司提起訴訟？A、股東會決定：為確保公司的經(jīng)營秘密，股東不得查閱公司會計(jì)賬薄B、董事會任期屆滿，但董事長為了繼續(xù)控制公司，拒絕召開股東會改選董事C、董事會不顧金某反對制訂了甲公司與另一公司合并的方案D、股東會決定：公司監(jiān)事調(diào)查公司經(jīng)營情況時(shí)，若無法證明公司經(jīng)營違法的，其調(diào)查費(fèi)用自行承擔(dān)【參考答案】A,D6、下列哪種情況屬于權(quán)利濫用？（）A、甲為迫使乙出賣房屋，在乙的隔壁經(jīng)營殯喪業(yè)務(wù)B、甲為了不清償乙的債務(wù)，將財(cái)產(chǎn)捐給希望工程C、甲拒絕接受乙的贈與名貴項(xiàng)鏈D、甲有名貴狼犬，因看管不周，追逐兒童乙甚急，丙見之，奪取行人某丁的雨傘打擊該狼犬，狗傷傘毀【參考答案】A,B【考點(diǎn)】權(quán)利濫用原則【解析】權(quán)利濫用原則是指一切民事權(quán)利的主體在行使權(quán)利和履行義務(wù)時(shí)，不得超過其正當(dāng)?shù)慕缦?，行使?quán)利超過正當(dāng)?shù)慕缦?，則構(gòu)成權(quán)利濫用，應(yīng)該承擔(dān)民事責(zé)任。所謂的權(quán)利的正當(dāng)界限，是指行使權(quán)利要以權(quán)利設(shè)置的目的來進(jìn)行，而不能以損害他人的正當(dāng)權(quán)益為目的?！睹穹ㄍ▌t》第6條規(guī)定：民事活動必須遵守法律，法律沒有規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)遵守國家政策。第7條規(guī)定：民事活動應(yīng)當(dāng)尊重社會公德，不得損害社會公共利益，破壞國家經(jīng)濟(jì)計(jì)劃，擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序。A選項(xiàng)中，甲為了達(dá)到逼迫乙出賣房屋的目的，在乙的隔壁經(jīng)營殯喪業(yè)，使乙的房屋因此而貶值，這就構(gòu)成了權(quán)利濫用。因?yàn)榧滓該p害他人為目的來行使自己的權(quán)利，超越了權(quán)利行使的界限，違背了權(quán)利設(shè)置的目的。因此A為應(yīng)選項(xiàng)。B選項(xiàng)中，甲為了逃避清償債權(quán)人乙的債務(wù)，處分自己的財(cái)產(chǎn)。是以損害他人為目的來行使自己的權(quán)利，超越了權(quán)利正當(dāng)行使的界限，構(gòu)成權(quán)利濫用。B為應(yīng)選項(xiàng)。C選項(xiàng)中，甲拒絕接受乙的贈與名貴項(xiàng)鏈?zhǔn)钦?dāng)行使自己權(quán)利的表現(xiàn)。對于他人的贈與，權(quán)利人可以接受，也可以拒絕接受，這是權(quán)利人的自由。權(quán)利人拒絕接受贈與物不僅是在法律許可的范圍內(nèi)，而且對于贈與人也不會造成任何法律上的損害。因此甲拒絕贈與不構(gòu)成權(quán)利濫用。D選項(xiàng)中，丙為了防止他人受到傷害，采取適當(dāng)?shù)姆绞接枰灾浦?，是一種緊急避險(xiǎn)的行為。緊急避險(xiǎn)是指為了防止公共利益、本人或者他人的合法權(quán)益免受正在遭受的緊急危險(xiǎn)，不得已而采取的損害另一較小利益的行為。在D選項(xiàng)中，丙為了保護(hù)兒童乙安全，不得已造成他人財(cái)物的損害，構(gòu)成緊急避險(xiǎn)。因此，丙不成立權(quán)利濫用。7、下列哪些情形下，合伙企業(yè)應(yīng)解散?()A、甲合伙企業(yè)有2名合伙人張某和孫某，孫某死亡，張某不同意孫某的繼承人繼承合伙人資格B、王某和趙某設(shè)立乙合伙企業(yè)，打算利用趙某發(fā)明的養(yǎng)殖方法進(jìn)行海鮮養(yǎng)殖，乙企業(yè)成立后發(fā)現(xiàn)趙某的技術(shù)存在嚴(yán)重缺陷，不能進(jìn)行海鮮養(yǎng)殖C、丙合伙企業(yè)有3名合伙人，2名合伙人同意將合伙企業(yè)解散D、丁合伙企業(yè)有2名合伙人李某和劉某，合伙協(xié)議約定的合伙經(jīng)營期限屆滿，李某提出繼續(xù)經(jīng)營，劉某不同意【參考答案】：A,B,D【解析】：《合伙企業(yè)法》第85條規(guī)定，合伙企業(yè)有下列情形之一時(shí)，應(yīng)當(dāng)解散：(1)合伙期限屆滿，合伙人決定不再繼續(xù)經(jīng)營；(2)合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn)；(3)全體合伙人決定解散；(4)合伙人已不具備法定人數(shù)滿30天；(5)合伙協(xié)議約定的合伙目的已經(jīng)實(shí)現(xiàn)或者無法實(shí)現(xiàn)；(6)被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；(7)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他原因。根據(jù)該條規(guī)定，ABD選項(xiàng)正確。8、在中外合作經(jīng)營企業(yè)中，董事會會議的議事規(guī)則包括以下主要內(nèi)容：（）。A、董事會會議應(yīng)有2/3以上董事出席方能舉行B、董事會會議應(yīng)有1/2以上的董事出席方能舉行C、董事會會議每年至少召開1次，由董事長負(fù)責(zé)召集并主持D、經(jīng)1/4以上董事提議，可由董事長召集董事會臨時(shí)會議【參考答案】A,C【考點(diǎn)】合作企業(yè)董事會議亭規(guī)則【解析】《中外合作經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》第28條規(guī)定：“董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議每年至少召開1次，由董事長或者主任召集并主持。……1/3以上董事或者委員可以提議召開董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議。董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議應(yīng)當(dāng)有2/3以上董事或者委員出席方能舉行，不能出席董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議的董事或者委員應(yīng)當(dāng)書面委托他人代表其出席和表決?！惫蔄C項(xiàng)正確。9、某國有企業(yè)一部分產(chǎn)品因成本高、價(jià)格高而沒有銷路，造成產(chǎn)品積壓；資金不能周轉(zhuǎn)，無法清償?shù)狡趥鶆?wù)，企業(yè)瀕臨倒閉。債權(quán)人多次要求清償債務(wù)，并聲明再不清償債務(wù)將向人民法院申請宣告讀國有企業(yè)破產(chǎn)。該企業(yè)無奈，擬采取下列措施，請判斷企業(yè)下列哪些行為不屬于不正當(dāng)競爭？A、將即將到期的產(chǎn)品，以低于成本價(jià)格出售B、將其他大量積壓產(chǎn)品以低于成本價(jià)格出售C、將其他一部分積壓的產(chǎn)品以低于成本價(jià)格出售，以用來和B兩項(xiàng)的收入共同清償?shù)狡趥鶆?wù)D、將另一部分不積壓的產(chǎn)品也以低于成本價(jià)格出售，以加強(qiáng)企業(yè)產(chǎn)品競爭力，占領(lǐng)市場【參考答案】：A,B,C【解析】：有下列情形之一的，不屬于不正當(dāng)競爭行為：（一）銷售鮮活商品；（二）處理有效期限即將到期的商品或者其他積壓的商品；（三）季節(jié)性降價(jià)；（四）因清償債務(wù)、轉(zhuǎn)產(chǎn)、歇業(yè)降價(jià)銷售商品。10、潘某有房屋2間，租給馮某居住，約定的租期為3年。在第2年的時(shí)候，潘某不幸去世，該房由其女潘芳繼承。在此情形下，下列說法中哪些選項(xiàng)不正確？A、潘芳有權(quán)解除租賃合同，因?yàn)樗欠课菪滤腥薆、潘芳有權(quán)解除租賃合同，但應(yīng)給馮某適當(dāng)補(bǔ)償C、潘芳無權(quán)解除租賃合同，因?yàn)轳T某依原租賃合同的承租使用權(quán)對新房主繼續(xù)有效D、潘芳無權(quán)收回房屋，應(yīng)當(dāng)與馮某再鑒定房屋租賃合同【參考答案】：A,B,D【解析】：見《執(zhí)行民法通則的意見》第117條第2款11、債務(wù)人或者第三人有權(quán)處分的下列哪些權(quán)利可以出質(zhì)（）A、土地使用權(quán)B、地役權(quán)C、可以轉(zhuǎn)讓的注冊商標(biāo)專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)的財(cái)產(chǎn)權(quán)D、應(yīng)收賬款【參考答案】C,D【解析】《物權(quán)法》第223條規(guī)定：“債務(wù)人或者第三人有權(quán)處分的下列權(quán)利可以出質(zhì)：（一）匯票、支票、本票；（二）債券、存款單；（三）倉單、提單；（四）可以轉(zhuǎn)讓的基金份額、股權(quán)；（五）可以轉(zhuǎn)讓的注冊商標(biāo)專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)；（六）應(yīng)收賬款；（七）法律、行政法規(guī)規(guī)定可以出質(zhì)的其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利”。根據(jù)物權(quán)法定原則，A、B不能作為質(zhì)權(quán)的標(biāo)的，本題正確答案為CD。12、在行為人行使的權(quán)利中，屬于形成權(quán)的是（）A、法定代理人對其未成年子女不符合其民事行為能力的行為的追認(rèn)B、李某將其自用電腦丟棄C、受遺贈人在知道受遺贈的期限內(nèi)做出受遺贈表示的權(quán)利D、承租人擅自轉(zhuǎn)租，出租人行使的解除權(quán)【參考答案】：A,B,C,D【解析】：本題考查形成權(quán)的分類。形成權(quán)可以分為財(cái)產(chǎn)法上的形成權(quán)和身份法上的形成權(quán)。前者又包括債權(quán)性的形成權(quán)和物權(quán)性的形成權(quán)。A、D分別為追認(rèn)權(quán)和解除權(quán)，都屬于債權(quán)性的形成權(quán)。B為所有權(quán)的拋棄，屬于物權(quán)性的形成權(quán)。身份法上的形成權(quán)包括純粹身份上的形成權(quán)和身份財(cái)產(chǎn)上的形成權(quán)，C受遺贈的接受屬于身份財(cái)產(chǎn)上的形成權(quán)。13、對于下列哪些起訴，法院應(yīng)當(dāng)裁定不予受理或裁定駁回起訴A、甲起訴乙支付拖欠的貨款3萬元，但已超過訴訟時(shí)效B、甲公司起訴乙公司支付房租20萬，但乙公司已被吊銷營業(yè)執(zhí)照C、甲起訴乙離婚，訴訟過程中撤訴，兩個月后甲再次起訴離婚，但沒有提出新情況、新理由D、甲、乙曾同居數(shù)年，乙曾經(jīng)書面允諾送甲一輛價(jià)值10萬以上的汽車，但一直未履行承諾，甲起訴乙請求給付汽車【參考答案】：B,C【解析】：2005司考真題76.訴訟時(shí)效消滅的是勝訴權(quán)而非訴權(quán)。所以當(dāng)事人超過訴訟時(shí)效期間起訴的，人民法院應(yīng)予受理。受理后查明無中止、中斷、延長事由的，判決駁回其訴訟請求。（民訴意見153條）A不選。起訴需有明確的被告，乙公司人格已消滅，不符合起訴要件，B當(dāng)選。原告撤訴或者按撤訴處理的離婚案件，沒有新情況、新理由，六個月內(nèi)又起訴的，可依照民事訴訟法第一百一十一條第（七）項(xiàng)的規(guī)定不予受理。故C當(dāng)選。D應(yīng)受理案件，不當(dāng)選14、下列選項(xiàng)中哪些必須經(jīng)過登記注冊才能取得民事主體資格?A、城鎮(zhèn)個體工商戶B、農(nóng)村承包經(jīng)營戶C、公司法人D、社會團(tuán)體【參考答案】：A,C【解析】：《民法通則》第26條規(guī)定：“公民在法律允許的范圍內(nèi)，依法經(jīng)核準(zhǔn)登記，從事工商業(yè)經(jīng)營的，為個體工商戶．個體工商戶可以起字號”，故A選項(xiàng)正確．《民法通則》第27條規(guī)定：“農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織的成員，在法律允許的范圍內(nèi)，按照承包合同規(guī)定從事商品經(jīng)營的，為農(nóng)村承包經(jīng)營戶．”故B選項(xiàng)農(nóng)村承包經(jīng)營戶無需登記，即可取得民事主體資格，不選．根據(jù)《公司法》第6條規(guī)定：“設(shè)立公司，應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機(jī)關(guān)申請?jiān)O(shè)立登記……”故公司經(jīng)登記取得法人資格，才能取得民事主體資格，CA項(xiàng)正確．《民法通則》第50條第2款規(guī)定：“具備法人條件的事業(yè)單位、社會團(tuán)體，依法不需要辦理法人登記的，從成立之日起，具有法人資格：依法需要辦理法人登記的，經(jīng)核準(zhǔn)登記，取得法人資格．”故D選項(xiàng)某些社會團(tuán)體無需登記也可取得法人資格，具備民事權(quán)利能力和行為能力，本題應(yīng)選AC選項(xiàng)．15、下列承諾中無效的有：（）A、某貿(mào)易公司以信件發(fā)出承諾通知，立即以傳真向要約人表明撤回該承諾，傳真先于信件到達(dá)B、甲告知乙，因兒子考上大學(xué)，欲將其居住的房間租出，月租金750元；問乙是否愿意住，乙稱自己再考慮一下，甲隨即稱：可以，但要在一個月內(nèi)給我答復(fù)，一周后，乙向甲發(fā)出一份e-mail，表示愿意租甲的房子，但因網(wǎng)絡(luò)故障，一個月后才到達(dá)甲的e-mm1信箱，甲看到后過了兩個月才告訴乙該e-mail遲到一事并稱房已租出C、甲公司向乙公司發(fā)出傳真，稱現(xiàn)有某型號轎車100輛，單價(jià)15萬元。若需要請于三日內(nèi)告知?！耙夜敬稳諅髡娣Q”同意。若本合同出現(xiàn)糾紛，由北京市仲裁委員會仲裁。D、李某到冷飲店拿出2元錢，說：“一杯可樂”。服務(wù)員遂接過錢，把一杯冰鎮(zhèn)可樂遞過去?！緟⒖即鸢浮緼,C【考點(diǎn)】承諾的要件；承諾的效力【解析】A中承諾被依法撤回。B中，甲以對話形式發(fā)生要約，本應(yīng)即對其作出承諾，但雙方約定了一個月的承諾期限，乙在該期限內(nèi)發(fā)出了承諾，因網(wǎng)絡(luò)故障到達(dá)甲時(shí)已超過期限，但甲未及時(shí)告知乙因承諾超過期限不接受該承諾，故該承諾有效。C中承諾變更了要約中的解決爭議辦法，是對要約的實(shí)質(zhì)性變更，故為新要約。D中，服務(wù)員的行為即表現(xiàn)出承諾之意思，這類合同行為根據(jù)交易習(xí)慣無須作出承諾通知。16、下列各項(xiàng)中不適用我國《對外貿(mào)易法》的是哪些？A、美加墨自由貿(mào)易區(qū)內(nèi)某公司與我國某公司之間的貿(mào)易往來B、香港和澳門與我國內(nèi)地企業(yè)的貿(mào)易C、邊民貿(mào)易D、邊境城鎮(zhèn)與接壤國家邊境城鎮(zhèn)之間貿(mào)易【參考答案】：B,C,D【解析】：B為我國的單獨(dú)關(guān)稅區(qū)貿(mào)易：C、D為邊境貿(mào)易，二者均不適用《對外貿(mào)易法》。故選BCD17、下列有關(guān)人民法院對民事訴訟的處理，正確的有哪些？A、裁定不予受理，駁回起訴的案件，原告再次起訴的，如果符合起訴條件，人民法院應(yīng)當(dāng)受理B、當(dāng)事人撤訴后，又以同一訴訟請求再次起訴的，裁定不予以受理C、病員及其親屬對于醫(yī)療事故技術(shù)鑒定委員會作出的醫(yī)療事故有不同意見向人民法院起訴的，應(yīng)予受理D、贍養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)案件，裁判發(fā)生法律效力后，因新情況、新理由，一方當(dāng)事人另行起訴要求增加或增少費(fèi)用的，人民法院應(yīng)當(dāng)作為新案受理?！緟⒖即鸢浮浚篈,D【解析】：詳見《民事訴訟法》意見第142，144，149條。18、關(guān)于定期租船合同與航次租船合同的比較，下列說法正確的有哪些?（）A、航次租船合同，營運(yùn)全部由出租人負(fù)責(zé)；定期租船合同，承租人在約定期限內(nèi)享有船舶的經(jīng)營、指揮權(quán)B、航次租船的出租人實(shí)質(zhì)上是承運(yùn)人，對完成該航次的承租人僅負(fù)責(zé)提供一艘適航船舶C、航次租船合同的承租人一般是貨主或托運(yùn)人：而定期租船合同的承租人不一定是貨主，可能是班輪公司或船舶經(jīng)營人D、定期租船合同按租用時(shí)間、租金率計(jì)算租金；而航次租船合同則按若干艙位或貨物每噸若干金額及船舶載重噸計(jì)算運(yùn)費(fèi)【參考答案】A,B,C【解析】見《海商法》第92條、第129條、第136～137條、第143條。航次租船合同是海上貨物運(yùn)輸合同的一種，而定期租船合同則是船舶租用合同的一種。航次租船合同的出租人實(shí)際上是負(fù)責(zé)該航次貨物運(yùn)輸?shù)某羞\(yùn)人，而定期租船合同的出租人則不負(fù)擔(dān)船舶的營運(yùn)，由承運(yùn)人負(fù)責(zé)營運(yùn)。19、甲委托其在外地的好友乙代購藥材，并匯去兩萬元錢。因一時(shí)無貨，乙便以甲的名義將錢暫存銀行。乙的好友丙因生產(chǎn)經(jīng)營急需用錢，去找乙，乙便拿出甲的存折給丙，由丙的好友丁擔(dān)保。乙未將上述情況告知甲。后丙因生產(chǎn)經(jīng)營不善無力還款而引起糾紛。甲訴至法院。本案中那些法律關(guān)系有效？A、甲與乙之間的委托代理關(guān)系B、甲與銀行之間的儲蓄法律關(guān)系C、乙與丙之間的借款法律關(guān)系D、丁與乙、丙之間的擔(dān)保法律關(guān)系【參考答案】：A,B【解析】：代理行為的效力、法律行為的效力。《民法通則》第63條：“公民、法人可以通過代理人實(shí)施民事法律行為。代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實(shí)施民事法律行為。被代理人對代理人的代理行為，承擔(dān)民事責(zé)任。依照法律規(guī)定或者按照雙方當(dāng)事人約定，應(yīng)當(dāng)由本人實(shí)施的民事法律行為，不得代理?！钡?4條：“代理包括委托代理、法定代理和指定代理。委托代理人按照被代理人的委托行使代理權(quán)，法定代理人依照法律的規(guī)定行使代理權(quán)，指定代理人按照人民法院或者指定單位的指定行使代理權(quán)。”第66條：“沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為，只有經(jīng)過被代理人的追認(rèn)，被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任。未經(jīng)追認(rèn)的行為，由行為人承擔(dān)民事責(zé)任。本人知道他人以本人名義實(shí)施民事行為而不作否認(rèn)表示的，視為同意。代理人不履行職責(zé)而給被代理人造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。代理人和第三人串通、損害被代理人的利益的，由代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任。第三人知道行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)已終止還與行為人實(shí)施民事行為給他人造成損害的，由第三人和行為人負(fù)連帶責(zé)任?！?lt;br/>nbsp;nbsp;nbsp;nbsp;《合同法》第48條：“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。相對人可以催告被代理人在一個月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出?！北绢}中，乙以甲的名義將錢存入銀行的行為，盡管不屬于甲委托的內(nèi)容，但是無約之時(shí)將錢存入銀行應(yīng)該是委托事項(xiàng)的應(yīng)有之意。另外，從表見代理角度也可認(rèn)為儲蓄合同有效。至于乙將甲的錢借給丙的行為是越權(quán)行為，而且丙也明知，因此是無效的。主合同無效的情況下，擔(dān)保合同也無效力。20、被取保候?qū)徣烁吣吃谌”：驅(qū)徠陂g涉嫌重新犯罪，被公安機(jī)關(guān)立案偵查。關(guān)于保證金的處理，下列哪些選項(xiàng)是錯誤的？A、由正在審查起訴的檢察院暫扣其交納的保證金B(yǎng)、由取保候?qū)彽膱?zhí)行機(jī)關(guān)暫扣其交納的保證金C、由正在審查起訴的檢察院沒收其交納的保證金D、由取保候?qū)彽膱?zhí)行機(jī)關(guān)沒收其交納的保證金【參考答案】A,C,D21、根據(jù)我國法律的規(guī)定，下列票據(jù)行為，應(yīng)適用行為地法律。A、票據(jù)的背書B、票據(jù)的承兌C、票據(jù)的付款D、票據(jù)的保證【參考答案】：A,B,C,D【解析】：本題考點(diǎn)是我國法律中，涉外票據(jù)運(yùn)用行為地法的情形。根據(jù)我國票據(jù)法第99條的規(guī)定，票據(jù)的背書、承兌、付款和保證行為，適用行為地法律。故選ABCD22、以下關(guān)于侵權(quán)責(zé)任承擔(dān)的說法，哪些是正確的？A、侵權(quán)責(zé)任有過錯責(zé)任也有無過錯責(zé)任B、教唆他人實(shí)施侵權(quán)行為的，應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任C、教唆未成年人的，由教唆人承擔(dān)全部責(zé)任D、法律規(guī)定承擔(dān)連帶責(zé)任的，被侵權(quán)人有權(quán)請求部分或者全部連帶責(zé)任人承擔(dān)責(zé)任【參考答案】：A,B,D【解析】：《侵權(quán)責(zé)任法》第6條：“行為人因過錯侵害他人民事權(quán)益，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。根據(jù)法律規(guī)定推定行為人有過錯，行為人不能證明自己沒有過錯的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。”此即過錯責(zé)任的規(guī)定。《侵權(quán)責(zé)任法》第7條：“行為人損害他人民事權(quán)益，不論行為人有無過錯，法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的，依照其規(guī)定”這是無過錯責(zé)任的規(guī)定，A選項(xiàng)說法正確。根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第9條第1款規(guī)定，教唆、幫助他人實(shí)施侵權(quán)行為的，應(yīng)當(dāng)與行為人承擔(dān)連帶責(zé)任。因此，B選項(xiàng)說法正確。根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第9條第2款：“教唆、幫助無民事行為能力人、限制民事行為能力人實(shí)施侵權(quán)行為的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；該無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護(hù)人未盡到監(jiān)護(hù)責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。”可見，未成年人父母未盡到監(jiān)護(hù)義務(wù)的，也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任而不是由教唆人承擔(dān)全部責(zé)任，C選項(xiàng)說法錯誤。根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第13條的規(guī)定：“法律規(guī)定承擔(dān)連帶責(zé)任的，被侵權(quán)人有權(quán)請求部分或者全部連帶責(zé)任人承擔(dān)責(zé)任”因此，D選項(xiàng)正確23、下列商業(yè)銀行同業(yè)拆借的行為，哪些違反了法律的規(guī)定？A、通過協(xié)議約定拆借期限為3個月B、發(fā)放的房地產(chǎn)開發(fā)項(xiàng)目貸款的資金來源是拆入資金C、用于拆出的資金只能是交足存款準(zhǔn)備金之前的閑置資金D、將拆入資金用于解決臨時(shí)性資金周轉(zhuǎn)的需要【參考答案】：A,B,C【解析】：需要注意的是，修訂后的《商業(yè)銀行法》第46條取消了對拆借期限不超過4個月的規(guī)定，而由人民銀行規(guī)定。依照該法條可知題中A、B、C項(xiàng)的行為都違反了法律規(guī)定，只有D項(xiàng)的做法符合法律的規(guī)定。24、關(guān)于產(chǎn)品責(zé)任的責(zé)任承擔(dān)，下列說法正確的是：A、因產(chǎn)品存在缺陷造成他人損害的，生產(chǎn)者和銷售者均應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任B、因銷售者的過錯使產(chǎn)品存在缺陷，造成他人損害的，銷售者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任C、銷售者不能指明缺陷產(chǎn)品的生產(chǎn)者也不能指明缺陷產(chǎn)品的供貨者的，銷售者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任D、因產(chǎn)品存在缺陷造成損害的，被侵權(quán)人只可以向產(chǎn)品的生產(chǎn)者請求賠償【參考答案】：B,C【解析】：根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第41條的規(guī)定：”因產(chǎn)品存在缺陷造成他人損害的，生產(chǎn)者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任?！?2條第1款規(guī)定：“因銷售者的過錯使產(chǎn)品存在缺陷，造成他人損害的，銷售者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。”故銷售者在因自己的過錯使產(chǎn)品產(chǎn)生缺陷的情況下才承擔(dān)責(zé)任，A項(xiàng)錯誤，B項(xiàng)正確。《侵權(quán)責(zé)任法》第42條第2款規(guī)定：“銷售者不能指明缺陷產(chǎn)品的生產(chǎn)者也不能指明缺陷產(chǎn)品的供貨者的，銷售者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任?！惫蔬x項(xiàng)C正確，當(dāng)選。根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第43條的規(guī)定，因產(chǎn)品存在缺陷造成損害的，被侵權(quán)人可以向產(chǎn)品的生產(chǎn)者請求賠償，也可以向產(chǎn)品的銷售者請求賠償。產(chǎn)品缺陷由生產(chǎn)者造成的，銷售者賠償后，有權(quán)向生產(chǎn)者追償。因銷售者的過錯使產(chǎn)品存在缺陷的，生產(chǎn)者賠償后，有權(quán)向銷售者追償。故D項(xiàng)錯誤，不當(dāng)選。25、根據(jù)我國民事訴訟法的規(guī)定，下列哪些案件被告住所地法院有管轄權(quán)A、某航班飛機(jī)延誤，部分乘客對航空公司提出違約賠償之訴B、某公共汽車因?yàn)檫`章行使而與其他車輛發(fā)生碰撞，受傷乘客向公交公司提出損害賠償?shù)闹VC、原告對下落不明的被告提起的給付扶養(yǎng)費(fèi)的訴訟D、貨輪甲和客輪乙在我國領(lǐng)海上相撞，途經(jīng)此海域的屬于丙公司的客輪對甲乙兩船人員進(jìn)行了救助，后丙公司向我國法院提起訴訟，請求支付救助費(fèi)【參考答案】：A,B【解析】：2005司考真題71。本題考察民訴中的管轄制度?！睹袷略V訟法》28條指出“因鐵路、公路、水上、航空運(yùn)輸和聯(lián)合運(yùn)輸合同糾紛提起的訴訟，由運(yùn)輸始發(fā)地、目的地或者被告住所地人民法院管轄?！惫蔄對。第30條“因鐵路、公路、水上和航空事故請求損害賠償提起的訴訟，由事故發(fā)生地或者車輛、船舶最先到達(dá)地、航空器最先降落地或者被告住所地人民法院管轄?！惫蔅也對?！妒略V訟法》第32條：下列民事訴訟，由原告住所地人民法院管轄；原告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由原告經(jīng)常居住地人民法院管轄：（一）對不在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)居住的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟；（二）對下落不明或者宣告失蹤的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟；（三）對被勞動教養(yǎng)的人提起的訴訟；（四）對被監(jiān)禁的人提起的訴訟。根據(jù)（二）C項(xiàng)應(yīng)由原告住所地管轄，故C不當(dāng)選?！妒略V訟法》第32條：“海難救助費(fèi)用提起的訴訟，由救助地或者被救助船舶最先到達(dá)地人民法院管轄?！惫蔇也不選26、楊某和王某之間的借貸糾紛經(jīng)過甲市某基層法院一審后，雙方都未對判決提出上訴。判決生效后在執(zhí)行時(shí)，甲市檢察院認(rèn)為此案中楊某向王某借款的合同原件系偽造，遂向甲市中級人民法院提起抗訴。在此案的再審過程中，楊某和王某達(dá)成協(xié)議，王某同意楊某返還其借款的60%，并不要求利息。之后雙方請求制作調(diào)解書，終結(jié)訴訟。法院以檢察院不同意為由拒絕制作調(diào)解書，指出將繼續(xù)審理，在當(dāng)事人雙方充分辯論之后，查明案件真相的基礎(chǔ)上作出判決。此案中訴訟主體的行為違反了《民事訴訟法》的哪些原則?（）A、檢察監(jiān)督原則B、處分原則C、辯論原則D、法院調(diào)解自愿和合法原則【參考答案】A,B,D【解析】ABD。檢察院認(rèn)為法院作出的判決確有錯誤而提起抗訴，并不違背檢察監(jiān)督原則，但干預(yù)當(dāng)事人的自愿和解卻是違背了檢察監(jiān)督原則，A項(xiàng)符合題干要求。當(dāng)事人雙方可以在訴訟過程的任何階段達(dá)成和解，并通過撤訴或者請求法院作出調(diào)解書的形式終結(jié)訴訟。因此法院不同意作出調(diào)解書的行為違反了處分原則，B項(xiàng)符合題干要求。本案中沒有侵犯當(dāng)事人辯論權(quán)的地方，因此C項(xiàng)不符合題干要求。本案中雙方自愿達(dá)成和解，要求法院制作調(diào)解書，而法院僅以檢察院不同意為由拒絕調(diào)解結(jié)案，是違背調(diào)解自愿和合法原則的，D項(xiàng)符合題干要求。27、公司申請股票上市，與證券交易所簽訂上市協(xié)議后，應(yīng)公告：A、公司的實(shí)際控制人B、經(jīng)會計(jì)師事務(wù)所審計(jì)的最近3年的財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告C、公司的營業(yè)執(zhí)照D、經(jīng)理、副經(jīng)理持有本公司股票和債券的情況【參考答案】：A,B,C,D【解析】：《證券法》第54條規(guī)定，簽訂上市協(xié)議的公司除公告前條規(guī)定的文件外，還應(yīng)當(dāng)公告下列事項(xiàng)：（一）股票獲準(zhǔn)在證券交易所交易的日期；（二）持有公司股份最多的前十名股東的名單和持股數(shù)額；（三）公司的實(shí)際控制人；（四）董事、監(jiān)事、高級管理人員的姓名及其持有本公司股票和債券的情況?！豆痉ā返?17條第一項(xiàng)規(guī)定，本法下列用語的含義：（一）高級管理人員，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。由此可知，AD選項(xiàng)均為應(yīng)當(dāng)公告的事項(xiàng)，當(dāng)選?！蹲C券法》第52條規(guī)定，申請股票上市交易，應(yīng)當(dāng)向證券交易所報(bào)送下列文件：（一）上市報(bào)告書；（二）申請股票上市的股東大會決議；（三）公司章程；（四）公司營業(yè)執(zhí)照；（五）依法經(jīng)會計(jì)師事務(wù)所審計(jì)的公司最近三年的財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告；（六）法律意見書和上市保薦書；（七）最近一次的招股說明書；（八）證券交易所上市規(guī)則規(guī)定的其他文件。第53條規(guī)定，股票上市交易申請經(jīng)證券交易所審核同意后，簽訂上市協(xié)議的公司應(yīng)當(dāng)在規(guī)定的期限內(nèi)公告股票上市的有關(guān)文件，并將該文件置備于指定場所供公眾查閱。由此可知，BC選項(xiàng)均為應(yīng)當(dāng)公告的事項(xiàng)，當(dāng)選。28、保證合同生效后，債權(quán)人將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人后的有關(guān)表述正確的是哪些？A、債權(quán)人應(yīng)當(dāng)取得保證人的同意，轉(zhuǎn)讓方為有效B、債權(quán)人應(yīng)當(dāng)通知保證人債權(quán)轉(zhuǎn)移的情況C、債權(quán)人無須取得保證人的同意，保證人在原保證擔(dān)保的范圍內(nèi)繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任D、如保證合同中約定債權(quán)人不得轉(zhuǎn)讓債權(quán)的，則該轉(zhuǎn)讓行為對保證人不生效力【參考答案】：B,C,D【解析】：《合同法》第八十條債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。擔(dān)保法》第22條也對此作了相應(yīng)規(guī)定，該條為：“保證期間，債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的，保證人在原保證擔(dān)保的范圍內(nèi)繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任。保證合同另有約定的，按照約定?！?9、某國遠(yuǎn)洋貨輪“亞歷山大號”滿載貨物從S港起航，途中遇颶風(fēng)，貨輪觸礁貨物損失慘重。貨主向其投保的保險(xiǎn)公司發(fā)出委付通知。在此情況下，該保險(xiǎn)公司可以選擇的處理方法是什么？A、必須接受委付B、拒絕接受委付C、先接受委付，然后撤回D、接受委付，不得撤回【參考答案】：B,D【解析】：《海商法》第249條：“保險(xiǎn)標(biāo)的發(fā)生推定全損，被保險(xiǎn)人要求保險(xiǎn)人按照全部損失賠償?shù)?，?yīng)當(dāng)向保險(xiǎn)人委付保險(xiǎn)標(biāo)的，保險(xiǎn)人可以接受委付，也可以不接受委付，但是應(yīng)當(dāng)在合理的時(shí)間內(nèi)將接受委付或者不接受委付的決定通知被保險(xiǎn)人。委付不得附帶任何條件。委付一經(jīng)保險(xiǎn)人接受，不得撤回?！蔽妒侵冈谕贫ㄈ珦p的情況下，被保險(xiǎn)人把殘存貨物的所有權(quán)轉(zhuǎn)讓給保險(xiǎn)人，請求取得全部保險(xiǎn)金額。委付是被保險(xiǎn)人的單方行為，保險(xiǎn)人沒有必須接受委付的義務(wù)。但委付一經(jīng)接受則不能撤回。因此，本題應(yīng)選B、D項(xiàng)。30、根據(jù)公平正義理念的內(nèi)涵，關(guān)于《物權(quán)法》第42條就“征收集體土地和單位、個人房屋及其他不動產(chǎn)”所作的規(guī)定，下列哪些說法可以成立？A、有公共利益的需要，方可進(jìn)行征收，實(shí)現(xiàn)國家、集體和個人利益的統(tǒng)一B、征收須依照法定權(quán)限和程序進(jìn)行，保證程序公正C、對失地農(nóng)民須全面補(bǔ)償，對失房市民可予拆遷補(bǔ)償，合理考慮不同訴求D、明確保障住宅被征收人的居住條件，保護(hù)正當(dāng)利益和民生【參考答案】A,B,D三、不定向選擇題1、如果公安機(jī)關(guān)認(rèn)為劉某符合逮捕的條件而提請人民檢察院批準(zhǔn)逮捕時(shí)，檢察機(jī)關(guān)下列哪些做法是錯誤的?（）A、檢察機(jī)關(guān)認(rèn)為本案已過追訴時(shí)效期限，作出不批準(zhǔn)逮捕的決定B、對劉某應(yīng)予逮捕，但劉某被拘留后突患急性肝炎，檢察機(jī)關(guān)作出批準(zhǔn)逮捕的決定，同時(shí)決定保外就醫(yī)C、檢察機(jī)關(guān)認(rèn)為本案不符合逮捕條件，但認(rèn)為劉某符合取保候?qū)彽臈l件，作出不批準(zhǔn)逮捕的決定，同時(shí)要求公安機(jī)關(guān)對其取保候?qū)廌、由于公安機(jī)關(guān)一直沒有查清劉某的身份與地址，檢察機(jī)關(guān)作出不批準(zhǔn)逮捕的決定【參考答案】：B,C,D【解析】《六機(jī)關(guān)規(guī)定》第27條規(guī)定，人民檢察院審查公安機(jī)關(guān)提請批準(zhǔn)逮捕的案件．應(yīng)當(dāng)作出批準(zhǔn)或者不批準(zhǔn)逮捕的決定，對報(bào)請批準(zhǔn)逮捕的案件不另行偵查。《高檢規(guī)則》第88條規(guī)定，對于犯罪嫌疑人不講真實(shí)姓名、住址，身份不明的案件，人民檢察院經(jīng)審查認(rèn)為符合本規(guī)則第86條、第87條規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)批準(zhǔn)或者決定逮捕。根據(jù)第89條的規(guī)定，具有《刑事訴訟法》第l5條規(guī)定的情形之一，人民檢察院應(yīng)當(dāng)作出不批準(zhǔn)逮捕的決定或者不予逮捕。第90條規(guī)定，對應(yīng)當(dāng)逮捕的犯罪嫌疑人，如果患有嚴(yán)重疾病，或者是正在懷孕、哺乳自己嬰兒的婦女，人民檢察院可以作出不批準(zhǔn)逮捕的決定或者不予逮捕。2、假設(shè)王某在犯罪過程中殺害了劉某，其行為構(gòu)成：A、綁架罪B、故意殺人罪C、搶劫罪D、綁架罪和故意殺人罪【參考答案】：A【考點(diǎn)】綁架罪；故意殺人罪[答案及解析]A。依照《刑法》第239條的規(guī)定，綁架他人過程中致使被綁架人死亡或者殺害被綁架人的，以綁架罪定罪，處死刑，并處沒收財(cái)產(chǎn)。所以王某若在綁架罪的犯罪過程中殺害了人質(zhì)劉某，不另定故意殺人罪，只定綁架罪，即所謂故意殺人罪為綁架罪所包容。3、美國一家著名的公司準(zhǔn)備和上海一公司辦一合作企業(yè)，開拓中國市場。雙方合同約定：美方公司合作期滿后，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)歸中國合作者所有，美方從利潤分成中先行回收資本，以3：7的比例分配收益和承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。企業(yè)成立后，設(shè)立聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)來進(jìn)行經(jīng)營。由于市場競爭激烈，美方?jīng)Q定改為由雙方合作者以外的另一銷售公司負(fù)責(zé)合作企業(yè)的經(jīng)營管理。在召開的聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)大會上，絕大多數(shù)票支持此項(xiàng)提議，美方?jīng)Q定實(shí)施該方案。此時(shí)，公司從美國進(jìn)口一批原料，因海上遇險(xiǎn)而不能如期到達(dá)，從而使與該銷售公司簽訂的合同不能如期履行：導(dǎo)致企業(yè)破產(chǎn)。美方認(rèn)