淺議中西方法律起源差異

淺議中西方法律起源差異由于我國(guó)與西方在人文地理環(huán)境、歷史傳統(tǒng)等方面的差異，以及進(jìn)入階級(jí)社會(huì)的時(shí)間不同，中西方法律在起源與發(fā)展道路上也呈現(xiàn)差異性，而這種差異對(duì)我國(guó)當(dāng)前的法制建設(shè)有非常重大的借鑒意義。在法起源上的差異起源上的差異法是隨著私有制、階級(jí)、國(guó)家的出現(xiàn)而產(chǎn)生的。歸根到底是生產(chǎn)力發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物，然而中國(guó)和以希臘(雅典)、羅馬為代表的西方在地理環(huán)境、經(jīng)濟(jì)發(fā)展、社會(huì)結(jié)構(gòu)、人文思想等諸方面各有其特點(diǎn)，所以中西方法律在起源上必然存在一定差異。中國(guó)古代法起源于部族之間的戰(zhàn)爭(zhēng)。根據(jù)我國(guó)法制史研究證明，我國(guó)古代法主要是刑，例如，禹刑、湯刑、呂刑等。當(dāng)時(shí)所謂的刑比現(xiàn)在的刑，含義更狹窄，專指肉刑、死刑，是殺害人生命戕賊人肢體的一種暴力手段。而與此不同，古希臘、羅馬法則起源于氏族中平民與貴族的斗爭(zhēng)。古代希臘的雅典是氏族內(nèi)部平民反對(duì)貴族的斗爭(zhēng)，并且隨著平民斗爭(zhēng)的勝利，加速了氏族組織的崩潰和希臘國(guó)家的產(chǎn)生。與國(guó)家產(chǎn)生的這種形式相適應(yīng)，法產(chǎn)生的第一種形式就是梭倫的立法改革，改革的核心內(nèi)容是廢除貴族所享有的特權(quán)，以財(cái)產(chǎn)的多寡劃分公民的等級(jí)以及與之相應(yīng)的權(quán)利義務(wù)。而在羅馬，則是氏族外平民反對(duì)羅馬氏族貴族，爭(zhēng)取權(quán)利平等的斗爭(zhēng)加速了羅馬氏族組織的崩潰和羅馬國(guó)家的產(chǎn)生，以及第一部成文法《十二銅表法》的公布，確認(rèn)了平民的權(quán)利義務(wù)。所以古希臘人和羅馬人所要解決的問(wèn)題與我們祖先不同，他們所解決的不是氏族、種族之間你死我活的征戰(zhàn)，而是社會(huì)集團(tuán)之間利益的調(diào)整和重要分配。這樣，它們就有可能找到某種中間道路，以妥協(xié)方式解決一些基本的社會(huì)矛盾……使大家共同遵守其條款，和平共處”。在法律觀念上的差異在中國(guó)古代，法、刑、律同義。法在詞源上帶有公平、正直的含義。法在夏、商、周三代被稱作刑，它的職能不外是對(duì)外證誅、對(duì)內(nèi)鎮(zhèn)壓兩個(gè)方面。春秋戰(zhàn)國(guó)時(shí)李悝著《法經(jīng)》，以“法”取代了“刑”，后商鞅變法，改“法”為“律”至后中國(guó)歷朝歷代的成文法典《宋刑統(tǒng)》除外)一律都稱作律，律是由國(guó)家制定的規(guī)范性文件，帶有一體遵行的效力。但無(wú)論名稱如何，在古代中國(guó)人眼里，法即是刑，是鎮(zhèn)壓手段，是暴力工具，它注定只能是工具，而永遠(yuǎn)不能成為目的本身。而在歐洲歷史上，法產(chǎn)生伊始就被看成是社會(huì)關(guān)系的調(diào)整器，是一種確定權(quán)利義務(wù)的尺度和保障權(quán)利的手段，法具有廣泛的職能，既有政治的，如在古希臘;也有民事的，如在古羅馬，同時(shí)也有刑事的。也就是說(shuō)中國(guó)代的法，其固有觀念中根本不能容納“私法”的概念，根本不需要用法來(lái)保護(hù)公民權(quán)利一類的東西，因?yàn)樵谥袊?guó)沒(méi)有獨(dú)立的人格，所以也就談不上用法來(lái)分配權(quán)利和保障權(quán)利。這種傳統(tǒng)法觀念的影響是根深蒂固的，今人對(duì)法的看法仍未完全擺脫刑的糾纏，法仍然被看成是禁條，是違背不得的。人們提起法首先想到的是法律禁止我做什么、要求我做什么，而很少想到我的權(quán)利是什么，以及如何通過(guò)法律手段來(lái)保障自己的權(quán)利，這不得不引起我們的思考，在依法治國(guó)、加強(qiáng)法制建設(shè)的今天，最根本的是要從思維模式上、從法觀念上來(lái)一個(gè)根本轉(zhuǎn)變，法不僅具有鎮(zhèn)壓的職能，它還是一種權(quán)利保障的手段，它不再是階級(jí)斗爭(zhēng)的工具，更重要的它還是社會(huì)利益的調(diào)整手段。對(duì)法認(rèn)識(shí)上的差異“無(wú)訟是求，調(diào)處息訟”是中國(guó)古代法的特征之一。在中國(guó)古代，一直重獄輕訟，所謂獄，即獄訟，指刑事訴訟;訟，爭(zhēng)也，指民事訴訟。在儒家的“和為貴”思想的熏陶下，加上禮的實(shí)際調(diào)整作用，在中國(guó)人心理結(jié)構(gòu)上打上了“厭訟”“息訟”的烙印，人和人之間一旦發(fā)生沖突糾紛，不是借助法律手段，而是通過(guò)調(diào)解方式解決。這與好訟的西方不同，西方人主張法是權(quán)利的保障，這也是其民事法律規(guī)范發(fā)達(dá)的原因之一。因無(wú)訟而導(dǎo)致的調(diào)處息訟盡管在中國(guó)古代有其存在的合理性，但它培養(yǎng)的畢竟只是公民的道德意識(shí)，而非法律意識(shí)。所以在這種價(jià)值觀的影響下，必然使法律的權(quán)威下降，公民的權(quán)利意識(shí)、法律意識(shí)淡漠。在法精神方面的差異中國(guó)法發(fā)展長(zhǎng)期受傳統(tǒng)中國(guó)哲學(xué)的影響，中國(guó)傳統(tǒng)哲學(xué)主要是以孔孟為代表的“性善論”“人之初，性本善”乃是儒家倫理學(xué)說(shuō)建立的哲學(xué)基礎(chǔ)。儒家強(qiáng)調(diào)道德教化的功能，而輕視法律的作用。荀子的“性惡論”認(rèn)為人生而具有自私自利的惡性，他雖然也承認(rèn)法治，但法治依賴于人治，因而不是真正的法治。所以中國(guó)性惡學(xué)說(shuō)并沒(méi)有帶來(lái)中國(guó)傳統(tǒng)法律的“法治”精神。①而法家的“法治”是強(qiáng)調(diào)以嚴(yán)刑峻法來(lái)治理社會(huì)，從實(shí)質(zhì)上講，仍然是人治，與一般意義上講的法治是格格不入的。所以在中國(guó)古代，一直是儒家思想占據(jù)主導(dǎo)地位，并不重視法的作用而是強(qiáng)調(diào)道德的感化作用，中國(guó)法的精神是人治精神。而起始于西方的現(xiàn)代法律所建立的人性基礎(chǔ)是在西方歷史上影響甚深的“性惡論”從亞里士多德始，中經(jīng)“圣經(jīng)”傳統(tǒng)，再到近代社會(huì)，貫穿著一條關(guān)于一切社會(huì)規(guī)范得以設(shè)立的基線，即“人性惡”西方法律的精神是法治精神，其實(shí)質(zhì)是:權(quán)力在法律之下，受法律支配。在司法體制機(jī)制方面的差異中國(guó)的司法與行政總是合二為一的，行政長(zhǎng)官兼理司法。皇帝擁有最高司法權(quán)和行政權(quán)，法律保證皇帝對(duì)司法的控制。在中央設(shè)有專理司法的官吏，如刑部、大理司、都察院等，從屬于行政官吏，并且三省六部的官員可以直接參加重大案件的審理，如明清時(shí)期九卿會(huì)審制度的確立，表現(xiàn)了行政對(duì)司法的全面干預(yù)。在地方上，唐以后雖然設(shè)有省級(jí)司法機(jī)關(guān)，但司法活動(dòng)仍受上級(jí)行政長(zhǎng)官的左右，省級(jí)以下則由府、州、縣行政長(zhǎng)官兼理司法，融合司法行政于一體，沒(méi)有自上而下的法院系統(tǒng)。此外，中國(guó)古代在法律結(jié)構(gòu)形式上表現(xiàn)為程序與實(shí)體法不分，同時(shí)由于“無(wú)訟”的法文化意識(shí)根深蒂固，也導(dǎo)致了訴訟法制的不發(fā)達(dá)，司法程序也表現(xiàn)為行政化，沒(méi)有獨(dú)特的司法程序，而西方的司法與行政總是分權(quán)制約的。西方的法院組織出現(xiàn)的比較早，如在雅典，不同性質(zhì)的案件由不同的法院來(lái)審理:在羅馬，法律分為“公法”和“私法”，訴訟也分為“公訴”和“私訴”，法院也分為刑事法院與民事法院。中世紀(jì)的歐洲也存在專門的司法機(jī)關(guān)，如英國(guó)的普通法院和衡平法院。同時(shí)還規(guī)定了關(guān)于訴訟的專門原則和程序，如古羅馬法規(guī)定“公開(kāi)審判”“嚴(yán)格形式主義”“兩造審理”“不告不理”“一事不再理”等原則。在法律結(jié)構(gòu)上的差異在中國(guó)古代法律體系中，不存在公法與私法的劃分，而且私法亦很不發(fā)達(dá)。在中國(guó)古代法典編纂活動(dòng)異?；钴S，從春秋末期鑄刑書、刑鼎開(kāi)始，拉開(kāi)了中國(guó)制定和公布成文法的序幕，戰(zhàn)國(guó)時(shí)的李悝的《法經(jīng)》成為中國(guó)封建社會(huì)第一部系統(tǒng)的成文法典，至商鞅變法，改法為律，律遂作為法的主要表現(xiàn)形式，經(jīng)過(guò)秦漢魏晉至唐初《永徽律》成為中華法系的代表后，經(jīng)宋元明清，歷朝歷代都編纂過(guò)成文法典，除此之外，還有大量和單行的法規(guī)條例，所以“中國(guó)封建社會(huì)立法之活躍，法典之繁多，體例之復(fù)雜，體系之詳備，恐怕在世界法制史上也是鮮見(jiàn)的”②然而中國(guó)古代成文法在體例上是采取以刑為主、諸法合體的編纂形式，歷代主要法典，重刑輕民，實(shí)體法與程序法混然一體。在古希臘時(shí)期和古羅馬的法律中，則表現(xiàn)出濃厚的私法特色，以私法為主要內(nèi)容，民事法律規(guī)范居多，刑法相對(duì)不發(fā)達(dá)，及至公元六世紀(jì)東羅馬帝國(guó)皇帝查士丁尼統(tǒng)治時(shí)期，羅馬就編纂了《羅馬法大全》，也稱《查士丁尼民法大全》，而中國(guó)直至清末修律，才打破了“以刑為主，諸法合體”的編纂結(jié)構(gòu)。不僅如此，在中國(guó)古代法律結(jié)構(gòu)中，相對(duì)于刑法而言，民法很不發(fā)達(dá)，在中國(guó)古代也有民事法律規(guī)范，只不過(guò)處于從屬地位，而且民事法律規(guī)范依附于刑事法律規(guī)范，民事制裁被納入刑事制裁的軌道之中，刑法規(guī)范成為調(diào)整民事關(guān)系的基本手段。中西法律起源特點(diǎn)的比較法是隨著私有制、階級(jí)、國(guó)家的出現(xiàn)而產(chǎn)生的。歸根到底是生產(chǎn)力發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物。中西法律的差別是十分巨大的，無(wú)論從法治的發(fā)展程度還是從法律制定與實(shí)施來(lái)看，中國(guó)法律與西方法律依然有著很大的差距。這些問(wèn)題從法律產(chǎn)生時(shí)的特點(diǎn)就能有所體現(xiàn)。中西法律的起源有著很大的區(qū)別，這也就決定了法律發(fā)展的過(guò)程中，中西方法律走的是一條完全不同的發(fā)展路線。法產(chǎn)生時(shí)的不同也就決定了發(fā)展的區(qū)別，到現(xiàn)代也就體現(xiàn)為法治發(fā)展程度上的區(qū)別。在法的起源上，中國(guó)古代法起源于部落之間的征伐，我國(guó)古代法主要是刑，最初的法也就是刑的一種說(shuō)法，法即刑法。與中國(guó)不同，古希臘、羅馬法則起源于氏族中平民與貴族的斗爭(zhēng)。法產(chǎn)生的最初形式就是立法改革，改革的核心、內(nèi)容是廢除貴族所享有的特權(quán)，以財(cái)產(chǎn)的多寡劃分公民的等級(jí)以及與之相應(yīng)的權(quán)利義務(wù)。法律所解決的不是征戰(zhàn)的問(wèn)題而是社會(huì)各集團(tuán)間的利益調(diào)整和分配問(wèn)題。當(dāng)時(shí)的立法大多都規(guī)定了人的權(quán)利與義務(wù)，是一種凌駕于社會(huì)之上的權(quán)威。歐洲歷史上，法的產(chǎn)生伊始就被看成是社會(huì)關(guān)系調(diào)整的工具。是一種確定權(quán)利義務(wù)的尺度和保障權(quán)利的手段。法有廣泛的職能，不只是刑法，還有關(guān)于民事的、政治的法律。中國(guó)的法當(dāng)時(shí)大都稱為律，都是統(tǒng)治階級(jí)鎮(zhèn)壓的工具，它是一種暴力工具，不是調(diào)整工具。它不是用來(lái)保護(hù)公民權(quán)利的東西，更不用說(shuō)進(jìn)行權(quán)利的分配與保障。中國(guó)古代的專制統(tǒng)治太過(guò)強(qiáng)勢(shì)，根本不會(huì)使人民存在獨(dú)立的人格，也就更談不上人權(quán)的保護(hù)。在法律思想上。中國(guó)法律長(zhǎng)期受傳統(tǒng)中國(guó)哲學(xué)的影響。中國(guó)傳統(tǒng)法制以禮法結(jié)合為特征，“春秋決獄"制度確定以后，中國(guó)的法與儒家的禮更為緊密的結(jié)合。更加注重道德的作用而弱化了法的作用。法治依賴于人治，法治被嚴(yán)重弱化。所以一直以來(lái)中國(guó)都沒(méi)有產(chǎn)生近代意義上的法治思想。這也使中國(guó)的法的精神有了嚴(yán)重的人治色彩。西方法律精神是法治精神。任何權(quán)利在法律之下，受法律支配。把上帝作為規(guī)律的制定者，也就是一種對(duì)公理的確認(rèn)。把公理作為法律的前提，進(jìn)行權(quán)利的分配，就當(dāng)時(shí)來(lái)說(shuō)是比較公平公正的。在法律實(shí)施上。中國(guó)古代一直重刑輕訟。法律基本上都是刑律，嚴(yán)刑峻法。由于統(tǒng)治階級(jí)強(qiáng)大，以及對(duì)人民的壓迫剝削的需要，因而極大的壓制了民事訴訟的發(fā)展。法律過(guò)多的保護(hù)了統(tǒng)治者的特權(quán)。而西方不同，西方主張法是權(quán)利調(diào)整的工具，權(quán)利的保障是法的重要作