電大國際私法試題及答案

國際私法歷年試題一、名詞解釋1．法律域外效力：是指一國法律對具有本國國籍的人，無論該人位于本國境內(nèi)還是位于本國境外，都具有拘束力，都發(fā)生法律效力。2．司法協(xié)助：是指根據(jù)國際條約或互惠原則，一國法院接受另一國法院的請求，代為履行某些訴訟行為，如送達訴訟文書、傳詢證人、收集證據(jù)。承認和執(zhí)行外國法院的判決和仲裁機構的裁決。1．公共秩序保留：是指本國法院審理涉外民事案件時，依其沖突規(guī)范應該適用外國法律為準據(jù)法，但法院如果認為外國法的適用將違反本國的公共秩序時，可以排除外國法的適用。2．領事婚姻：是指本國公民在外國結婚時，經(jīng)駐在國明示或默示許可，可以在本國在駐在國的外交機關或領事機關辦理手續(xù)，或舉行儀式。1．準據(jù)法：是指按照沖突規(guī)范的指定援用來確定涉外民事關系當事人具體權利義務的特定實體法。2．承認與執(zhí)行外國法院判決：是兩個既有聯(lián)系又有區(qū)別的概念。承認外國法院判決是指一國承認外國法院判決所確認的當事人之間的權利義務及其他事項在本國境內(nèi)具有同等的法律效力。執(zhí)行外國法院判決是指在承認外國法院判決的基礎上，依照本國的法定程序，與執(zhí)行本國法院判決一樣，對外國法院判決予以強制執(zhí)行。1．反致：對某一涉外民事案件，受理案件國家的法院根據(jù)本國的沖突規(guī)范應該適用外國法，而根據(jù)該外國的沖突規(guī)范該案應該適用受理案件國家的法律，如果受理案件國家的法院適用了本國的實體法，則構成反致。2．法定繼承的區(qū)別制：也稱分割制，即主張在涉外繼承案件中，將死者的遺產(chǎn)區(qū)分為動產(chǎn)和不動產(chǎn)，分別適用不同的準據(jù)法，動產(chǎn)適用被繼承人的屬人法，不動產(chǎn)適用物之所在地法。1．政府利益分析說：是美國法學家柯里提出的，主要觀點是：每個州的法律背后都隱含著這個州的政府利益，而這種利益是通過適用其法律來實現(xiàn)的，法院應適用有利益州的法律。如果法院發(fā)現(xiàn)兩個州都明顯存在利益，則適用法院地法。1．準據(jù)法：是指按照沖突規(guī)范的指引而援用的確定當事人權利與義務的特定實體法。2．涉外代理：是指代理人與被代理人具有不同國籍或住所位于不同國家，或代理人根據(jù)被代理人的委托，在本國以外的國家或地區(qū)實施代理行為，或代理人與第三人具有不國國籍或住所位于不同國家，代理人在代理權限內(nèi)，以被代理人的名義與第三人實施民事法律行為，被代理人對代理人的代理行為承擔民事責任的代理。1．系屬公式：是指把常用的雙邊沖突規(guī)范的系屬固定化，使其成為國際上公認的或為大多數(shù)國家采用的涉外民事關系法律適用原則。二、填空題1．國際私法調(diào)整對象的廣泛性表現(xiàn)為國際私法不僅調(diào)整婚姻關系、繼承關系等一般意義上的民事關系，還調(diào)整具有涉外因素的商事關系。5．海牙國際私法會議第一屆會議是1893年在荷蘭法學家阿塞爾提議下由荷蘭政府組織召開的。2．1849年德國著名法學家薩維尼在《現(xiàn)代羅馬法體系》一書中全面闡述了法律關系本座說，創(chuàng)造性地提出了解決法律選擇問題的標準，這在國際私法的發(fā)展史上具有里程碑意義。3．國外仲裁機構作出的仲裁裁決需要在中華人民共和國境內(nèi)申請承認和執(zhí)行的，當事人應向被執(zhí)行人所在地或者財產(chǎn)所在地的中級人民法院提出申請。4．自然人權利能力的法律沖突，國際上一般以屬人法為準據(jù)法。5．新穎性是一項發(fā)明取得專利權的實質性要件之一。對新穎性，各國采用了不同的標準，我國采用的是有限世界新穎性標準。1．沖突規(guī)范在結構上由范圍和系屬組成。2．我國解決自然人住所沖突的沖突法規(guī)則是：當事人有幾個住所的，以與產(chǎn)生糾紛的民事關系有最密切聯(lián)系的住所為住所。3．最密切聯(lián)系說是在法律關系本座說的基礎上建立起來的。4．調(diào)整涉外民事關系的沖突規(guī)范發(fā)生變更或準據(jù)法發(fā)生變更，各國一般按以下原則確定準據(jù)法：如果新法規(guī)定其有溯及力，則適用新法。如果新法規(guī)定其沒有溯及力，則適用舊法。如果新法對其是否有溯及力未作規(guī)定，則按照法律不溯及既往原則，對新法頒布前產(chǎn)生的民事關系，仍適用舊法。5．英美法系國家把外國法律看作事實，訴訟過程中由當事人舉證。1．涉外民事關系的法律調(diào)整分為兩種方式，一種是沖突法調(diào)整，一種是實體法調(diào)整。4．行為地法是系屬公式之一，它起源于場所支配行為這一古老的習慣法則。1．涉外民事關系的產(chǎn)生必須具備經(jīng)濟條件和法律條件。2．最早提出國際私法這一名稱的是美國法學家斯托雷。3．把特定的民事關系或法律問題與某國法律聯(lián)系起來的紐帶或標志在國際私法上稱之為連接點。4．英美法系國家國際私法中的屬人法指的是當事人的住所地法。5．《中華人民共和國民法通則》第8條第2款規(guī)定：“本法關于公民權利的規(guī)定適用于在中華人民共和國領域內(nèi)的外國人、無國籍人，法律另有規(guī)定的除外”。7．對外國法人國籍的確定，我國采用以其登記地國家的法律為其本國法。8．中華人民共和國最高人民法院《關于貫徹執(zhí)行（中華人民共和國民法通則）若干問題的意見（試行）》第182條規(guī)定：“有雙重或多重國籍的外國人，以其有住所或者與其有最密切聯(lián)系的國家的法律為其本國法”。9．我國于1980年3月3日遞交了《世界知識產(chǎn)權組織》加入書，1980年6月3日我國成為該組織的第90個成員國。10．我國的司法部是我國與外國進行司法協(xié)助的中央機關。1．《中華人民共和國民法通則》第146條規(guī)定：侵權行為的損害賠償，適用侵權行為地法律。2．國際私法的淵源是指賦予國際私法規(guī)范以法律效力的法律文件的表現(xiàn)形式。3．19世紀末，出現(xiàn)了一些統(tǒng)一國際私法規(guī)范的國際組織，其中最有影響的是海牙國際私法會議。4．外國人訴訟能力包括外國人的訴訟權利能力和訴訟行為能力兩方面的內(nèi)容。5．《奧地利聯(lián)邦國際私法法規(guī)》第五條規(guī)定：“對外國法的指定，也包括它的沖突法在內(nèi)”。這條規(guī)定表明奧地利接受反致。6．解決住所積極沖突時，一個人在內(nèi)國在住所，在外國也有住所，國際上通行的作法是以內(nèi)國的住所為其住所。7．法人對一個特定國家的屬性就是法人的國籍。8．19世紀末、20世紀初，資本主義經(jīng)濟的發(fā)展和國際經(jīng)濟交往增加，使動產(chǎn)的法律適用發(fā)生了變化，動產(chǎn)物權不再適用所有人住所地法，轉而適用物之所在地法。9．《與貿(mào)易有關的知識產(chǎn)權產(chǎn)權協(xié)議》英文縮寫是TRIPs。10．采用FOB貿(mào)易術語確定當事人的權利義務，買賣雙方的責任、費用、風險都是以船舷為界進行劃分的。1．國際私法的調(diào)整對象是具有涉外因素的民事關系。3．以當事人的國籍、住所或居所為連接點，主要用于解決有關人的能力、身份、婚姻家庭和財產(chǎn)繼承等方面的法律沖突的系屬公式稱為屬人法。4．“諸化外人同類自相犯者，各依本俗法，異類相犯者，以法律論”。這條沖突規(guī)范出自《永徽律》。5．國籍沖突表現(xiàn)為兩種形式：一種是國籍的積極沖突，即一個人同時具有兩個或兩個以上國家的國籍。另一種是國籍的消極沖突，即一個人不具有任何國家的國籍。6．我國對住所的確定采取以下原則：公民以他的戶籍所在地的居住地為住所。經(jīng)常居住地與住所不一致的，經(jīng)常居住地視為住所。7．中華人民共和國最高人民法院《關于貫徹執(zhí)行（中華人民共和國民法通則）若干問題的意見（試行）》第184條規(guī)定：“外國法人的民事行為能力依其本國法確定，外國法人在我國領域內(nèi)進行的民事活動，必須符合我國的法律規(guī)定”。8．西方資本主義國家主張一國對外國人在本國的財產(chǎn)實行國有化時，采用充分、即時、有效的補償原則。9．將一個合同關系中的幾個方面加以分割，分別適用不同的法律，這是合同準據(jù)法確定的分割論。10．英美票據(jù)法體系國家主張票據(jù)當事人的行為能力適用行為地法。三、判斷題1．中國公民鄭某（男）與中國公民王某（女）1996年在中國結婚。1998年鄭某到美國留學。2000年10月，鄭某在美國法院提起離婚訴訟，美國法院受理了案件，并向王某送達了傳票。2001年2月，王某向中國法院提起離婚訴訟。雖然鄭某已在美國法院提請離婚訴訟，美國法院已受理了案件，但是中國法院仍能受理王某的起訴。（√）2．國際私法淵源的最早表現(xiàn)形式是國際條約，迄今為止國際條約仍是國際私法最主要的淵源之一。（X）3．涉外合同的當事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律，法律另有規(guī)定的除外。涉外合同當事人沒有選擇的，適用與合同有最密切聯(lián)系的法律。這條沖突規(guī)范是有條件的選擇型沖突規(guī)范。（√）4．奧地利、日本兩國都不接受反致和轉致。（X）5．《中華人民共和國民法通則》第150條規(guī)定：“依照本章規(guī)定適用外國法律或者國際慣例的，不得違背中華人民共和國的社會公共利益?！边@條規(guī)定表明我國采用公共秩序保留政策。（√）6．國家以自己的名義參加國際民事關系時，與自然人、法人等一般民事關系主體的法律地位是不同的。（X）7．無限意思自治原則的實質在于允許當事人選擇任何一個國家的法律作為合同的準據(jù)法，當事人選擇的法律可以與合同毫無關系，但當事人選擇法律時必須滿足兩個條件：選擇法律的意思必須合法和選擇法律必須是善意的。（√）8．國際投資合同的法律適用，國際上的一般作法是適用接受投資國的法律。（√）9．對領事婚姻，我國一概不予承認。（X）10．外國人訴訟行為能力一般由住所法確定，訴訟權利能力一般由屬人法確定。（X）1．德國、日本國家的國際私法學者認為國際私法不僅要解決涉外民事關系中的法律沖突問題，而且要解決涉外民事案件的司法管轄權問題和對外國法院判決的承認與執(zhí)行問題。（X）2．里斯在國際禮讓說中提出：主權國家對于另一國家已在本國有效實施的法律，出于禮讓，應保持其在境內(nèi)的效力，只要這樣做不損害自己國家及臣民的權益。里斯這一觀點提出了主權國家在一定條件下應考慮適用外國法這一國際私法原則。（X）3．沖突規(guī)范援引的法律是未被法院地國承認的國家的法律時，較有說服力的觀點是不應以該未被承認的國家的法律為準據(jù)法。（X）4．在國際私法上，公共秩序的概念最早出現(xiàn)在1804年《法國民法典》中。（X）5．我國法院審理涉外民事案件時，如根據(jù)沖突規(guī)范的規(guī)定應適用外國法，而該外國法律通過我國法律規(guī)定的途徑不能查明時，適用中華人民共和國法律。（√）6．美國、加拿大、菲律賓等國授予發(fā)明人專利權時，采用申請在先原則。（X）7．《漢堡規(guī)則》將承運人的責任期間由“港至港”改為“倉至倉”。（X）8．1929年《統(tǒng)一國際航空運輸某些規(guī)則公約》對承運人的責任的責任基礎采用了無過失原則。（X）9．婚姻的形式要件是指結婚必須具備的條件和必須排除的條件。（X）10．中國A公司與日本B公司簽訂一份大豆購銷合同。合同中的仲裁條款規(guī)定，合同發(fā)生爭議，在中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會仲裁或在斯德哥爾摩商會仲裁院仲裁。這一仲裁條款是無效的。（√）1．國際私法的核心任務就是要解決涉外民事關系中的法律適用問題。（√）2．1989年6月，我國某外貿(mào)進出口公司與美國一船運公司簽訂了一份運輸合同，租用美國船運公司的一條貨輪將我國某外貿(mào)進出口公司從美國購買的面粉運至中國。合同規(guī)定，發(fā)生爭議適用美國法律。輪船航行途中遇風暴，海水灌進船艙使貨物受損。雙方就損失賠償問題協(xié)商未果，中方向廣州海事法院提起訴訟。訴訟過程中美方提供若干美國司法判例請求廣州海事作為劃分雙方權利義務的依據(jù)。在我國，判例不能作為判案依據(jù)，所以，我國法院不應把美國法院的判例作為劃分當事人權利義務的依據(jù)。（x）3．結果選擇說是由意大利學者巴托魯斯創(chuàng)立的。（x）4．臺灣《涉外民事法律適用法》第29條規(guī)定：“依本法適用當事人本國法時，如依其本國法就該法律關系須依其他法律者，應適用其他法律。如該其他法律更應適用其他法律者，亦同?！边@條規(guī)定表明臺灣承認轉致。（√）5．關于法律規(guī)避的效力，英美法系國家法學家以“詐欺使一切歸于無效”理論為依據(jù)，認為法律規(guī)避屬于欺詐行為，應該歸于無效。（x）6．船舶、飛機等運輸工具雖屬于特殊的物，但發(fā)生物權法律沖突時，仍要適用物之所在地法解決。（x）7．調(diào)整國際航空運輸?shù)膰H公約主要有1929年《華沙公約》、1955年《海牙議定書》、1961年《瓜達拉哈拉公約》，我國加入了《華沙公約》和《海牙議定書》。（√）8．美國在判定合同關系中的最密切聯(lián)系因素時，采用的方法是“特征履行說”。（x）9．離婚案件各國多適用法院地法，其主要原因是離婚法律多為強行法，涉及一國民族習俗、倫理觀念、公共秩序。（√）10．外國人委托律師作用訴訟代理人參加訴訟時，可以委托法院地國家的律師，也可以委托本國律師，這是世界各國普遍采用的制度。（x）1．仲裁協(xié)議的形式僅表現(xiàn)為合同中的仲裁條款這樣一種形式。（X）2．19世紀以前，調(diào)整涉外民事關系的唯一方法是沖突規(guī)范調(diào)整。（√）3．侵權行為的損害賠償，適用侵權行為地法，當事人雙方國籍相同或者在同一國家有住所的，也可以適用當事人本國法律或住所地法律。這條沖突規(guī)范是無條件的選擇型沖突規(guī)范。（√）4．日本神戶地震造成中國留學生王某死亡。王某在日本已居住3年。為繼承一事，王某的妻子在日本法院提起訴訟。法院受理案件后，進行了審理。根據(jù)日本沖突規(guī)范的規(guī)定，繼承適用當事人本國法，本案應適用中國法律。中國沖突規(guī)范規(guī)定，繼承適用被繼承人死亡時住所地法。日本法院最終以日本實體法為本案的準據(jù)法，這構成反致。（√）5．法院依公共秩序保留排除了本應適用的外國法后，一般不以法院地法取而代之。（X）6．涉外失蹤宣告或死亡宣告，需要解決兩個問題：一是管轄權問題，一是法律適用問題。（√）7．《商標國際注冊馬德里協(xié)定》是一個非開放性的國際條約，只有參加《保護工業(yè)產(chǎn)權巴黎公約》的國家才可以加入。（√）8．信用證是銀行根據(jù)進口人的請求開給出口人的一種保證承擔支付貨款的書面憑證。（√）10．訴訟中的國民待遇是指一國境內(nèi)的外國人在民事訴訟方面不享有與本國公民同等的權利。（X）1．在封建社會后期，社會生產(chǎn)力的發(fā)展，使商品生產(chǎn)和商品交換成為社會存在和發(fā)展的必要條件。在這種條件下，君主制國家開始給予在本國的外國人以國民待遇，使在本國的外國人與本國公民的民事法律地位平等。（X）3．2000年《國際貿(mào)易術語解釋通則》對FAS貿(mào)易術語進行了修改。（√）5．1961年《遺囑處分方式法律沖突公約》對遺囑的方式法律問題作出了詳盡的規(guī)定。(√)1．2000年3月，中國某旅行社在中國組團到泰國旅游。旅行團到達泰國的當日，旅行團的游客因食用變質的食物，全部食物中毒。在泰國醫(yī)院治療7天后，游客們回國。游客們回國后，在北京市某法院提起訴訟，要求中國某旅行社賠償損失。在本案中，法院只能適用侵權行為地法，即泰國法律作為準據(jù)法。（X）2．不動產(chǎn)所有權，適用不動產(chǎn)所在地法這一沖突規(guī)范的系屬是不動產(chǎn)所在地法。（√）3．德國薩維尼的公共秩序保留理論與意大利孟西尼的公共秩序保留理論是有原則性區(qū)別的。（√）4．專利權人自提出專利申請之日起滿4年，或自專利批準之日起滿3年，無正當理由，不實施或不充分實施專利的，任何人都可以提出專利強制許可。（√）5．1973年海牙《產(chǎn)品責任法律適用公約》規(guī)定，依《公約》確定的所適用的法律應為一國的實體法，從而排除了反致。（√）四、單選1．涉外繼承中，對死者的遺產(chǎn)不分動產(chǎn)和不動產(chǎn)，也不論財產(chǎn)位于何國，其繼承都適用一個統(tǒng)一的沖突規(guī)范，從而導致適用同一準據(jù)法，這種確定涉外繼承準據(jù)法的方法在國際私法上稱之為（A）A．單一制B．區(qū)別制C．分割制D．聯(lián)合財產(chǎn)制2．侵權行為適用侵權行為地法律這條沖突規(guī)范的連接點是（B）A．侵權行為B．侵權行為地C．侵權行為法律D．適用侵權行為地法律3．最高人民法院《關于貫徹執(zhí)行[中華人民共和國民法通則]若干問題的意見（試行）》第178條第2款規(guī)定：“人民法院審理涉外民事關系的案件時，應當依照民法通則第八章的規(guī)定來確定應適用的實體法?！边@條規(guī)定表明，我國（B）A．采用反致B．不采用反致C．采用轉致D．采用循環(huán)反致4．當事人具有兩個或兩個以上的國籍，其中一個是內(nèi)國國籍，這種情況下國籍的確定方法是（D）A．以當事人最后取得的國籍為其國籍B．以當事人住所地國家的國籍為其國籍C．以法院確定當事人的國籍D．以內(nèi)國國籍為其國籍5．對商標權的取得，我國采用（A）A．注冊在先原則B．使用在先原則C．混合原則D．審查在先原則6．1985年《國際貨物銷售合同法律適用公約》適用于（A）A．營業(yè)地位于不同國家的當事人之間訂立的合同B．具有不同國籍的當事人之間訂立的合同C．住所位于不同國家的當事人之間訂立的合同D．管理中心所在地位于不同國家的當事人之間訂立的合同7．在我國，侵權行為事實地和侵權結果發(fā)生地不一致時，由（B）確定侵權行為地。A．當事人B．人民法院C．致害人D．受害人8．中華人民共和國公民和外國人結婚適用（D）A．丈夫的本國法B．妻子的本國法C．夫妻雙方的共同住所地法D．婚姻舉行地法9．《死者遺產(chǎn)繼承法律適用公約》對反致制度的規(guī)定是（B）A．排除反致、排除轉致B．排除反致、允許轉致C．允許反致、允許轉致D．允許反致、排除轉致10．仲裁機構對案件的管轄權來自仲裁協(xié)議和申請人的申請，當事人之間無仲裁協(xié)議或仲裁協(xié)議無效，則不得將爭議提交仲裁，仲裁機構也無權受理案件，這是仲裁協(xié)議（B）A．對當事人的法律效力B．對仲裁機構的法律效力C．對法院的法律效力D．對執(zhí)行仲裁裁決的法律效力1．在中國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同應適用的法律是（A）A．投資國的法律B．文明國家的法律C．當事人雙方約定的國家的法律D．中華人民共和國法律2．卡弗斯提出了（D）A．政府利益說B．最密切聯(lián)系說C．國際禮讓說D．結果選擇說3．國際私法對反致問題進行研究并逐漸形成一種制度，始于（C）A．鮑富萊蒙離婚案B．貝科克訴杰克遜侵權案C．福果繼承案D．特魯弗特繼承案4．《中華人民共和國民法通則》第8條第2款規(guī)定：“本法關于公民的規(guī)定適用于在中華人民共和國領域內(nèi)的外國人、無國籍人，法律另有規(guī)定的除外?！边@是我國給予外國人（A）的規(guī)定。A．國民待遇B．最惠國待遇C．普遍優(yōu)惠待遇D．不歧視待遇5．《中華人民共和國商法》規(guī)定：船舶所有權的取得、轉讓和消滅，適用（C）A．行為地法B．船舶所有人國籍國法C．船旗國法D．船舶所在地法6．從自然法的角度對國際私法進行研究，認為整個世界是一個共同體，存在著約束各個國家的統(tǒng)一法律，這一學派稱之為（C）A．二元論學派B．民族主義學派C．國際法學派D．國內(nèi)法學派7．我國加入的國際鐵路貨物運輸公約是（D）A．《瓜達拉哈拉公約》B．《海牙議定書》C．《關于鐵路貨物運輸?shù)膰H公約》D．《國際鐵路貨物聯(lián)運協(xié)定》8．《華沙公約》規(guī)定的承運人承擔賠償責任的責任期間是（A）A．貨物交由承運人保管的整個期間B．貨物從啟運地機場到到達地機場C．貨物從裝上飛機到卸離飛機D．飛機運行的整個期間9．《死者遺產(chǎn)繼承法律適用公約》規(guī)定了（C）繼承制度。A．區(qū)別制B．分割制C．同一制D．共同制10．涉外民事案件的管轄權以地域為聯(lián)系因素，由該地域所屬國法院行使管轄權，這是（B）A．屬人管轄B．屬地管轄C．協(xié)議管轄D．平行管轄E．專屬管轄1．（C）是國際私法淵源的最早表現(xiàn)形式。A．國際條約B．國際慣例C．國內(nèi)立法D．國內(nèi)判例2．侵權行為的損害賠償，適用侵權行為法律。中華人民共和國法律不認為在中華人民共和國領域外發(fā)生的行為是侵權行為的，不作為侵權行為處理。這條沖突規(guī)范是（D）A．單邊沖突規(guī)范B．雙邊沖突規(guī)范C．選擇型沖突規(guī)范D．重疊型沖突規(guī)范3．《法國民法典》第6條規(guī)定：“個人不得以特別約定違反有關公共秩序和善良風俗的法律”，這是一條關于（D）的規(guī)定。A．識別B．反致C．法律規(guī)避D．公共秩序保留4．對外國法人，我國以其（D）為標準確定其國籍。A．法人住所地B．法人管理中心所在地C．法人主要營業(yè)所所在地D．法人注冊登記地5．實用新型專利優(yōu)先權的期限為（C）A．3個月B．6個月C．12個月D．18個月6．賣方負責提供貨物、提供與貨物有關單據(jù)、承擔貨物越過船舷前的一切風險，買方負責租船、貨物保險，這一價格條件是（A）A．FOBB．CIFC．CFRD．FCA7．賣方負責提供貨物、租船運輸、貨物保險，買方承擔付款、在貨物到達目的收取貨物，這一價格條件是（B）A．FOBB．CIFC．CFRD．FCA7．賣方負責提供貨物、租船運輸，買方負責貨物保險，這一價格條件是（C）A．FOBB．CIFC．CFRD．FCA7．發(fā)生在船舶內(nèi)部的侵權行為，一般適用（A）A．船旗國法B．致害人國籍國法C．受害人國籍國法D．法院確定適用何國法8．《中華人民共和國民法通則》第147條規(guī)定：離婚適用（C）A．當事人的國籍國法B．當事人的住所地法C．受理案件的法院所在地法D．選擇或重疊適用當事人屬人法或法院地法9．外國人訴訟權利能力和訴訟行為能力適用（B）A．法院地法B．當事人屬人法C．行為地法D．當事人選擇的法律10．國際商事仲裁可仲裁的事項是（C）A．婚姻、家庭、繼承糾紛B．收養(yǎng)、監(jiān)護、扶養(yǎng)糾紛C．公民、法人和其他經(jīng)濟組織之間發(fā)生的合同糾紛和其他財產(chǎn)權益糾紛D．行政爭議糾紛1．國際私法上規(guī)定最惠國待遇的目的在于（C）A．保證外國人與本國人之間法律地位平等B．保證本國人與本國人之間法律地位平等C．保證與本國有最惠國條約關系國家的外國人之間法律地位平等D．保證外國人與外國人之間法律地位平等2．我國法院審理涉外民事案件時，如果我國法律和我國參加的國際條約對法院審理的民事案件沒有相應的規(guī)定時，法院可以（A）A．適用國際慣例B．以權威學者的學說為依據(jù)C．駁回起訴D．適用與案件有關系的外國法律3．法院地法這一系屬公式主要解決（D）A．有關人的能力、身份、婚姻家庭和財產(chǎn)繼承方面的法律沖突B．不動產(chǎn)物權方面的法律沖突C．行為方式有效性方面的法律沖突D．涉外民事訴訟程序方面的法律沖突4．意大利等歐洲大陸法系國家（B）A．把外國法看作事實，由當事人舉證證明B．把外國法看作法律，由法官負責查明C．原則上把外國示視為法律，由法官查明，必要時要求當事人協(xié)助D．由法學專家負責查明外國法的內(nèi)容5．美國甲公司、日本乙公司、中國丙公司在中華人民共和國領域內(nèi)合資設立一家中外合資經(jīng)營企業(yè)，該企業(yè)（C）A．具有美國國籍B．具有日本國籍C．具有中國國籍D．具有美國、日本、中國三國國籍6．《保護工業(yè)產(chǎn)權巴黎公約》規(guī)定馳名商標（D）A．非經(jīng)法定程序不受保護B．國家之間簽訂協(xié)議后給予保護C．所有人申請保護后給予保護D．自動獲得保護8．《中華人民共和國海商法》第273條規(guī)定：船舶在公海上發(fā)生碰撞，適用（D）A．船旗國法B．致害行為發(fā)生地法C．損害結果發(fā)生地法D．受理案件的法院所在地法律9．收養(yǎng)形式要件的準據(jù)法，各國大都主張適用（A）A．收養(yǎng)成立地法B．法院地法C．收養(yǎng)人屬人法D．被收養(yǎng)人屬人法10．法院地給予外國人什么樣的訴訟權利，由（A）決定。A．法院地法B．當事人屬人法C．行為地法D．當事人選擇的法律1．確定合同準據(jù)法最基本的學說是（A）A．意思自治說B．客觀標志說C．最密切聯(lián)系說D．特征性履行說2．既得權說是（C）提出來的。A．巴托魯斯B．杜摩蘭C．戴西D．庫克3．甲國法院審理某一涉外民事案件，根據(jù)甲國的沖突規(guī)范規(guī)定適用乙國法，而根據(jù)乙國的沖突規(guī)范規(guī)定應適用丙國法，根據(jù)丙國沖突規(guī)范規(guī)定應適用甲國法，甲國法院適用甲國的實體法審結案件，這在國際私法上稱為（C）A．反致B．轉致C．間接反致D．循環(huán)反致4．最惠國待遇是指施惠國給予受惠國或與之有確定關系的人或事的待遇不低于給予（B）或與之有同于上述關系的人或事的待遇。A．受惠國B．第三國C．同盟國D．其他國家5．對外國法人的承認，我國采?。˙）A．一般認許制B．特別認許制C．相互認許制D．分別認許制6．識別在涉外民事案件性質的認定上有重要作用。識別過程中，識別的對象是（D）A．連接點B．沖突規(guī)范C．系屬D．事實情況8．發(fā)生在航空器內(nèi)部的侵權行為，大多數(shù)國家主張適用（C）A．受害人國籍國法B．受理案件的法院地法C．航空器登記國法D．航空器到達地國家的法律9．無人繼承財產(chǎn)，各國法律大都規(guī)定（D）A．歸被繼承人旁系親屬所有B．歸與被繼承人生前關系密切的人所有C．歸慈善機構所有D．歸國家所有10．外國人委托律師作為訴訟代理人時，（D）A．可以委托本國的律師B．可以委托第三國的律師C．可以委托任何一國的律師D．必須委托法院地國家的律師五、多選1．國際私法上法律沖突產(chǎn)生的原因主要有（ABD）A．對同一民事關系，相關國家的法律作出了不同的規(guī)定B．一國法律的域內(nèi)效力與另一國法律的域外效力同時作用于同一民事關系，法律的域內(nèi)效力與法律的域外效力產(chǎn)生沖突C．同一法律概念，相關國家作出了不同的法律解釋D．受案法院在一定條件下承認外國法律的域外效力2．識別的依據(jù)是國際私法學者爭論不休的問題，依何種法律進行識別，學者們的主張主要有（ABCD）A．依法院地法識別B．依準據(jù)法識別C．用分析法學和比較法的方法識別D．按不同的情況依據(jù)不同的法律進行識別3．國際私法上外國人民事法律地位，主要有（ABCD）制度。A．國民待遇B．最惠國待遇C．優(yōu)惠待遇D．不歧視待遇4．物之所在地法決定（BCD）A．外國法人財產(chǎn)清算法律適用問題B．物權客體范圍C．物權的種類和內(nèi)容D．物權的取得、轉移、變更和消滅的條件5．知識產(chǎn)權轉讓適用的法律主要有（ABD）A．當事人選擇的法律B．與知識產(chǎn)權有最密切聯(lián)系的法律C．法院地法律D．轉讓人國家的法律6．我國關于涉外合同法律適用的原則有（ABCD）A．意思自治原則B．最密切聯(lián)系原則C．強制適用中國法原則D．適用國際條約和國際慣例原則7．國際技術轉讓合同適用的法律有（ABD）A．許可人住所地法B．被許可人住所地法C．許可人國籍國法D．當事人選擇的法律8．對婚姻實質要件法律沖突，各國采用的沖突規(guī)則主要有（ABCD）A．婚姻舉行地法B．當事人本國法C．當事人住所地法D．以婚姻舉行地法或屬人法為主兼采有關國家的法律9．仲裁機構受理涉外仲裁案件時需要審察的事項主要有（ABCD）A．是否有仲裁協(xié)議以及仲裁協(xié)議是否有效B．申請仲裁的爭議事項是否屬于仲裁協(xié)議規(guī)定的范圍C．申請仲裁的事項是否屬于可仲裁事項D．訴訟時效是否已經(jīng)超過10．國家及其財產(chǎn)豁免權的內(nèi)容包括（BCD）A．司法文書送達的豁免B．司法管轄的豁免C．訴訟程序的豁免D．強制執(zhí)行的豁免1．屬人法是以當事人的國籍、住所或居所為連結點的系屬公式，主要解決（CD）等方面的法律沖突。A．物權方面的B．行為地方面的C．人的能力、身份、家庭財產(chǎn)方面的D．財產(chǎn)繼承方面的2．經(jīng)沖突規(guī)范援引某國法律作為涉外民事案件的準據(jù)法，而該國是一個多法域國家，存在區(qū)際法律沖突。各國一般采?。ˋBD）方面確定準據(jù)法，解決區(qū)際法律沖突。A．以法院地沖突規(guī)范中的連接點確定準據(jù)法B．按多法域國家的區(qū)際私法確定準據(jù)法C．當事人協(xié)商確定準據(jù)法D．法院地沖突規(guī)范專門針對多法域國家的法律適用規(guī)定了應以哪一法域的法律作為準據(jù)法3．我國法院審理涉外民事案件，如適用的法律為外國法時，首先由法院查明外國法的內(nèi)容。法院不能確定外國法的內(nèi)容的，可以通過以下途徑查明。（ABCDE）A．當事人提供B．我國駐該國的使、領館提供C．該國駐我國的使、領館提供D．中外法學家提供E．與我國訂立司法協(xié)助協(xié)定的締約對方的中央機關提供4．國際私法上，排除外國法適用的制度有（ABCD）A．反致制度B．公共秩序保留制度C．法律規(guī)避制度D．外國法查明制度5．知識產(chǎn)權具有（BCD）這幾種法律特征。A．不確定性B．專有性C．地域性D．時間性6．“雙國籍國民待遇”中的雙國籍是指（CD）A．出版單位的國籍B．銷售單位的國籍C．作者的國籍D．作品的國籍7．提單的法律職能表現(xiàn)為（ABC）A．海上貨物運輸合同的憑證B．托運人交付貨物的收據(jù)C．貨物所有權的憑證D．貨物所有權轉移的證明8．船舶碰撞的法律適用，各國一般主張適用（BCD）A．當事人國籍國法B．碰撞發(fā)生地法C．法院地法D．船旗國法9．對夫妻財產(chǎn)關系法律沖突，各國采用的沖突規(guī)則主要有（ABC）A．意思自治原則B．屬人法C．最密切聯(lián)系的法律D．婚姻登記地法10．我國法律規(guī)定司法協(xié)議的內(nèi)容包括（ABC）A．司法文書和司法外文書的送達B．調(diào)查取證C．承認與執(zhí)行外國法院判決D．協(xié)助當事人之間進行和解1．物之所在地法解決與物權有關的法律沖突，具體說來，物之所在地法（ACD）。A．決定物權客體的范圍B．運送中的物品的物權關系C．決定動產(chǎn)與不動產(chǎn)的識別與區(qū)分D．決定物權的取得、轉移、變更和消滅的條件2．識別可以基于以下（ABC）原因產(chǎn)生。A．有關國家的法律對同一事實情況賦予了不同的性質B．有關國家的法律對同一事實情況劃歸不同的法律范疇C．與案件有關國家之間，一國法律上的概念是另一國家法律上所沒有的D．受案法院法官對同一事實情況依與案件有關國家的法律作出了不同的解釋3．外國法的內(nèi)容通過各種途徑仍不能查明，各國采用的解決方法有（AD）A．以法院地法代替應適用的外國法B．法院強制性要求當事人之間和解C．以權威學者的學說作為判案依據(jù)D．駁回當事人的訴訟請求或抗辯4．一國法人到外國進行經(jīng)濟活動，須經(jīng)外國認許。各國采用的認許制度有（ABCD）A．特別認許制B．一般認許制C．相互認許制D．分別認許制5．對知識產(chǎn)權的法律適用，各國作了不同的規(guī)定。知識產(chǎn)權法律沖突可以（ABCD）A．適用知識產(chǎn)權原始國法律B．適用被請求保護國法律C．適用行為地法律D．根據(jù)具體情況分別適用上述A、B、C6．涉外合同之債的法律適用，主要有（ABD）A．意思自治說B．客觀標志說C．合同自體法說D．最密切聯(lián)系說7．國際許可證協(xié)議根據(jù)許可人授予被許可人使用范圍的不同可分為（ABCD）A．獨占許可證B．排他許可證C．普通許可證D．可轉讓許可證8．航空器發(fā)生碰撞，各國一般主張適用（ABCD）A．被碰撞一方航空器登記地法B．受害一方航空器登記地法C．被碰撞一方也有過失時，適用法院地法D．碰撞雙方的航空器在同一國家登記，可適用其本國法9．我國加入《承認和執(zhí)行外國仲裁裁決公約》提出的保留有（AD）A．商事保留B．民事保留C．協(xié)議保留D．互惠保留10．《中華人民共和國民事訴訟法》規(guī)定我國法院享有專屬管轄的案件有（ABCD）A．不動產(chǎn)糾紛案件B．港口作業(yè)中發(fā)生糾紛的案件C．遺產(chǎn)繼承糾紛案件D．中外合資企業(yè)合同、中外合作企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同案件1．《保護文學藝術作品伯爾尼公約》確立的著作權保護原則有（ABCD）A．國民待遇原則B．自動保護原則C．獨立保護原則D．最低限度保護原則5．我國法律規(guī)定司法協(xié)助的內(nèi)容包括（ABC）A．司法文書和司法外文書的送達B．調(diào)查取證C．承認與執(zhí)行外國法院判決D．協(xié)助當事人之間進行和解2．我國加入《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》時對公約（BC）作出保留。A．第1條第（1）款（A）項B．第1條第（1）款（B）項C．第11條D．第12條3．在下列選項中我國法律將其視為侵權行為地的有（AB）A．侵權行為實施地B．侵權結果發(fā)生地C．侵權行為預謀地D．與侵權行為有關的地方均作為侵權行為地4．我國法律禁止其與外國人結婚的公民有（ABD）A．現(xiàn)役軍人、公安人員B．外交人員、國家機關機要人員、掌握國家重大機密的人員C．國家機關工作人員D．正在接受教養(yǎng)和服刑的人員5．我國加入《關于向國外送達民事或商事司法文書和司法外文書公約》時提出聲明，反對采用（BCD）方式在我國境內(nèi)送達法律文書。A．中央機關送達B．郵寄送達C．司法官員直接送達D．案件關系人直接送達2．統(tǒng)一實體規(guī)范是指在（CD）中規(guī)定的用來確定當事人權利與義務的規(guī)范。A．國內(nèi)立法B．國內(nèi)判例C．國際條約D．國際慣例4．國民待遇的適用范圍逐步擴大，現(xiàn)在，國民待遇的適用范圍已擴展至（ABCD）A．外國自然人B．外國法人C．外國船舶D．外國物品6．《保護工業(yè)產(chǎn)權巴黎公約》確立的知識產(chǎn)權保護原則有（ABCD）A．國民待遇原則B．優(yōu)先權原則C．強制許可原則D．獨立性原則8．侵權行為之債的準據(jù)法，世界各國主要適用（ABCD）A．侵權行為法B．法院地法C．重疊適用侵權行為地法和法院地法D．與侵權行為有最密切聯(lián)系的法律10．我國承認和執(zhí)行外國法院判決的法律依據(jù)有（ABCD）A．我國締結和參加的國際條約B．我國與有關國家締結的雙邊協(xié)定C．互惠原則D．我國國內(nèi)立法1．1985年《國際貨物銷售合同法律適用公約》規(guī)定國際貨物銷售合同適用的法律可以是（ABCD）A．合同當事人雙方選擇的法律B．當事人沒有選擇準據(jù)法時，適用合同訂立時賣方設有營業(yè)所國家的法律C．在滿足一定條件的情況下，適用買方訂立合同時營業(yè)所所在地法律D．在當事人沒有選擇合同的準據(jù)法時，如果合同明顯地與B、C國家的法律以外的另一法律具有更密切的聯(lián)系，則合同受該另一國的法律管轄2．廣義的反致包括（BCD）A．循環(huán)反致B．間接反致C．狹義反致D．轉致5．下列物權關系中哪些適用物之所在地法解決（BD）A．運送中的物品的物權關系B．物權的保護方法C．船舶、飛機等運輸工具的物權關系D．物權客體范圍的決定4．《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》不調(diào)整的貨物買賣關系有（ABCD）A．供私人和家庭使用貨物的買賣B．以拍賣方式、根據(jù)法律執(zhí)行令狀或其他令狀進行的買賣C．股票、投資證券、流通票據(jù)或貨幣的買賣D．船舶、飛機或電力的買賣5．對婚姻形式要件法律沖突，各國采用的沖突規(guī)則主要有（ABCD）A．婚姻舉行地法B．當事人本國法C．以婚姻舉行地法為原則，當事人屬人法為例外D．以當事人屬人法為原則，婚姻舉行地法為例外六、簡答題2．簡述《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》適用的法律依據(jù)。答：《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》規(guī)定該公約在以下三種情況下適用：（1）雙方營業(yè)地分別處于兩個締約國的當事人之間訂立的國際貨物買賣合同適用公約，但這種適用不具有強制性，當事人可以通過明示選擇某個國家的法律來完全或部分排除公約的適用。締約國當事人在合同中可以對適用的法律依意思自治原則作出選擇，如選擇某國法作準據(jù)法就自動排除公約的適用。如果當事人對法律適用未作選擇，則公約當然適用于他們之間訂立的買賣合同。但是對國際慣例的選擇，不構成對公約的排除適用。（2）非締約國當事人可以通過意思自治選擇適用公約，但這種選擇必須是明示的。（3）當事人雙方或一方營業(yè)所所在地國不是締約國，如果國際私法規(guī)范導致適用某一締約國的法律時，公約可以選用于他們之間訂立的貨物買賣合同。3．簡述涉外民事案件管轄權在國際民事訴訟中的意義。答：（1）涉外民事訴訟管轄權是國家司法管轄權的重要組成部分，是國家主權的體現(xiàn)。每一主權國家均有屬地管轄權和屬人管轄權。（2）管轄權的確定是內(nèi)國法院受理涉外民事案件的前提條件。（3）管轄權的確定直接關系到案件的審理結果。（4）正確確定管轄權，有利于判決的承認和執(zhí)行。1．簡述涉外民事關系的特征。答：涉外民事關系是具有涉外因素的民事關系，是國際私法的調(diào)整對象。涉外民事關系具有以下三個法律特征：（1）涉外性。涉外民事關系具有涉外因素，這種涉外因素可以表現(xiàn)為法律關系主題的一方是外國的自然人、法人或國家、法律關系的客體位于國外、法律關系的產(chǎn)生、變更或消滅發(fā)生在國外。（2）廣泛性。廣泛性指涉外民事關系即包括婚姻家庭關系、財產(chǎn)繼承關系、侵權關系等一般意義上民事關系，又包括各種商事合同關系，概言之，平等主體之間發(fā)生的具有涉外因素的財產(chǎn)關系以及與財產(chǎn)相聯(lián)系的人身關系均屬涉外民事關系的范疇。（3）國際性。涉外民事關系是在國際交往中產(chǎn)生的，在形式上通常表現(xiàn)為不同國家當事人之間的關系，實質上體現(xiàn)著國家之間的關系。涉外民事關系要服從國家的對外政策，要受國際關系的制約。2．簡述我國涉外法定繼承的法律制度。答：《中華人民共和國繼承法》、《中華人民共和國民法通則》對涉外法定繼承作了規(guī)定。《中華人民共和國繼承法》第36條規(guī)定：中國公民繼承在中華人民共和國境外的遺產(chǎn)或繼承者中華人民共和國境內(nèi)的外國人的遺產(chǎn)，動產(chǎn)適用被繼承人住所地法律，不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法律。外國人繼承在中華人民共和國境內(nèi)的遺產(chǎn)或繼承在中華人民共和國境外的中國公民的遺產(chǎn)，動產(chǎn)適用被繼承人住所地法律，不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法律。《中華人民共和國民法通則》對《中華人民共和國繼承法》的規(guī)定進行了完善。該法第149條規(guī)定：遺產(chǎn)的法定繼承，動產(chǎn)適用被繼承人死亡時住所地法律，不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法律。上述法律規(guī)定表明我國在涉外法定繼承方面采用區(qū)別制。3．簡述承認與執(zhí)行外國法院判決的程序。答：大陸法系國家承認與執(zhí)行外國法院判決采用發(fā)執(zhí)行證方式，即被請求國法院根據(jù)請求國法院的請求，對外國法院判決作形式審查或實質審查，認為外國法院判決具備執(zhí)行條件，便發(fā)給執(zhí)行證，或作出承認的裁定，交付執(zhí)行。英美國家采用訴訟式和登記式程序承認和執(zhí)行外國法院判決。訴訟式是指英美國家法院不直接承認與執(zhí)行外國法院判決，而是把外國法院判決視為證據(jù)，當事人要在英美國家法院重新起訴。法院對案件重新審理，如認為外國法院判決與本國法律無抵觸之處，則作出一個內(nèi)容與外國法院判決相同的判決，然后根據(jù)一般程序予以執(zhí)行。英國除采取訴訟制度外，還采取登記制度。英國采取登記制度執(zhí)行外國法院判決有一定的限制。其限制具體表現(xiàn)在：采用登記制度執(zhí)行外國法院判決的案件僅適用于支付一定數(shù)額金錢的判決。適用范圍為英國自治領地及與英國有雙邊協(xié)議的國家。1．簡述本地法說。答：本地法說是美國法學家?guī)炜藙?chuàng)立的。本地法說的主要觀點是：（1）法院只適用法院地法，不適用外國法律。（2）在某些情況下，法院可以適用外國法，但此時只能將外國法規(guī)范并入本國的法律規(guī)范，作為本國法律規(guī)范予以適用。（3）法院執(zhí)行的是本國法創(chuàng)設的權利，而不是外國法創(chuàng)設的權利。本地法說成功地批判了傳統(tǒng)國際私法理論，特別是既得權說，為美國法學理論的發(fā)展開辟了道路。2．簡述法律規(guī)避的概念與構成要件。答：國際私法中的法律規(guī)避是指當事人為了規(guī)避原來應該適用的某一國法律，故意制造一些條件能夠利用沖突規(guī)范，使對其有利的另一國法律得以適用。構成國際私法上的法律規(guī)避必須具備以下幾個條件：（1）當事人規(guī)避某國法律是出于故意，即當事人的行為是以規(guī)避法律為目的的。（2）規(guī)避的法律是本應對當事人適用的強制性法律，而不是任意性法律。（3）當事人是通過故意改變或制造與連接點有關的事實，利用沖突規(guī)范來達到法律規(guī)避目的的。（4）法律規(guī)避必須是即遂的。（5）當事人規(guī)避以后，仍與被法律規(guī)避的那個國家或地區(qū)存在某種聯(lián)系。3．當事人選擇處理涉外合同所適用的法律時應注意哪些問題？答：（1）當事人對法律的選擇必須是協(xié)商一致的結果。對法律的選擇必須誠實、善意、合法。（2）當事人對法律的選擇在空間上沒有限制。（3）當事人對法律的選擇必須以書面形式明示。（4）選擇時間，在法庭開庭審理案件之前。（5）中外合資企業(yè)合同等三類合同不能選擇適用外國法。（6）當事人選擇的法律必須是現(xiàn)行的實體法，不包括沖突法和程序法。（7）當事人所選擇的法律不得違背我國的公共秩序。1．簡述涉外民事法律關系法律沖突產(chǎn)生的原因。答：（1）不同國家的法人、公民之間進行經(jīng)濟交往和民事往來，形成大量的涉外民事關系。國際私法是商品經(jīng)濟高度發(fā)展的產(chǎn)物，生產(chǎn)力的發(fā)展、生產(chǎn)率的提高，使商品交換成為社會存在和社會發(fā)展的必要條件。（2）對同一涉外民事關系，不同國家的法律作出了不同的規(guī)定，這是法律沖突產(chǎn)生的重要條件，如果各國對涉外民事關系的法律規(guī)定相一致，就不存在法律沖突問題了。（3）一國法律的域內(nèi)效力與另一國法律的域外效力同時作用于同一涉外民事關系，而這兩個國家的法律規(guī)定不同時，便產(chǎn)生法律的域內(nèi)效力與法律的域外效力的沖突。（4）一國承認外國人在內(nèi)國的民事法律地位，這是涉外民事關系法律沖突產(chǎn)生的重要條件。一國不承認外國人在內(nèi)國的民事法律地位，不允許外國人在內(nèi)國享有民事權利，承擔民事義務，外國人就不能在內(nèi)國從事民事活動，就不會產(chǎn)生涉及外國法適用的民事法律沖突。3．簡述我國國際私法學界對公共秩序保留的態(tài)度。答：公共秩序保留是世界各國普遍承認與采用的國際私法制度，其作用在于排除或限制外國法的適用，以維護法院地國的根本利益。公共秩序保留是一個富于彈性的條款，何為公共秩序，由各國根據(jù)其不同時期的政策和利益來解釋，在什么場合下適用，由法院根據(jù)本國利益和具體案情來決定。公共秩序保留不能濫用，而應慎重適用，否則，會影響涉外民事關系的穩(wěn)定，會危害甚至否定國際私法。1．簡述先決問題的法律地位。答：先決問題有獨立于主要問題的法律地位，先決問題與主要問題之間不是一種從屬關系，而是一種并列關系。其理由是：（1）先決問題是一個獨立的涉外民事關系，具有獨立的訴因，當事人可以就先決問題獨立的向法院起訴。（2）先決問題具有獨立適用的沖突規(guī)范，有獨立適用的準據(jù)法，法院可以獨立的就先決問題中當事人的權利義務作出判決。（3）從時間上看，先決問題是先于主要問題產(chǎn)生的，從法律后果看，先決問題制約著主要問題的解決。先決問題中當事人實體權利義務不確定，主要問題中當事人的實體權利義務也不能確定。（4）主張先決問題從屬于主要問題的學者的主要論據(jù)是先決問題是因主要問題的提起而出現(xiàn)的。應該說，先決問題是因主要問題的提起而出現(xiàn)，但先決問題并不是因為主要問題的產(chǎn)生而存在，不能以先決問題是因主要問題的提起而出現(xiàn)就認定先決問題必然從屬于主要問題。2．簡述國籍積極沖突的解決。答：對于自然人國籍的積極沖突，各國在立法和實踐中區(qū)別不同情況采取不同的辦法解決：（1）一個人同時既具有內(nèi)國國籍，又具有外國國籍時，國際上的通行做法是按照“內(nèi)國國籍優(yōu)先的原則”，以內(nèi)國法為當事人的本國法。（2）當事人的雙重或多重國籍均為外國國籍時，如何確定其本國法，各國的實踐不一致，歸納起來主要有以下幾種做法：第一，最后取得的國籍優(yōu)先。第二，當事人住所或慣常居所所在地國國籍優(yōu)先。第三，與當事人有最密切聯(lián)系國家的國籍優(yōu)先，即適用當事人“實際國籍”所屬國法為基本國法，這是當今較有影響的一種理論，為許多學者所贊同。3．簡述合同中仲裁條款獨立有效性原則。答：合同中仲裁條款獨立有效性原則是指合同中的仲裁條款具有相對的獨立性，其有效性不受合同有效性的影響。即使合同無效或合同終止，仲裁條款仍然有效。仲裁條款獨立有效性學說的理論根據(jù)是：（1）合同規(guī)定當事人雙方實體方面的權利義務，仲裁條款規(guī)定當事人實體方面的權利義務得不到實現(xiàn)時的法律救濟措施。合同得到全部履行，仲裁條款無須履行，合同未履行，則需履行仲裁條款，二者彼此獨立。（2）仲裁條款有獨立于合同的效力。合同的有效性取決于合同形式要件和合同實質要件是否符合合同準據(jù)法的規(guī)定，仲裁條款的有效性取決于仲裁機構所在地國家法律或仲裁規(guī)則對仲裁條款形式、內(nèi)容的規(guī)定。判斷二者有效性的法律根據(jù)不同。（3）仲裁條款獨立于合同中的其他條款。合同中的任何其他條款均可與仲裁條款分開，合同中的其他條款是否效，不影響仲裁條款對當事人的拘束力。1．簡述沖突規(guī)范的概念及法律特征。答：沖突規(guī)范是指出涉外民事關系應適用何國法律來處理的法律規(guī)范。沖突規(guī)范的特點有：（1）沖突規(guī)范僅指出涉外民事關系應適用何國法律來處理，不能具體地確定當事人之間的權利和義務。（2）沖突規(guī)范只有與其援引的某國實體法相結合，才能最終確定當事人之間的權利和義務。2．簡述動產(chǎn)三分說。答：德國法學家薩維尼提出了“動產(chǎn)三分”說，他把動產(chǎn)分為三類：第一類是不能確定其所在地的，如旅行者隨身攜帶的行李，運輸途中的物品等，這類動產(chǎn)經(jīng)常處于變動狀態(tài)，故應適用當事人住所地法；第二類是能夠確定其所在地的，如擺設用的家具、圖書、美術品等，這類動產(chǎn)應適用物之所在地法；第三類是所有者在住所地以外不定期托人保管的商品或者旅行者在國外暫時寄存的行李，對這類動產(chǎn)可以根據(jù)具體情況，或適用當事人住所地法，或適用財產(chǎn)所在地法。薩維尼的“動產(chǎn)三分”說，將動產(chǎn)分為三類，按其能否確定所在地，提出了靈活的法律適用標準，由單純的動產(chǎn)物權適用屬人法過渡到適用物之所在地法，其學說在理論上為物權不分動產(chǎn)與不動產(chǎn)均適用物之所在地法奠定了基礎。33．簡述涉外婚姻的實質要件及我國關于涉外結婚、離婚法律適用的規(guī)定。答：涉外婚姻的實質要件是指結婚必須具備的條件和結婚必須排除的條件。這些條件包括：（1）婚齡。結婚必須達到法定的結婚年齡。（2）當事人雙方自愿。結婚是男女雙方結為夫妻的法律行為，須以男女雙方自愿為基礎。（3）當事人之間沒有血緣關系或近親關系。現(xiàn)代國家均以立法的形式禁止直系血親之間締結婚姻關系，對旁系血親間的婚姻關系，各國法律也加以限制。（4）當事人雙方與他人之間沒有婚姻關系?，F(xiàn)代國家多實行一夫一妻制，要求婚姻雙方與他人之間沒有婚姻關系，印度等國家除外。（5）男女兩性的結合在婚姻實質方面，一些國家規(guī)定患有不應當結婚疾病的人不能結婚，有的國家禁止從事某類公務的人員不能同外國人結婚。我國法律規(guī)定：中華人民共和國公民和外國人結婚適用婚姻舉行地法律，離婚適用受理案件的法院所在地法律。七、論述題一、論《死者遺產(chǎn)繼承法律適用公約》答：《死者遺產(chǎn)繼承法律適用公約》于1988年10月在海牙國際私法會議第16屆大會獲得通過，該公約有5章31條。其主要內(nèi)容有：（1）公約的適用范圍除遺產(chǎn)處分方式、處分遺產(chǎn)的能力、有關夫妻財產(chǎn)的爭議、非因繼承而設立而讓與的財產(chǎn)權利、利益或財產(chǎn)事項不適用公約外，一切遺產(chǎn)繼承的法律選用問題均適用公約。即使應適用的法律是一非締約國法律，公約仍應適用。（2）公約采用了“同一制”繼承制度公約將死者的遺產(chǎn)看成是一個不可分割的整體，規(guī)定選用統(tǒng)一的準據(jù)法。這一準據(jù)法原則上是死者死亡時的慣常居所地國家的法律，只要他那里具有該國國籍，或者他在該國至少居住5年時間。在其他情況下，繼承受死者死亡時的國籍國法律支配，除非死者當時與另一國有更密切的聯(lián)系。（3）意思自治原則公約規(guī)定當事人可以指定適用于遺囑繼承的法律，但這種指定受到嚴格限制。一是當事人的指定只限于其指定時或死亡時的國籍國法律或慣常居所地法律。二是這種指定的形式必須是明示的。（4）繼承準據(jù)法的適用范圍準據(jù)法適用于死者的全部遺產(chǎn)，不管這些遺產(chǎn)位于何處。準據(jù)法的具體適用范圍包括：A．確定繼承人、繼承份額和義務以及因死亡而引起的其他繼承權。B．因行為而引起的繼承權的剝奪和喪失。C．在確定繼承人、不動產(chǎn)遺囑繼承人或動產(chǎn)繼承人的份額時，任何返還或說明贈與物品、特留份或遺物的義務。D．可處分的遺產(chǎn)部分，不可剝奪的利益和對遺產(chǎn)處分的其他限制。E．遺囑處分的實質有效性。公約排除了反致但規(guī)定允許轉致。二、論確定涉外民事案件管轄權的原則。答：涉外民事案件管轄權是指一國依國際條約和國內(nèi)立法的規(guī)定所確定的受理涉外民事案件的權限范圍和對特定涉外民事案件行使審判權的資格。世界各國在確定涉外民事案件管轄權時，主要采取以下原則：（1）屬人管轄原則屬人管轄原則是指以當事人國籍為標志確定管轄權。涉外民事案件的當事人，不論是原告還是被告，也不管居住何處，當事人國籍國法院對案件享有管轄權。采取屬人管轄原則的國家主要是以法國為代表的位丁法系國家。各國對與人身有關的案件，特別是離婚、監(jiān)護、親子、繼承等案件，原則上承認當事人本國法院享有管轄權。（2）屬地管轄原則屬地管轄原則是指涉外民事案件的管轄權以地域為聯(lián)系因素，由該地域所屬國法院行使管轄權。屬地管轄原則可具體分為：A、以住所、居所、臨時所在地為聯(lián)系因素確定管轄權。各國確立本國涉外民事案件管轄權，大量地、普遍地是以實體法律關系或訴訟法律關系中的地域因素為基礎的。B、以物之所在地為聯(lián)系因素確定管轄權。作為確定管轄權聯(lián)系因素的物有兩種：一種是訴訟標的物，即訴訟當事人之間訟爭的財產(chǎn)，一種是為被告所有但與訴訟案件無關的財產(chǎn)。以物之所在地為聯(lián)系因素確定管轄權亦為各國普遍承認。C、以訴訟原因發(fā)生地為聯(lián)系因素確定管轄權。訴訟原因發(fā)生地主要指契約案件中的契約成立地、契約履行地、侵權案件中的侵權行為地。各國普遍承認契約糾紛案件、侵權案件由契約成立地、契約履行地、侵權行為地法院管轄。（3）協(xié)議管轄原則協(xié)議管轄原則是指雙方當事人根據(jù)意思自治原則，在爭議發(fā)生前或爭議發(fā)生后達成協(xié)議，把他們之間的爭議交由某一國法院審理。協(xié)議管轄可分為明示協(xié)議管轄和默示協(xié)議管轄。明示協(xié)議管轄指當事人達成書面協(xié)議，將爭議交由某國法院審理。默示協(xié)議管轄指當事人之間未達成書面協(xié)議，一方當事人在某國法院提起訴訟，另一方當事人參加訴訟并進行答辯，從而構成對法院管轄權的確認。各國在承認協(xié)議管轄的同時，也規(guī)定了協(xié)議管轄的條件，這些條件主要是：A、協(xié)議管轄僅適用于合同法律關系發(fā)生的爭議。B、當事人之間的協(xié)議應是書面的，口頭協(xié)議須有書面證明。C、當事人之間的協(xié)議必須有效，必須符合有關國家的法律規(guī)定。D、協(xié)議管轄僅限于一審法院。E、當事人協(xié)議選擇的法院須是與案件有實際聯(lián)系國家的法院。F、專屬管轄案件當事人不得以協(xié)議予以變更。（4）平行管轄原則平行管轄原則是指一個涉外民事案件兩個或兩個以上國家的法院都有管轄權，原告可以選擇其中一國法院起訴，由該國法院行使管轄權。（5）專屬管轄原則專屬管轄原則是指為維護本國公共秩序，保護本國當事人利益，一國主張某類案件只能由本國法院管轄，排除他國法院的管轄權。三、論意大利法則區(qū)別說。答：11世紀以后，意大利不同地區(qū)之間的人員交流頻繁，法律沖突現(xiàn)象便開始發(fā)生。這時的法律沖突表現(xiàn)為羅馬法與城邦法、城邦法與城邦法之間的沖突。沖突如發(fā)生羅馬法在與城邦的法則之間，根據(jù)“特別法優(yōu)于普通法”的羅馬法原則，可適用城邦的法則，但是沖突發(fā)生在不同城邦的法則之間，就沒有解決法律適用問題的規(guī)則。法律沖突對各城邦之間的商業(yè)貿(mào)易是十分不利的，因而需要找出解決法律沖突的規(guī)則，這就是意大利法則區(qū)別說產(chǎn)生的時代背景。意大利法則區(qū)別說的代理人物是巴托魯斯。14世紀，巴托魯斯在意大利和法國的一些法學家在一些早期的法則區(qū)別理論或沖突原則的基礎上，提出了自己的理論。他抓住了法律的域內(nèi)效力與域外效力這個法律沖突的根本點，并且把解決法律沖突的問題分為兩個相互聯(lián)系的方面來進行探討：即城邦法則能否適用于城邦內(nèi)的一切人和城邦法則能否適用范圍于城邦以外的城邦居民。巴托魯斯解決這兩個問題的方法仍然是完全借助他的先行者們把法則區(qū)分為物法、人法的學說，在他看來，所有法律無非有兩大類，即人法和物法。物法，必須且只能在制定者管轄領域內(nèi)適用；人法（只要不是那種“令人厭惡”的法則），則是可以隨人之所至而適用于域外的。但是，在現(xiàn)實生活中，并無這種純粹的物法法則和純粹的人法法則，他便只得求助于法則詞語結構的不同來進行這種區(qū)分。巴托魯斯方法雖悖謬可笑，巴托魯斯的理論與方法也未完全擺脫注釋學派的影響，但他已經(jīng)把新興資產(chǎn)階級的文藝復興運動所鼓吹的人文主義帶入了國際私法領域。這主要表現(xiàn)在他在過去封建主義法律適用上的絕對屬地主義基礎上，提出了一條法律適用上的屬人主義，揭示了外國人法與本國物法之間的聯(lián)系，闡示了法的域內(nèi)效力與域外效力問題，提出了解決法律沖突的方法，從真正意義上創(chuàng)立了國際私法。四、論薩維尼的法律關系本座說。答：14世紀產(chǎn)生的法則區(qū)別說在國際私法領域居于統(tǒng)治地位的局面直到19世紀才被打破。19世紀，德國法學家薩維尼提出法律關系本座說，把國際私法推進到一個新階段。1849年薩維尼在他發(fā)表的《現(xiàn)代羅馬法體系（第8卷）》一書中全面地闡述了他的國際私法理論。該理論主要內(nèi)容包括：（1）為了便于國際交往和減少其法律上的障礙，必須承認內(nèi)外國人法律地位的平等和內(nèi)外國法律的平等。（2）他極力反對從法律規(guī)則自身的性質出發(fā)來決定法律是否可適用于各種特定的涉外民事關系，而主張從法律關系本身的性質來探討其應適用的法律。（3）每一種法律關系在邏輯上和性質上必然與某一特定的法律制度相聯(lián)系，每一法律關系都有一個確定的“本座”，即一個他在性質上必須歸屬的法域。法院進行法律選擇時，應根據(jù)法律關系的性質確定法律關系的本座所在地，而該本座所在地的法律就是該法律關系所應適用的法律。（4）薩維尼還分別就身份、物權、債權、繼承、家庭等法律關系討論了它們的“本座”或“本座法”之所在。薩維尼的法律關系本座說在國際私法發(fā)展史上具有里程碑意義。薩維尼一改統(tǒng)治了幾百年的通過法律性質選擇法律的方法，代之以通過法律關系性質選擇法律的方法，這在方法論上是一個歷史性的突破。他創(chuàng)造性提出了解決法律選擇中的連接點，為國際私法的規(guī)范化和更具操作性起到了至關重要的作用。薩維尼的理論對國際私法的發(fā)展具有極其深遠的影響。當然，薩維尼的方法也難免陷入唯心主義的泥潭。但瑕不掩瑜，薩維尼確實開創(chuàng)了一條法律選擇的新路子。五、論最密切聯(lián)系原則。答：最密切聯(lián)系原則是應用于合同、侵權等領域的一種法律適用原則，其含義是指，某一涉外民事關系，在當事人沒有選擇應適用的法律或選擇無效的情況下，法院在與該法律關系有聯(lián)系的國家中，選擇一個與該法律關系本質上有重大聯(lián)系，利害關系最為密切的國家的法律予以適用。它完全拋棄了傳統(tǒng)客觀論的機械作用，其客觀標志不是一個，而是兩個或多個，在諸多的客觀標志（連接因素）中，由法院根據(jù)案件情況，在進行綜合分析的基礎上，找出一個“重心”，即與該合同交易有最密切聯(lián)系的客觀標志，然后根據(jù)該標志的指引，適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。最密切聯(lián)系原則具有以下帶有普遍性的特征：（1）它是一種新的法律選擇方法。最密切聯(lián)系原則是根據(jù)具體案件的特定事實去靈活尋找所應適用的準據(jù)法，從而改變了傳統(tǒng)沖突法中連接因素的單一性，使與案件有關聯(lián)的各種因素都得以考慮，從而加強了案件處理的科學性。（2）它的核心是通過對合同以及與合同有關的各要素進行綜合分析來尋找與合同最密切聯(lián)系的法律，其方法十分靈活。在具體運用中，主要采取兩種方式：一是允許根據(jù)涉外合同所涉及的不同性質的問題，就合同的不同方面，分別適用不同國家的法律；二是對與案件相關聯(lián)的各種有關事實和因素進行綜合考察。（3）它給予了法官以較大的自由裁量權。最密切聯(lián)系原則主張由法官根據(jù)具體情況自由裁量與案件有最密切聯(lián)系的法律予以適用，加之該原則沒有確切、限定的內(nèi)容，這就給法官自由裁量提供了極大的空間。法官據(jù)此可排除適用會給合同關系帶來不利的法律，選擇更有利的法律，實現(xiàn)法律選擇的公正與靈活。但也可能被法官濫用而破壞它的正確性。六、論我國關于侵權行為損害賠償法律適用的規(guī)定。答：我國現(xiàn)行有效的有關涉外侵權法律適用的規(guī)定主要包含于《中華人民共和國民法通則》、最高人民法院《關于貫徹執(zhí)行（中華人民共和國民法通則）若干問題的意見（試行）》中。我國關于侵權行為損害賠償法律適用的規(guī)定與世界大多數(shù)國家的規(guī)定基本一致，其內(nèi)容主要有：《民法通則》第146條規(guī)定：“侵權行為的損害賠償，適用侵權行為地法律。當事人雙方國籍相同或者在同一國家有住所的，也可以適用當事人本國法律或者住所地法律。中華人民共和國法律不認為在中華人民共和國領域外發(fā)生的侵權行為是侵權行為的，不作為侵權行為處理。關于侵權行為地法律的確定，最高人民法院《關于貫徹執(zhí)行（中華人民共和國民法通則）若干問題的意見（試行）》第187條作了解釋：侵權行為地法律包括侵權行為實施地法律和侵權結果發(fā)生地法律，如果兩者不一致，由人民法院選擇適用。七、論系屬公式。答：系屬公式是指把常用的雙邊沖突規(guī)范的系屬固定化，使其成為國際上公認的或為大多數(shù)國家采用的涉外民事關系法律適用原則。常用的系屬公式有以下幾種：（1）屬人法屬人法是以涉外民事關系當事人的國籍、住所或居所為連接點的系屬公式，主要用于解決與人的身份、能力、婚姻家庭、親屬、財產(chǎn)繼承有關的法律沖突。大陸法系國家和英美法系國家在屬人法的確定上采用不同的原則。大陸法系國家采用本國法原則，即以當事人的國籍作為屬人法的連接點。英美法系國家采用住所地法原則，即以當事人的住所地作為屬人法的連接點。為了協(xié)調(diào)屬人法本國法原則和住所地法原則的對立，國際社會在制定國際條約時及一些國家在本國的國內(nèi)立法中，已把當事人的慣常居所地作為屬人法的連接點。采用本國法為屬人法的國家近年來也發(fā)生了一些變化，開始采用住所地法或兼采住所地法為屬人法。（2）物之所在地法物之所在地法是指作為涉外民事關系客體的物在時間上和空間上所位于的那個國家的法律，主要用來解決物的所有權關系及物的所有權與其他物權關系方面的法律沖突。物權沖突適用物之所在地法已成為公認的物權法則，這一法則起源于不動產(chǎn)物權適用不動產(chǎn)所在地法這一規(guī)則，現(xiàn)已廣泛適用于解決解決動產(chǎn)物權法律沖突。（3）行為地法行為地法是指涉外民事行為發(fā)生地的法律。行為地法源于“場所支配行為”這一古老的習慣法原則，初始用于確定行為方式的有效性，以后發(fā)展用來解決行為內(nèi)容方面的法律沖突。（4）法院地法法院地法是指受理涉外民事案件的法院所在地的法律，主要用于解決涉外民事訴訟程序方面的法律沖突，在有些情況下也用來解決實體法方面的法律沖突。（5）旗國法旗國法是指懸掛在船舶上或涂印在飛行器上的特定旗幟所屬國的法律，主要用于解決船舶或飛行器發(fā)生法律糾紛時的法律沖突問題。（6）當事人合意選擇的法律當事人合意選擇的法律是指當事人按雙方意愿自主選擇的適用于涉外民事關系的法律，當事人這種對法律的選擇又稱為“意思自治”，主要用于解決涉外合同的法律適用問題。（7）最密切聯(lián)系的法律最密切聯(lián)系的法律是指與涉外民事關系有最密切聯(lián)系的地方的法律。最密切聯(lián)系的法律的起源可以追溯到薩維尼的“法律關系本座說”，但這一法律適用原則的真正確立是在20世紀70年代。最密切聯(lián)系的法律作為一個法律適用的指導原則，主要適用于合同領域，在涉外侵權、婚姻家庭等領域一些國家也適用這一原則。八、案例題一、中國公民忻某與中國公民曹某1944年在中國結婚，婚后生育二女。曹某1949年去臺灣，1991年加入美國籍。雙方分離后，常有通訊聯(lián)系。忻某1975年赴美與曹某共同生活。1984年以后，曹某每年回國一次，并購買、翻建了三套住宅。1989年，忻某與曹某在美國發(fā)生矛盾，曹某獨自來中國并與一婦女同居。忻某知道這一情況后，要求曹某與同居婦女斷絕關系。曹不聽，反到美國法院起訴離婚并獲準。1991年3年，曹某又來到中國，于8月17日與原同居婦女到寧波市民政局涉外婚姻登記處辦理了婚姻登記。1991年12月14日，忻某向寧波市中級人民法院提出訴訟，要求與曹某離婚，分割夫妻關系存續(xù)期間的共同財產(chǎn)，要求判令曹某支付生活費和撫養(yǎng)費。問：1．寧波市中級人民法院是否能受理這一離婚案件？說明理由。2．本案應適用何國法律為準據(jù)法？說明理由。答：1．寧波市中級人民法院可以受理這一離婚案件。曹某在美國法院離婚并獲準，曹某與忻某的婚姻關系在美國解除。美國法院的判決在中國并不自動發(fā)生法律效力，只有當事人在中國向中國法院提出承認與執(zhí)行的請求，中國法院經(jīng)審查，認為該判決的承認與執(zhí)行不與中國的公共秩序相抵觸，中國法院作出裁定，承認外國法院的判決在中國發(fā)生法律效力，該外國法院的判決才能在中國生效。曹某未在中國法院提出承認外國法院判決的申請，故該美國法院的判決在中國未發(fā)生法律效力，所在中國法院有權受理忻某提出的離婚訴訟。2．中國受理離婚訴訟案件后，應適用中國法律為準據(jù)法。依據(jù)是《中華人民共和國民法通則》第147條“離婚適用受理案件的法院所在地法律?！倍⑼踱?、楊潔敏夫妻二人均為中國公民，婚后旅居阿根廷。因發(fā)生婚姻糾紛，阿根廷法律又不允許離婚，夫妻二人于1984年按阿根廷法律規(guī)定的方式達成長期分居協(xié)議，并請求中國駐阿根廷大使館領事部予以承認和協(xié)助執(zhí)行。中華人民共和國最高人民法院就該案給我國駐阿根廷大使館領事部的復函指出：我國駐外使館辦理中國公民間的有關事項應當執(zhí)行我國法律，該分居協(xié)議不符合我國婚姻法的規(guī)定，故不能承認和協(xié)助執(zhí)行。該分居協(xié)議系按照阿根廷法律允許的方式達成的，故只能按照阿根廷法律規(guī)定的程序向阿根廷有關方面申請承認。如果當事人要想取得在國內(nèi)離婚的效力，必須向國內(nèi)原婚姻登記機關或結婚登記地人民法院申辦離婚手續(xù)。問：請用國際私法理論解釋我國為什么不承認和協(xié)助執(zhí)行王、楊二人達成的分居協(xié)議。答：王、楊二人