施工合同管理及法律風險防范

施工合同同管理及及法律風險險防范一、建筑筑工程施施工轉包包違法分分包等違違法行為為認定查查處管理理辦法（（試行））解讀1、目的：：規(guī)范承承發(fā)包活活動；保保證質量量安全；；遏制違違法發(fā)包包、轉包包、分包包、掛靠靠行為；；維護市市場秩序序；維護護建設工工程參與與方的利利益。制定辦法法的依據(jù)據(jù)：《建筑法》《招投標法法》《合同法》《建設工程程質量管管理條例例》《建設工程程安全生生產(chǎn)管理理條例》《招投標法法實施條條例》等法律法法規(guī)，結結合建筑筑活動實實踐。2、認定查查處的職職責分工工和實施施主體（1）、住建建部負責責全國的的認定查查處（2）、縣級級以上人人民政府府住建部部門負責責本行政政區(qū)域的的違法行行為（3）、四種種行為：：違法發(fā)包包轉包違法分包包掛靠3、違法分分包的定定義違法分包包，是指指施工單單位承包包工程后后違反法法律法規(guī)規(guī)規(guī)定或或者施工工合同關關于工程程分包的的約定，，把單位位工程或或分部分分項工程程分包給給其他單單位或個個人施工工的行為為。違法分包包的定義義來源于于《建筑法》第29條等規(guī)定定。工程程分包是是建筑活活動一種種常見的的市場行行為，但但我國法法律法規(guī)規(guī)對工程程分包從從單位資資質、質質量安全全管理、、招投標標等方面面進行了了嚴格限限定。如如《建筑法》第29條規(guī)定：：“建筑筑工程總總承包單單位可以以將承包包工程中中的部分分工程發(fā)發(fā)包給具具有相應應資質條條件的分分包單位位；但是是，除總總承包合合同中約約定的分分包外，，必須經(jīng)經(jīng)建設單單位認可可。施工工總承包包的，建建筑工程程主體結結構的施施工必須須由總承承包單位位自行完完成。禁禁止分包包單位將將其承包包的工程程再分包包?！?、違法分分包的八八種行為為(一)施工單位位將工程程分包給給個人的的；(二)施工單位位將工程程分包給給不具備備相應資資質或安安全生產(chǎn)產(chǎn)許可的的單位的的；(三)施工合同同中沒有有約定，，又未經(jīng)經(jīng)建設單單位認可可，施工工單位將將其承包包的部分分工程交交由其他他單位施施工的；；(四)施工總承承包單位位將房屋屋建筑工工程的主主體結構構的施工工分包給給其他單單位的，，鋼結構構工程除除外；(五)專業(yè)分包包單位將將其承包包的專業(yè)業(yè)工程中中非勞務務作業(yè)部部分再分分包的；；(六)勞務分包包單位將將其承包包的勞務務再分包包的；(七)勞務分包包單位除除計取勞勞務作業(yè)業(yè)費用外外，還計計取主要要建筑材材料款、、周轉材材料款和和大中型型施工機機械設備備費用的的；(八)法律法規(guī)規(guī)定定的其他違法法分包行為。。5、對轉包、違違法分包行為為的處罰規(guī)定定對認定有轉包包、違法分包包違法行為的的施工單位，，依據(jù)《建筑法》第67條和《建設工程質量量管理條例》第62條規(guī)定，責令令其改正，沒沒收違法所得得，并處工程程合同價款0.5%以上1%以下的罰款；；可以責令停停業(yè)整頓，降降低資質等級級；情節(jié)嚴重重的，吊銷資資質證書。6、對注冊執(zhí)業(yè)業(yè)人員違法行行為的處罰規(guī)規(guī)定對注冊執(zhí)業(yè)人人員未執(zhí)行法法律法規(guī)的，，依據(jù)《建設工程安全全生產(chǎn)管理條條例》第58條規(guī)定，責令令其停止執(zhí)業(yè)業(yè)3個月以上1年以下；情節(jié)節(jié)嚴重的，吊吊銷執(zhí)業(yè)資格格證書，5年內不予注冊冊；造成重大大安全事故的的，終身不予予注冊；構成成犯罪的，依依照刑法有關關規(guī)定追究刑刑事責任。對對注冊執(zhí)業(yè)人人員違反法律律法規(guī)規(guī)定，，因過錯造成成質量事故的的，依據(jù)《建設工程質量量管理條例》第72條規(guī)定，責令令停止執(zhí)業(yè)1年；造成重大大質量事故的的，吊銷執(zhí)業(yè)業(yè)資格證書，，5年內不予注冊冊；情節(jié)特別別惡劣的，終終身不予注冊冊。7、誠信制裁縣級以上人民民政府住房城城鄉(xiāng)建設主管管部門應將查查處的違法發(fā)發(fā)包、轉包、、違法分包、、掛靠等違法法行為和處罰罰結果記入單單位或個人信信用檔案，同同時向社會公公示，并逐級級上報至住房房城鄉(xiāng)建設部部，在全國建建筑市場監(jiān)管管與誠信信息息發(fā)布平臺公公示。企業(yè)不怕被處處罰，就怕被被通報一是要求主管管部門應將查查處的違法發(fā)發(fā)包、轉包、、違法分包、、掛靠等違法法行為和處罰罰結果記入單單位或個人信信用檔案，二是要向社會會公示，而且且地方要逐級級上報至住房房城鄉(xiāng)建設部部，在全國建建筑市場監(jiān)管管與誠信信息息發(fā)布平臺公公示，加大曝曝光力度。第二、新形勢勢下施工企業(yè)業(yè)風險控制一、風險：企企業(yè)風險、管管理人員的風風險二、風險控制制管理一、風險源政局、政策、、經(jīng)濟財務、法律法規(guī)、金金融環(huán)境、保保險業(yè)務基礎設施、運運輸條件、供貨行情、資資源狀況、建筑行業(yè)、自然環(huán)境、風風土民情風險種類1、主體不適格格所導致承包包行為無效的的法律風險。。2、轉包、違法法分包的法律律風險。3、投（議）標標中，所報量量、項、價的的錯漏、讓利利等法律風險險。4、墊資施工的的法律風險。。5、工程質量法法律風險。6、工程安全法法律風險。7、工期法律風風險。8、主材、重要要機械設備的的進場檢驗檢檢測的法律風風險。9、設計、工程程量（工程質質量標準）以以及工程款變變更的法律風風險。10、總包與分包包的法律風險險。11、項目部商務務行為的法律律風險。12、停工（中止止履行）或解解除合同（終終止履行）的的法律風險。。13、驗收和結算算的法律風險險。14、爭議解決方方式、地點選選擇的法律風風險。15、承包商缺乏乏相應管理經(jīng)經(jīng)驗與能力，，或自身資金金、技術力量量不足，招致致的風險。16、管理經(jīng)驗17、自身能力18、應變能力19、索賠水平20、招標未澄清清（工程量清清單）21、合同條款未未理清22、時間節(jié)點未未把握23、利益點的放放棄風險危害1、經(jīng)濟損失2、信譽影響3、市場損失4、人員安全二、風險控制制管理全面打造法制制企業(yè)、陽光光企業(yè)只要全面依法法經(jīng)營，就能能全面防范風風險1、制度的建立立健全三項體系管理制度管理流程2、分包風險規(guī)規(guī)避合法分包勞務分包專業(yè)分包合同約定業(yè)主認可3、規(guī)避措施三人員到位：：證書、合同同、社保、工工資設備自有或租租賃材料自己采購購使用勞務分包包第三、合同管管理過程中的的風險控制過程行政管理理項目履約管理理一、合同意識識合同至上：工工作中心，全全面熟悉。嚴格履約立于合同之上上，跳出合同同之外。突破條款限制制二、合同目的的合同目的意向明確風險規(guī)避風險轉移目的明確、風風險清晰、方方式靈活、規(guī)規(guī)避風險三、合同的簽簽訂形式完備簽字與授權代理、表見代代理、職務行行為版本與模板合同評審重點、難點、、關鍵點、利利潤點權利義務的對對等雙方共贏四、合同交底底基本條款的履履行特殊情況的提提醒節(jié)點、關鍵點點的控制違約的預防管理人員的履履約位置交底、講解、、貫徹落實五、結算風險險結算條款賬單的制作與與保存賬單的法律屬屬性結算的違約處處置六、應收賬款款的管理應收賬款的形形成依據(jù)到期與未到期期債權結算單對賬單還款協(xié)議可執(zhí)行的債權權公證文書催要方式：電電話、去人、、文函、訴訟訟七、索賠的運運用正常工程量的的增加結算與與索賠的區(qū)別別合同變更與業(yè)業(yè)主與監(jiān)理的的過錯索賠的種類：：工期索賠經(jīng)濟索賠機會索賠市場索賠依照合同、及及時上報、過過程清晰、記記錄完整、依依據(jù)充分、要要求明確、注注意方式。八、合同組成成的附件往來文函澄清材料工程聯(lián)系單會議紀要簽認單業(yè)主、監(jiān)理、、設計等的指指令規(guī)范、標準