東營經(jīng)濟(jì)開發(fā)區(qū)人民法院2022年招聘法官助理模擬卷（含答案）

長風(fēng)破浪會(huì)有時(shí)，直掛云帆濟(jì)滄海。住在富人區(qū)的她東營經(jīng)濟(jì)開發(fā)區(qū)人民法院2022年招聘法官助理模擬卷（含答案）（圖片大小可自由調(diào)整）全文為Word可編輯，若為PDF皆為盜版，請謹(jǐn)慎購買！卷I一.全考點(diǎn)綜合押題密卷(共100題)1.某市云彩公司從國外進(jìn)口一批生產(chǎn)設(shè)備。該公司董事長華某拒絕接受海關(guān)執(zhí)法人員魏某的敲詐。魏某惱羞成怒，以華某涉嫌走私為由將其扣押，將該批生產(chǎn)設(shè)備查封。華某被關(guān)押期間因過于激動(dòng)突發(fā)腦溢血死亡。后，某市政府強(qiáng)行將云彩公司和陽光公司合并為一個(gè)新公司——彩光公司。下列說法正確的有：()

A:華某的妻子享有賠償請求權(quán)

B:云彩公司不再享有賠償請求權(quán)

C:陽光公司享有賠償請求權(quán)

D:彩光公司享有賠償請求權(quán)

答案：A,C,D

解析：《國家賠償法》第6條規(guī)定：“受害的公民、法人和其他組織有權(quán)要求賠償。”“受害的公民死亡，其繼承人和其他有扶養(yǎng)關(guān)系的親屬有權(quán)要求賠償?！薄笆芎Φ姆ㄈ嘶蛘咂渌M織終止的，其權(quán)利承受人有權(quán)要求賠償?！比A某被扣押，但已死亡，故其賠償請求權(quán)轉(zhuǎn)移給其繼承人和其他有扶養(yǎng)關(guān)系的親屬，故A項(xiàng)正確。云彩公司生產(chǎn)設(shè)備被查封，而彩光公司是云彩公司的權(quán)利承受人，故彩光公司享有賠償請求權(quán)，D項(xiàng)正確?！缎姓r償案件規(guī)定》第16條規(guī)定：“企業(yè)法人或者其他組織被行政機(jī)關(guān)撤銷、變更、兼并、注銷，認(rèn)為經(jīng)營自主權(quán)受到侵害，依法提起行政賠償訴訟，原企業(yè)法人或其他組織，或者對其享有權(quán)利的法人或其他組織均具有原告資格?！眳⒄赵摋l規(guī)定，某市政府強(qiáng)行將云彩公司和陽光公司合并為一個(gè)新公司——彩光公司，對市政府的強(qiáng)行合并決定，原企業(yè)——云彩公司和陽光公司，以及新公司彩光公司，均具有賠償請求權(quán)。故B項(xiàng)錯(cuò)誤，C、D項(xiàng)正確。2.★★甲國發(fā)生的叛亂運(yùn)動(dòng)g被甲國政府和國際社會(huì)承認(rèn)為叛亂團(tuán)體。叛亂團(tuán)體在其控制的一些地區(qū)，強(qiáng)行掠奪或占用外國國家的財(cái)產(chǎn)。依國際法,下列關(guān)于甲國政府是否承擔(dān)責(zé)任的說法哪個(gè)是正確的？（）

A.甲國政府應(yīng)當(dāng)承擔(dān)直接責(zé)任

B.由于強(qiáng)行掠奪或占用行為發(fā)生在叛亂團(tuán)體控制區(qū)，甲國應(yīng)承擔(dān)間接責(zé)任

C.甲國政府和叛亂團(tuán)體共同承擔(dān)直接責(zé)任

D.甲國政府不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任

答案：D

解析：。叛亂團(tuán)體作為類似于國家的政治實(shí)體可以成為國際不法行為的主體。在本題中，甲國的叛亂運(yùn)動(dòng)巳被甲國政府和國際社會(huì)承認(rèn)為叛亂團(tuán)體。在這種情況下，在一國領(lǐng)土或其管轄下的任何其他領(lǐng)土內(nèi)成立的叛亂運(yùn)動(dòng)的機(jī)關(guān)的行為不應(yīng)視為該國現(xiàn)存政府的行為，所以，對該叛亂機(jī)關(guān)的行為該國政府不承擔(dān)法律責(zé)任。3.中國金德公司與甲國紅心公司簽署了采取鐵路運(yùn)輸方式由中國出口的大宗商品銷售協(xié)議。后因圍際大宗商品價(jià)格浮動(dòng)，紅心公司在收貨后將該批貨物轉(zhuǎn)賣到乙國，現(xiàn)乙國正信公司稱該批商品存在商標(biāo)侵權(quán)。中國和甲國均為《國際貨物銷售合同公約》和《國際鐵路貨物聯(lián)運(yùn)協(xié)定》締約國。按照相關(guān)規(guī)則，下列哪些選項(xiàng)是正確的?(）

A.金德公司不承擔(dān)該批商品的商標(biāo)侵權(quán)責(zé)任

B.該批貨物的風(fēng)險(xiǎn)于貨交第一承運(yùn)人時(shí)由金德公司轉(zhuǎn)移給紅心公司

C.鐵路運(yùn)輸承運(yùn)人的責(zé)任期間是從貨物裝上火車時(shí)起至卸下時(shí)止

D.不同鐵路運(yùn)輸區(qū)段的承運(yùn)人應(yīng)對不同區(qū)段發(fā)生的貨損承擔(dān)連帶責(zé)任

答案：A,B,D

解析：本題考查《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》賣方知識(shí)產(chǎn)權(quán)擔(dān)保義務(wù)、風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移與《國際鐵路貨物聯(lián)運(yùn)協(xié)定》中的承運(yùn)人責(zé)任。A正確?！堵?lián)合國國際貨物銷售合同公約》第42條規(guī)定，如果雙方在訂立合同時(shí)，沒有規(guī)定貨物的最終使用地或轉(zhuǎn)賣地，則賣方對買方不承擔(dān)轉(zhuǎn)賣地知識(shí)產(chǎn)權(quán)擔(dān)保義務(wù)。B正確?！堵?lián)合國國際貨物銷售合同公約》第67條規(guī)定，如果銷售合同涉及貨物的運(yùn)輸，但賣方?jīng)]有義務(wù)在某一特定地點(diǎn)交付貨物，風(fēng)險(xiǎn)自貨物交付給第一承運(yùn)人時(shí)轉(zhuǎn)移。C錯(cuò)誤。按照《國際鐵路貨物聯(lián)運(yùn)協(xié)定》的規(guī)定，承運(yùn)人的責(zé)任期間是從“簽發(fā)運(yùn)單時(shí)起至終點(diǎn)交付貨物時(shí)”止，而不是“從貨物裝上火車時(shí)起至卸下時(shí)止”。D正確，根據(jù)《國際鐵路貨物聯(lián)運(yùn)協(xié)定》，按運(yùn)單承運(yùn)貨物的鐵路部門應(yīng)對貨物負(fù)連帶責(zé)任。4.關(guān)于定金，下列說法不正確的是

A.當(dāng)事人約定定金超過合同標(biāo)的額20%的部分，不支持該部分定金的效力

B.當(dāng)事人可約定交付定金作為主合同的生效要件，如果定金沒有交付，而主合同的義務(wù)人履行了債務(wù)，債權(quán)人也接受債務(wù)人履行的，定金合同不因此而生效

C.因意外事件或者不可抗力導(dǎo)致主合同不能履行者，如果交付了定金，則收受定金一方應(yīng)雙倍返還定金

D.因第三人原因?qū)е轮骱贤荒苈男姓?，收受定金一方?yīng)雙倍返還定金，若合同履行了一部分時(shí)，則按比例適用定金罰則

答案：C

解析：《擔(dān)保法》第91條規(guī)定：“定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的百分之二十?！薄稉?dān)保法解釋》第121條規(guī)定：“當(dāng)事人約定的定金數(shù)額超過主合同標(biāo)的額百分之二十的，超過的部分，人民法院不予支持?！睋?jù)此，A正確，不當(dāng)選。舉例來說，甲與乙簽訂一份貨款為人民幣50萬元的買賣合同，并依約定交付給乙定金人民幣15萬元。后乙違約沒有履行該合同。乙應(yīng)返還給甲人民幣為多少首先，50萬元的20%，即10萬元的部分有定金的效力，乙應(yīng)雙倍返還，但剩余的5萬元，應(yīng)原款返還，一共需要返還的是25萬元。B項(xiàng)中說明的主合同與定金合同成立的關(guān)系。約定交付定金作為合同的條件，是為成約定金。約定了成約定金的，如果不交付定金，原則上主合同不成立，但是，若主合同實(shí)際履行的，主合同依然可以有效。由于定金合同的實(shí)踐性質(zhì)，雖然主合同履行可以使得主合同生效，但是定金沒有交付，定金合同不會(huì)因此生效，故B正確，不當(dāng)選。《擔(dān)保法解釋》第122條規(guī)定：“因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不適用定金罰則。因合同關(guān)系以外第三人的過錯(cuò)，致使主合同不能履行的，適用定金罰則。受定金處罰的一方當(dāng)事人，可以依法向第三人追償?！睋?jù)此，意外事件和不可抗力導(dǎo)致主合同不能履行的，均可免除定金責(zé)任，C錯(cuò)誤，當(dāng)選。根據(jù)前述第122條規(guī)定，由于第三人的原因?qū)е轮骱贤荒苈男械?，基于合同的相對性，違約方需要先承擔(dān)定金責(zé)任，而后再向第三人追償。又根據(jù)《擔(dān)保法解釋》第120條第2款規(guī)定：“當(dāng)事人一方不完全履行合同的，應(yīng)當(dāng)按照未履行部分所占合同約定內(nèi)容的比例，適用定金罰則?！比羰遣煌耆男泻贤樾危瑒t按比例適用定金罰則，D正確，不當(dāng)選。舉例來說，合同標(biāo)的額100萬元，甲向乙交付20萬元定金，如果乙履行了60萬元，則違約部分占40%，計(jì)算定金責(zé)任時(shí)，用40%乘以20萬元，所得數(shù)額8萬元的部分雙倍返還，即16萬元，加上沒有違約部分12萬元原款返還，乙共需要返還28萬元。

5.張某和汪某簽訂買賣合同，并定有仲裁條款：由于買賣合同產(chǎn)生的任何糾紛均提交合同簽訂地的仲裁機(jī)構(gòu)或者合同履行地的仲裁機(jī)構(gòu)仲裁。雙方在深圳簽訂合同，后在北京進(jìn)行交易。但是由于汪某提供的貨物質(zhì)量不符合要求，所以張某拒絕接收。雙方因此產(chǎn)生糾紛，對于本案的處理，以下說法正確的是：

A:由于仲裁條款中約定了兩個(gè)以上仲裁機(jī)構(gòu)，所以仲裁條款無效

B:雖然仲裁條款中約定了兩個(gè)以上仲裁機(jī)構(gòu)，當(dāng)事人可以協(xié)議選擇其中的一個(gè)仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁

C:仲裁條款無效，張某應(yīng)當(dāng)向法院起訴

D:張某和汪某若不能就仲裁機(jī)構(gòu)選擇達(dá)成一致，仲裁協(xié)議無效

答案：B,D

解析：根據(jù)《仲裁法解釋》第5條的規(guī)定，仲裁協(xié)議約定兩個(gè)以上仲裁機(jī)構(gòu)的，當(dāng)事人可以協(xié)議選擇其中的一個(gè)仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁；當(dāng)事人不能就仲裁機(jī)構(gòu)選擇達(dá)成一致的，仲裁協(xié)議無效。6.

案情：

2007年2月10日，甲公司與乙公司簽訂一份購買1000臺(tái)A型微波爐的合同，約定由乙公司3月10日前辦理托運(yùn)手續(xù)，貨到付款。

乙公司如期辦理了托運(yùn)手續(xù)，但裝貨時(shí)多裝了50臺(tái)B型微波爐。

甲公司于3月13日與丙公司簽訂合同，將處于運(yùn)輸途中的前述合同項(xiàng)下的1000臺(tái)A型微波爐轉(zhuǎn)賣給丙公司，約定貨物質(zhì)量檢驗(yàn)期為貨到后10天內(nèi)。3月15日，上述貨物在運(yùn)輸途中突遇山洪暴發(fā)，致使100臺(tái)A型微波爐受損報(bào)廢。

3月20日貨到丙公司。4月15日丙公司以部分貨物質(zhì)量不符合約定為由拒付貨款，并要求退貨。

顧客張三從丙公司處購買了一臺(tái)B型微波爐，在正常使用過程中微波爐發(fā)生爆炸，致張三右臂受傷，花去醫(yī)藥費(fèi)1200元。

問題：

1．如乙公司在辦理完托運(yùn)手續(xù)后即請求甲公司付款，甲公司應(yīng)否付款？為什么？

2．乙公司辦理完托運(yùn)手續(xù)后，貨物的所有權(quán)歸誰？為什么？

3．對因山洪暴發(fā)報(bào)廢的100臺(tái)微波爐，應(yīng)當(dāng)由誰承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)損失？為什么？

4．對于乙公司多裝的50臺(tái)B型微波爐，應(yīng)當(dāng)如何處理？為什么？

5．丙公司能否拒付貨款和要求退貨？為什么？

6．張三可向誰提出損害賠償請求？為什么？

答案：

解析：

1．不應(yīng)當(dāng)。因?yàn)楹贤s定貨到付款，而實(shí)際上貨未到，或甲公司享有先（后）履行抗辯權(quán)。

2．屬于甲公司。因?yàn)榻桓兑呀?jīng)完成。

3．由丙公司承擔(dān)。因?yàn)槌鲑u人出賣交由承運(yùn)人運(yùn)輸?shù)脑谕緲?biāo)的物的意外滅失風(fēng)險(xiǎn)自合同成立時(shí)由買受人承擔(dān)。

4．乙公司有權(quán)請求丙公司返還。因?yàn)閷儆诓划?dāng)?shù)美?/p>

5．無權(quán)拒絕付款和要求退貨。因?yàn)楹贤s定了質(zhì)量檢驗(yàn)期間，丙公司在此期間未提出異議，視為質(zhì)量符合要求。

6．張三可向丙公司索賠，也可向乙公司索賠。因?yàn)閷σ虍a(chǎn)品缺陷造成的人身損害，受害人有權(quán)向其制造者或銷售者索賠。

7.下列行政行為，不屬于行政訴訟受案范圍的有：（）

A.專利復(fù)審委員會(huì)對申請實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)專利的行政糾紛所作的決定

B.某生態(tài)環(huán)境局對某企業(yè)因污染與村民發(fā)生的損害賠償進(jìn)行的調(diào)解

C.國務(wù)院針對部委的行政復(fù)議決定作出的裁決

D.某公安分局對乙作出的強(qiáng)制戒毒決定

答案：B,C

解析：考查應(yīng)予受理的案件、不予受理的案件。參見《行政訴訟法》第13條，《行訴解釋》第1條，《行政復(fù)議法》第14條。8.某縣開展扶貧資金專項(xiàng)調(diào)查，對申請財(cái)政貼息貸款的企業(yè)進(jìn)行核查。審計(jì)中發(fā)現(xiàn)某企業(yè)申請了數(shù)百萬元貼息貸款，但其生產(chǎn)規(guī)模并不需要這么多，遂要求當(dāng)?shù)剞r(nóng)業(yè)銀行、扶貧辦和該企業(yè)提供貸款記錄。對此，下列哪一說法是正確的?(）

A.只有審計(jì)署才能對當(dāng)?shù)剞r(nóng)業(yè)銀行的財(cái)政收支情況進(jìn)行審計(jì)監(jiān)督

B.只有經(jīng)銀監(jiān)機(jī)構(gòu)同意，該縣審計(jì)局才能對當(dāng)?shù)剞r(nóng)業(yè)銀行的財(cái)務(wù)收支進(jìn)行審計(jì)監(jiān)督

C.該縣審計(jì)局經(jīng)上一級審計(jì)局副職領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn)，有權(quán)查詢當(dāng)?shù)胤鲐氜k在銀行的賬戶

D.申請財(cái)政貼息的該企業(yè)并非國有企業(yè)，故該縣審計(jì)局無權(quán)對其進(jìn)行審計(jì)調(diào)查

答案：C

解析：A項(xiàng)：《審計(jì)法》第18條規(guī)定，審計(jì)署對中央銀行的財(cái)務(wù)收支，進(jìn)行審計(jì)監(jiān)督。審計(jì)機(jī)關(guān)對國有金融機(jī)構(gòu)的資產(chǎn)、負(fù)債、損益，進(jìn)行審計(jì)監(jiān)督。因此，對“當(dāng)?shù)剞r(nóng)業(yè)銀行”的審計(jì)并非由審計(jì)署實(shí)施。A錯(cuò)誤。B項(xiàng)：《審計(jì)法》第2條第2款規(guī)定，國務(wù)院各部門和地方各級人民政府及其各部門的財(cái)政收支，國有的金融機(jī)構(gòu)和企業(yè)事業(yè)組織的財(cái)務(wù)收支，以及其他依照本法規(guī)定應(yīng)當(dāng)接受審計(jì)的財(cái)政收支、財(cái)務(wù)收支，依照本法規(guī)定接受審計(jì)監(jiān)督。這一規(guī)定中，并未規(guī)定銀監(jiān)機(jī)構(gòu)的前置“同意”程序。B錯(cuò)誤。

C項(xiàng)：《審計(jì)法》第33條第2款規(guī)定，審計(jì)機(jī)關(guān)經(jīng)縣級以上人民政府審計(jì)機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，有權(quán)查詢被審計(jì)單位在金融機(jī)構(gòu)的賬戶。這里的“負(fù)責(zé)人”并未限定為正職，C正確。

D項(xiàng)：《審計(jì)法》第33條第1款規(guī)定，審計(jì)機(jī)關(guān)進(jìn)行審計(jì)時(shí)，有權(quán)就審計(jì)事項(xiàng)的有關(guān)問題向有關(guān)單位和個(gè)人進(jìn)行調(diào)查，并取得有關(guān)證明材料。有關(guān)單位和個(gè)人應(yīng)當(dāng)支持、協(xié)助審計(jì)機(jī)關(guān)工作，如實(shí)向?qū)徲?jì)機(jī)關(guān)反映情況，提供有關(guān)證明材料。這里需要注意，審計(jì)調(diào)查的對象和審計(jì)對象并不相同，雖然申請財(cái)政貼息的該企業(yè)不是行政審計(jì)的對象，但其有“應(yīng)當(dāng)支持、協(xié)助審計(jì)機(jī)關(guān)工作，如實(shí)向?qū)徲?jì)機(jī)關(guān)反映情況，提供有關(guān)證明材料”的法定義務(wù)，D錯(cuò)誤。9.李某是A省C鎮(zhèn)國光食品廠廠長，國光廠系李某個(gè)人投資、個(gè)人經(jīng)營的私營企業(yè)，效益良好，其產(chǎn)品獲得多次獎(jiǎng)勵(lì)。2005年，C鎮(zhèn)企業(yè)管理局發(fā)布通知，免去李某國光廠廠長職務(wù)，同時(shí)任命張某為廠長及法人代表，此舉遭到李某和國光廠職工的抵制。張某上任后，感覺企業(yè)發(fā)展無望，遂開始大量轉(zhuǎn)移企業(yè)資金，一個(gè)明星私營企業(yè)就此衰弱。關(guān)于本案，下列說法中正確的是：（）

A.國光食品廠屬李某合法的私人財(cái)產(chǎn)，受1982年《憲法》第13條公民的合法的私有財(cái)產(chǎn)不受侵犯的保護(hù)

B.鎮(zhèn)企業(yè)管理局的行為侵犯了李某的私有財(cái)產(chǎn)權(quán)

C.鎮(zhèn)企業(yè)管理局的行為是政府調(diào)節(jié)市場的合法行為

D.李某抵制企業(yè)管理局通知的行為是維護(hù)其私有財(cái)產(chǎn)權(quán)的行為

答案：A,B,D

解析：本題考查考生運(yùn)用憲法知識(shí)分析現(xiàn)實(shí)問題的能力。2004年修憲將1982年《憲法》第13條修改為公民的合法的私有財(cái)產(chǎn)不受侵犯：國家依照法律規(guī)定保護(hù)公民的私有財(cái)產(chǎn)權(quán)和繼承權(quán)：國家為了公共利益的需要，可以依照法律規(guī)定對公民的私有財(cái)產(chǎn)實(shí)行征收或者征用并給予補(bǔ)償。本案中，國光廠系李某個(gè)人出資、個(gè)人經(jīng)營的企業(yè)。屬李某的私有財(cái)產(chǎn)，受《憲法》第13條保護(hù)，鎮(zhèn)企業(yè)管理局免除李某廠長職務(wù)的行為構(gòu)成對李某私有財(cái)產(chǎn)權(quán)的侵害。10.2007年7月，陳某為其母投保人身保險(xiǎn)時(shí)，為不超過保險(xiǎn)公司規(guī)定的承保年齡，在申報(bào)被保險(xiǎn)人年齡時(shí)故意少報(bào)了二歲。2009年9月保險(xiǎn)公司發(fā)現(xiàn)了此情形。對此，下列哪些選項(xiàng)是正確的?(2010年)

A.保險(xiǎn)公司有權(quán)解除保險(xiǎn)合同，但需退還投保人已交的保險(xiǎn)費(fèi)

B.保險(xiǎn)公司無權(quán)解除保險(xiǎn)合同

C.如此時(shí)發(fā)生保險(xiǎn)事故，保險(xiǎn)公司不承擔(dān)給付保險(xiǎn)金的責(zé)任

D.保險(xiǎn)人有權(quán)要求投保人補(bǔ)交少交的保險(xiǎn)費(fèi)，但不能免除其保險(xiǎn)責(zé)任

答案：B,D

解析：本題考查投保人的如實(shí)告知義務(wù)。A、B、C項(xiàng)：《保險(xiǎn)法》第16條第1、2、3款規(guī)定：“訂立保險(xiǎn)合同，保險(xiǎn)人就保險(xiǎn)標(biāo)的或者被保險(xiǎn)人的有關(guān)情況提出詢問的，投保人應(yīng)當(dāng)如實(shí)告知。投保人故意或者因重大過失未履行前款規(guī)定的如實(shí)告知義務(wù)，足以影響保險(xiǎn)人決定是否同意承?；蛘咛岣弑ｋU(xiǎn)費(fèi)率的，保險(xiǎn)人有權(quán)解除合同。前款規(guī)定的合同解除權(quán)，自保險(xiǎn)人知道有解除事由之目起，超過三十日不行使而消滅。自合同成立之日起超過二年的，保險(xiǎn)人不得解除合同；發(fā)生保險(xiǎn)事故的，保險(xiǎn)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償或者給付保險(xiǎn)金的責(zé)任?！标惸秤?007年7月為其母投保，2009年9月保險(xiǎn)公司發(fā)現(xiàn)了此情形，合同成立已經(jīng)超過兩年，保險(xiǎn)公司不得解除合同，故A項(xiàng)錯(cuò)誤，B項(xiàng)正確。此時(shí)，發(fā)生保險(xiǎn)事故的，保險(xiǎn)公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償或者給付保險(xiǎn)金的責(zé)任，故C項(xiàng)錯(cuò)誤。

D項(xiàng)：《保險(xiǎn)法》第32條第2、3款規(guī)定：“投保人申報(bào)的被保險(xiǎn)人年齡不真實(shí)，致使投保人支付的保險(xiǎn)費(fèi)少于應(yīng)付保險(xiǎn)費(fèi)的，保險(xiǎn)人有權(quán)更正并要求投保人補(bǔ)交保險(xiǎn)費(fèi)，或者在給付保險(xiǎn)金時(shí)按照實(shí)付保險(xiǎn)費(fèi)與應(yīng)付保險(xiǎn)費(fèi)的比例支付。投保人申報(bào)的被保險(xiǎn)人年齡不真實(shí)，致使投保人支付的保險(xiǎn)費(fèi)多于應(yīng)付保險(xiǎn)費(fèi)的，保險(xiǎn)人應(yīng)當(dāng)將多收的保險(xiǎn)費(fèi)退還投保人。”因此，保險(xiǎn)人有權(quán)要求投保人補(bǔ)交少交的保險(xiǎn)費(fèi)，但不能免除其保險(xiǎn)責(zé)任，故D項(xiàng)正確。11.比利時(shí)人凡派克到北京與中國某公司簽訂了進(jìn)口機(jī)器設(shè)備的合同，合同選擇適用了與該生意沒有關(guān)系的德國法律。設(shè)備運(yùn)到中國后因調(diào)試安裝產(chǎn)生糾紛，中國公司欲將凡派克訴至中國某法院。經(jīng)查，凡派克在中國沒有住所或居所，也沒有可供扣押的財(cái)產(chǎn)。關(guān)于本案的管轄權(quán)和法律適用，依中國的相關(guān)規(guī)定，下列哪些選項(xiàng)是正確的?(）

A.因凡派克在中國沒有住所或居所，中國法院對其沒有管轄權(quán)

B.中國公司可在該機(jī)器設(shè)備所在地或合同簽訂地的中國法院起訴

C.雖然該交易與德國法沒有關(guān)系，當(dāng)事人的該法律適用選擇依然有效

D.當(dāng)事人只能選擇適用中國法或比利時(shí)法

答案：B,C

解析：本題考查涉外合同爭議的管轄權(quán)及法律適用。依《民事訴訟法》第265條，因涉外合同糾紛對在中國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的被告提起的訴訟，如果合同在中國領(lǐng)域內(nèi)簽訂或履行，或者訴訟標(biāo)的物在中國領(lǐng)域內(nèi)，或者被告在中國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)有代表機(jī)構(gòu)，可由合同簽訂地、合同履行地、訴訟標(biāo)的物所在地、可供扣押財(cái)產(chǎn)所在地或者代表機(jī)構(gòu)住所地人民法院管轄。本題中國公司因而可以在合同簽訂地或訴訟標(biāo)的物所在地法院起訴，B對，A錯(cuò)。C對，依《涉外民事關(guān)系法律適用法》第41條，涉外合同當(dāng)事人可以選擇與合同無關(guān)的法律，幾類特殊合同除外。由于本題涉及的合同不屬于法律規(guī)定的幾類特殊合同，因而當(dāng)事人可以選擇與糾紛無關(guān)的國家的法律，D錯(cuò)。12.關(guān)于市場支配地位，下列哪些說法是正確的？

A、有市場支配地位而無濫用該地位的行為者，不為《反壟斷法》所禁止

B、市場支配地位的認(rèn)定，只考慮經(jīng)營者在相關(guān)市場的市場份額

C、其他經(jīng)營者進(jìn)入相關(guān)市場的難易程度，不影響市場支配地位的認(rèn)定

D、一個(gè)經(jīng)營者在相關(guān)市場的市場份額達(dá)到二分之一的，推定為有市場支配地位

答案：A,D

解析：【考點(diǎn)】市場支配地位的認(rèn)定和推定因素【詳解】市場支配地位往往是企業(yè)在長期的市場競爭過程中形成的，并不是《反壟斷法》所一概禁止的，《反壟斷法》禁止的是“濫用”市場支配地位的行為，故A項(xiàng)說法正確。根據(jù)《反壟斷法》第18條的規(guī)定，認(rèn)定經(jīng)營者具有市場支配地位，應(yīng)當(dāng)依據(jù)下列因素：（一）該經(jīng)營者在相關(guān)市場的市場份額，以及相關(guān)市場的競爭狀況；（二）該經(jīng)營者控制銷售市場或者原材料采購市場的能力；（三）該經(jīng)營者的財(cái)力和技術(shù)條件；（四）其他經(jīng)營者對該經(jīng)營者在交易上的依賴程度；（五）其他經(jīng)營者進(jìn)入相關(guān)市場的難易程度；（六）與認(rèn)定該經(jīng)營者市場支配地位有關(guān)的其他因素。故B項(xiàng)說法錯(cuò)誤，市場支配地位的認(rèn)定需要考慮多種因素。C項(xiàng)也錯(cuò)誤，其他經(jīng)營者進(jìn)入相關(guān)市場的難易程度也是考慮因素之一。D項(xiàng)說法正確，根據(jù)《反壟斷法》第19條的規(guī)定，一個(gè)經(jīng)營者在相關(guān)市場的市場份額達(dá)到二分之一的，可以推定經(jīng)營者具有市場支配地位。13.在審理一起民事案件中，某縣法院對申請人甲申請的財(cái)產(chǎn)保全違反法律解除，導(dǎo)致甲勝訴后判決無法執(zhí)行，造成財(cái)產(chǎn)損失。甲申請縣法院賠償，縣法院作出不予賠償決定。下列哪一說法是正確的?（）

A.在向縣法院申請賠償前，甲應(yīng)首先向有關(guān)機(jī)關(guān)確認(rèn)縣法院的行為違法

B.縣法院在作出不予賠償決定前，應(yīng)當(dāng)充分聽取甲的意見

C.對不予賠償決定，甲可以向上一級法院提出上訴

D.縣法院的決定是正確的

答案：B

解析：考查司法賠償程序。參見《國家賠償法》第23條，最高人民法院《關(guān)于審理民事、行政訴訟中司法賠償案件適用法律若干問題的解釋》第3條。14.X公司系甲、乙二人合伙依法注冊成立的公司，以鋼材批發(fā)零售為營業(yè)范圍。丙因自己的公司急需資金，便找到甲、乙借款，承諾向X公司支付高于銀行利息五個(gè)百分點(diǎn)的利息，并另給甲、乙個(gè)人好處費(fèi)。甲、乙見有利可圖，即以購買鋼材為由，以X公司的名義向某銀行貸款1000萬元，貸期半年。甲、乙將貸款按約定的利息標(biāo)準(zhǔn)借與丙，丙給甲、乙各10萬元的好處費(fèi)。半年后，丙將借款及利息還給X公司，甲、乙即向銀行歸還本息。關(guān)于甲、乙、丙行為的定性，下列哪一選項(xiàng)是正確的？

A:甲、乙構(gòu)成高利轉(zhuǎn)貸罪，丙無罪

B:甲、乙構(gòu)成騙取貸款罪，丙無罪

C:甲、乙構(gòu)成高利轉(zhuǎn)貸罪、非國家工作人員受賄罪，丙構(gòu)成對非國家工作人員行賄罪

D:甲、乙構(gòu)成騙取貸款罪、非國家工作人員受賄罪，丙構(gòu)成對非國家工作人員行賄罪

答案：C

解析：【考點(diǎn)】高利轉(zhuǎn)貸罪與騙取貸款罪的區(qū)別；非國家工作人員受賄罪；對非國家工作人員行賄罪【詳解】根據(jù)《刑法》第175條的規(guī)定，高利轉(zhuǎn)貸罪是指以轉(zhuǎn)貸牟利為目的，套取金融機(jī)構(gòu)信貸資金高利轉(zhuǎn)貸他人，違法所得數(shù)額較大的行為。根據(jù)《刑法》第175條之一的規(guī)定，騙取貸款罪是指以欺騙手段取得銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)貸款，給銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)造成重大損失或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的行為。二者的主要區(qū)別在于：前者要求行為人將信貸資金高利轉(zhuǎn)貸他人，后者無此要求；前者要求違法所得數(shù)額較大，后者要求給金融機(jī)構(gòu)造成重大損失或有其他嚴(yán)重情節(jié)。本案中，甲、乙騙貸后轉(zhuǎn)貸與丙，違法所得數(shù)額較大，故構(gòu)成高利轉(zhuǎn)貸罪。由于其騙貸后按時(shí)歸還本息，未給銀行造成重大損失，也無其他嚴(yán)重情節(jié)，故不構(gòu)成騙取貸款罪。所以BD錯(cuò)誤。根據(jù)《刑法》第163條的規(guī)定，非國家工作人員受賄罪是指公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物或者非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益，數(shù)額較大的行為。根據(jù)《刑法》第164條的規(guī)定，對非國家工作人員行賄罪是指為謀取不正當(dāng)利益，給予公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員以財(cái)物，數(shù)額較大的行為。最高人民法院和最高人民檢察院發(fā)布的《關(guān)于在辦理受賄犯罪大案要案的同時(shí)要嚴(yán)肅查處嚴(yán)重行賄犯罪分子的通知》中規(guī)定：“謀取不正當(dāng)利益是指謀取違反法律、法規(guī)、國家政策和國務(wù)院各部門規(guī)章的利益，以及要求國家工作人員或者有關(guān)單位提供違反法律、法規(guī)、國家政策和國務(wù)院各部門規(guī)章規(guī)定的幫助或者方便條件?！痹诒景钢?，甲乙將貸款轉(zhuǎn)貸給丙的行為違背了獲取貸款的特殊規(guī)定，因此對于丙來說構(gòu)成“不正當(dāng)利益”。故丙構(gòu)成對非國家工作人員行賄罪，甲、乙則另外構(gòu)成非國家工作人員受賄罪。因此C正確，A錯(cuò)誤。15.甲縣稅務(wù)局的工作人員鄭某在執(zhí)法過程中存在嚴(yán)重工作疏忽，稅務(wù)局對鄭某作出了記過的處分決定，下列對該行政行為定性的表述中，正確的有（）。

A.內(nèi)部行政行為

B.外部行政行為

C.授益行政行為

D.損益行政行為

E.作為行政行為

答案：A,D,E

解析：（1）選項(xiàng)AB：行政處分屬于內(nèi)部行政行為，而非外部行政行為；（2）選項(xiàng)CD：授益行政行為是行政主體為行政相對人設(shè)定權(quán)益或免除義務(wù)的行為；損益行政行為是行政主體對行政相對人實(shí)施的對相對人不利或者以某種方式侵奪、減損相對人某種權(quán)利或者利益的行政行為；（3）選項(xiàng)E：作為行政行為是以積極作為的方式表現(xiàn)出來的行政行為。16.某市南關(guān)區(qū)岳陽稅務(wù)征管所肖某、李某和陳某在對市造紙閥門廠進(jìn)行稅務(wù)檢查時(shí)，認(rèn)為該廠偷逃稅款，遂將其會(huì)計(jì)賬簿帶回所內(nèi)查驗(yàn)。經(jīng)查，認(rèn)定其偷逃稅3萬元，即責(zé)令限期繳納并處罰款6萬元。該廠不服，申請復(fù)議，復(fù)議機(jī)關(guān)維持原處罰決定。在該廠拒不履行期問，稅務(wù)局扣押了其生產(chǎn)設(shè)備，致其停產(chǎn)5個(gè)月，日常開支3，6萬元，損失可得利潤8，2萬元，并會(huì)同公安局將其法定代表人梁某行政拘留15日。該廠向人民法院提起賠償訴訟。其間，該廠并入華偉紙業(yè)有限公司。

問題：（1）誰有權(quán)以原告身份起訴?為什么?

（2）行政相對人可通過哪幾種方式向法院起訴要求賠償?為什么?

（3）誰為本案的賠償義務(wù)機(jī)關(guān)?為什么?

（4）本案賠償額如何確定?為什么?

答案：

解析：（1）市造紙閥門廠有權(quán)以原告身份起訴。詳見《國家賠償法》第6條。值得注意的是，《行政賠償規(guī)定》第16條規(guī)定，企業(yè)法人或者其他組織被行政機(jī)關(guān)撤銷、變更、兼并、注銷，認(rèn)為經(jīng)營自主權(quán)受到侵害，依法提起行政賠償訴訟，原企業(yè)法人或其他組織，或者對其享有權(quán)利的法人或其他組織均具有原告資格。二者因起訴原因不同而原告資格不同。同時(shí)，梁某也可以對行政拘留處罰提起行政訴訟。（2）市造紙閥門廠只能在提起行政訴訟的同時(shí)一并提起賠償要求，而不得單獨(dú)向人民法院提起行政賠償訴訟。因?yàn)楸景钢性唧w行政行為的違法性問題在此之前并未得到確認(rèn)，不能單獨(dú)提起行政賠償訴訟。

（3）某市南關(guān)區(qū)稅務(wù)局為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。詳見《國家賠償法》第8條。本案中，雖有行政復(fù)議程序，但復(fù)議機(jī)關(guān)維持了原具體行政行為，故應(yīng)以作出原處罰決定的行政機(jī)關(guān)為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。又因?yàn)槭心详P(guān)區(qū)岳陽稅務(wù)征管所是南關(guān)區(qū)稅務(wù)局的派出機(jī)構(gòu)，其行為是以稅務(wù)局的名義作出，應(yīng)由區(qū)稅務(wù)局承擔(dān)責(zé)任。

（4）本案中原告的賠償額只能是因扣押措施而停產(chǎn)期間的日常開支，如其生產(chǎn)設(shè)備被扣押期間有毀損滅失的，也應(yīng)予以相應(yīng)的賠償。其可得利潤因不具有現(xiàn)實(shí)性和確定性，故不計(jì)入賠償范圍。詳見《國家賠償法》第36條第6項(xiàng)、第7項(xiàng)。

17.公示催告程序中，有關(guān)催告利害關(guān)系人申報(bào)權(quán)利的期間，下列說法錯(cuò)誤的是:（)

A.該期間是除斥期限

B.該期間是法定期間

C.害關(guān)系人應(yīng)當(dāng)在該期限內(nèi)申報(bào)權(quán)利

D.利害關(guān)系人在申報(bào)期屆滿后，除權(quán)判決作出之前申報(bào)權(quán)利的，同樣裁定終結(jié)公示催告程序

答案：A,B

解析：。除斥期間是指依法律規(guī)定一定的實(shí)體權(quán)利存在的期間，除斥期間的經(jīng)過，使該實(shí)體權(quán)利消滅。而公示催告程序中，催告利害關(guān)系人申報(bào)權(quán)利的期間經(jīng)過,有關(guān)利害關(guān)系人可以提起訴訟，其實(shí)體權(quán)利依然存在，所以，選項(xiàng)A說法錯(cuò)誤。該期間應(yīng)由人民法院根據(jù)情況決定，法律僅規(guī)定不得少于60日，故不是法定期間，選項(xiàng)B說法錯(cuò)誤。18.管理人是法院受理破產(chǎn)申請后債務(wù)人被宣告破產(chǎn)前管理破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的人。根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》，下列關(guān)于破產(chǎn)管理人的說法中，正確的有（）。

A.破產(chǎn)管理人由債權(quán)人會(huì)議選舉產(chǎn)生，對債權(quán)人會(huì)議負(fù)責(zé)

B.破產(chǎn)管理人不能依法公正執(zhí)行職務(wù)的，債權(quán)人會(huì)議有權(quán)更換

C.破產(chǎn)管理人由債務(wù)人股東組成的清算組或者具有專業(yè)資質(zhì)的社會(huì)中介機(jī)構(gòu)擔(dān)任

D.破產(chǎn)管理人職責(zé)之一是提議召開并列席債權(quán)人會(huì)議

E.管理人履行規(guī)定職責(zé)，有權(quán)獲得相應(yīng)報(bào)酬，其報(bào)酬列入破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配方案，從債務(wù)人財(cái)產(chǎn)中優(yōu)先支付

答案：D,E

解析：本題考核管理人制度。（1）管理人由人民法院在受理破產(chǎn)案件時(shí)指定；所以選項(xiàng)A錯(cuò)誤。（2）債權(quán)人會(huì)議認(rèn)為其不能依法、公正執(zhí)行職務(wù)或有其他不能勝任職務(wù)情形的，可以申請人民法院予以更換；所以選項(xiàng)B錯(cuò)誤。（3）破產(chǎn)法規(guī)定了三種管理人，即清算組、依法設(shè)立的社會(huì)中介機(jī)構(gòu)以及中介機(jī)構(gòu)中具備相關(guān)專業(yè)知識(shí)并取得執(zhí)業(yè)資格的人員；所以選項(xiàng)C錯(cuò)誤。（4）管理人被指定后，要依法接管債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)，具體實(shí)施對債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的管理、處分、整理、變價(jià)、分配等工作。其職責(zé)主要包括：提議召開債權(quán)人會(huì)議；所以選項(xiàng)D正確。（5）管理人的報(bào)酬應(yīng)列入破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配方案，從債務(wù)人財(cái)產(chǎn)中優(yōu)先支付；所以選項(xiàng)E正確。19.中國公民王某在英國盜竊了一個(gè)外國人價(jià)值5000元人民幣的財(cái)物。關(guān)于本案，下列哪些選項(xiàng)是錯(cuò)誤的?（）

A.依據(jù)中國刑法必須追究王某的刑事責(zé)任

B.中國可以屬人原則為依據(jù)適用中國刑法審判

C.英國本國可以屬地原則為依據(jù)適用英國刑法審判

D.依據(jù)中國刑法不應(yīng)當(dāng)適用中國刑法追究王某的刑事責(zé)任

答案：A,D

解析：本題考查我國刑法對屬人管轄的規(guī)定。

《刑法》第7條第1款規(guī)定：中華人民共和國公民在中華人民共和國領(lǐng)域外犯本法規(guī)定之罪的。適用本法，但是按本法規(guī)定的最高刑為三年以下有期徒刑的，可以不予追究。《刑法》第264條規(guī)定：盜竊公私財(cái)物，數(shù)額較大的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金……因此，對于王某在英國盜竊了一個(gè)外國人價(jià)值5000元人民幣的財(cái)物的行為，可以不予追究。AD項(xiàng)的論述錯(cuò)誤。20.海昌公司因丟失票據(jù)申請公示催告，期間屆滿無人申報(bào)權(quán)利，海昌公司遂申請除權(quán)判決。在除權(quán)判決作出前，家佳公司看到權(quán)利申報(bào)公告，向法院申報(bào)權(quán)利。對此，法院下列哪一做法是正確的?(2017年)

A.因公示催告期滿，裁定駁回家佳公司的權(quán)利申報(bào)

B.裁定追加家佳公司參加案件的除權(quán)判決審理程序

C.應(yīng)裁定終結(jié)公示催告程序

D.作出除權(quán)判決，告知家佳公司另行起訴

答案：C

解析：本題考查公示催告程序中利害關(guān)系人申報(bào)權(quán)利?！睹裨V解釋》第450條規(guī)定，在申報(bào)期屆滿后、判決作出之前，利害關(guān)系人申報(bào)權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)適用《民事訴訟法》第221條第2款、第3款規(guī)定處理。因此，只要除權(quán)判決作出前申報(bào)成立的，都應(yīng)當(dāng)終結(jié)公示催告程序；所以，C項(xiàng)說法正確，ABD項(xiàng)說法錯(cuò)誤。綜上所述，本題正確答案為C項(xiàng)。21.王某被市場監(jiān)督管理局處以2000元的罰款，王某未按期繳納，被市場監(jiān)督管理局按罰款數(shù)額的3％加處罰款。下列哪一說法是正確的?（）

A.2000元罰款屬于行為罰

B.加處的3％罰款屬于行政強(qiáng)制措施

C.市場監(jiān)督管理局對王某的處罰不能適用簡易程序

D.加處的3％罰款屬于財(cái)產(chǎn)罰

答案：C

解析：考查行政處罰的程序。加處3％的罰款為執(zhí)行罰，屬于行政強(qiáng)制執(zhí)行的范疇，2000元罰款為財(cái)產(chǎn)罰。22.某市采石場位于山腰，自2009年投產(chǎn)以來每年都排放一定數(shù)量的污水順山坡流到山下南農(nóng)民何陽承包的魚塘，由于對養(yǎng)魚影響不大，何陽一直未曾提出異議：2012年1月，采石場進(jìn)行技術(shù)改造，擴(kuò)大了生產(chǎn)規(guī)模，污水排放量成倍增長，何陽發(fā)現(xiàn)自己承包的魚塘頻繁出現(xiàn)死魚現(xiàn)象，遂要求采石場賠償損失，但采石場未予理睬：于是何陽找到市環(huán)保局解決問題。2012年3月，市環(huán)境監(jiān)理大隊(duì)經(jīng)監(jiān)測證實(shí)，采石場排放的污水符合排放標(biāo)準(zhǔn)，市環(huán)保局隨后給采石場下書面通知，要求采石場繳納排污費(fèi)25萬元。同時(shí)，市環(huán)保局就采石場和何陽之間的民事糾紛作出行政調(diào)解處理決定：采石場賠償何陽經(jīng)濟(jì)損失12萬元。據(jù)此，請回答下列問題。?

本案中，采石場認(rèn)為死魚現(xiàn)象發(fā)生前何陽一直未曾對采石場排放污水提出異議，要求免除或者減輕賠償責(zé)任，理由能否成立?(）查看材料

A.應(yīng)予免除，受害人系A(chǔ)我致害

B.應(yīng)予減輕，受害人也有過錯(cuò)

C.不能免除亦不能減輕，因?yàn)槭芎θ瞬⒎枪室鈱⑽鬯阶约音~塘

D.不能免除亦不能減輕，因?yàn)轸~塘并非采石場的污水貯存池

答案：C,D

解析：根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第66條的規(guī)定。一般認(rèn)為環(huán)境污染侵權(quán)責(zé)任的免責(zé)條件有：①不可抗力：②因受害人自身引起的：③由第三者的故意或過失引起的。何陽一直未曾對采石場排放污水提出異議，不構(gòu)成采石場免責(zé)的理由。因此，本題應(yīng)選CD選項(xiàng)。23.共用題干

“在法學(xué)家們以及各個(gè)法典看來，各個(gè)個(gè)人之間的關(guān)系，例如締結(jié)契約這類事情，一般是純粹偶然的現(xiàn)象，這些關(guān)系被他們看作是可以隨意建立或不建立的關(guān)系，它們的內(nèi)容完全取決于締約雙方的個(gè)人意愿。每當(dāng)工業(yè)和商業(yè)的發(fā)展創(chuàng)造出新的交往形式，例如保險(xiǎn)公司等的時(shí)候，法便不得不承認(rèn)它們是獲得財(cái)產(chǎn)的新方式?！睋?jù)此，下列表述正確的是、

A、契約關(guān)系是人們有意識(shí)、有目的地建立的社會(huì)關(guān)系

B、各個(gè)時(shí)期的法都不得不規(guī)定保險(xiǎn)公司等新的交往形式和它們獲得財(cái)產(chǎn)的新方式

C、法律關(guān)系作為一種特殊的社會(huì)關(guān)系，既有以人的意志為轉(zhuǎn)移的思想關(guān)系的屬性，又有物質(zhì)關(guān)系制約的屬性

D、法律關(guān)系體現(xiàn)的是當(dāng)事人的意志，而不可能是國家的意志

答案：A,C

解析：【考點(diǎn)】法律關(guān)系的含義與特征；法的本質(zhì)【詳解】法律關(guān)系是在法律規(guī)范調(diào)整社會(huì)關(guān)系的過程中所形成的人們之間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系，既具有思想關(guān)系的屬性，又具有物質(zhì)關(guān)系制約的屬性。法律關(guān)系的意志性（思想關(guān)系屬性）表現(xiàn)在兩個(gè)方面，既體現(xiàn)特定法律主體的意志（法律關(guān)系是人們有意識(shí)、有目的的建成的社會(huì)關(guān)系，如契約關(guān)系的建立），也體現(xiàn)國家的意志。故AC正確，D錯(cuò)誤。法律關(guān)系的物質(zhì)制約性指的是法律關(guān)系又是建立在不以人的意志為轉(zhuǎn)移的客觀規(guī)律的基礎(chǔ)之上，但B項(xiàng)表述過于絕對，且不符合實(shí)際，并非各個(gè)時(shí)期都有保險(xiǎn)公司之類的交往形式，因此也并非各個(gè)時(shí)期的法都有關(guān)于保險(xiǎn)公司之類的內(nèi)容。

【考點(diǎn)】法適用的目標(biāo)；法律適用的步驟；法律推理【詳解】法適用的目標(biāo)就是要獲得一個(gè)合理的法律決定。在法治社會(huì)，所謂合理的法律決定就是指法律決定具有可預(yù)測性和正當(dāng)性，前者是形式要求，后者是實(shí)質(zhì)要求。故A正確。法律人適用法律解決個(gè)案糾紛的過程，首先要查明和確認(rèn)案件事實(shí)，作為小前提；其次要選擇和確定相應(yīng)的法律規(guī)范，作為大前提；最后從兩個(gè)前提中推導(dǎo)出法律決定。故D表述正確。但在法律人適用有效的法律規(guī)范解決具體個(gè)案糾紛的活動(dòng)中，這三個(gè)步驟“絕不是各自獨(dú)立且嚴(yán)格區(qū)分的單個(gè)行為，他們之間界限模糊并且可以相互轉(zhuǎn)換”。查明和確認(rèn)案件事實(shí)的過程就不是一個(gè)純粹的事實(shí)歸結(jié)過程，而是一個(gè)在法律規(guī)范和事實(shí)之間的循環(huán)過程，即目光在事實(shí)與規(guī)范之間來回穿梭。法院認(rèn)定魯某重傷殘疾并非因周某行為引起，實(shí)際上不僅解決了事實(shí)認(rèn)定問題，也解決了法律適用問題，應(yīng)當(dāng)適用什么法律規(guī)范已經(jīng)非常明確了。故C項(xiàng)表述不夠準(zhǔn)確。B項(xiàng)表述有誤，從本題題干尚無法判斷檢察機(jī)關(guān)是否使用了歸納推理的方法，即從個(gè)別到一般的推理方法。

【考點(diǎn)】地方各級人民代表大會(huì)【詳解】根據(jù)《地方組織法》第14條第1款的規(guī)定，鄉(xiāng)、民族鄉(xiāng)、鎮(zhèn)的主席、副主席由本級人民代表大會(huì)從代表中選出，任期同本級人民代表大會(huì)每屆任期相同。可見A項(xiàng)正確。根據(jù)《地方組織法》第14條第2款的規(guī)定，鄉(xiāng)、民族鄉(xiāng)、鎮(zhèn)的人民代表大會(huì)主席、副主席不得擔(dān)任國家行政機(jī)關(guān)的職務(wù)；如果擔(dān)任國家行政機(jī)關(guān)的職務(wù)，必須向本級人民代表大會(huì)辭去主席、副主席的職務(wù)?？梢奀項(xiàng)錯(cuò)誤。根據(jù)《地方組織法》第15條的規(guī)定，鄉(xiāng)、民族鄉(xiāng)、鎮(zhèn)的人民代表大會(huì)舉行會(huì)議的時(shí)候，選舉主席團(tuán)，由主席團(tuán)主持會(huì)議，并負(fù)責(zé)召集下一次的本級人民代表大會(huì)會(huì)議。鄉(xiāng)、民族鄉(xiāng)、鎮(zhèn)的人民代表大會(huì)主席、副主席為主席團(tuán)的成員?？梢夿項(xiàng)錯(cuò)誤，而D項(xiàng)正確。因此，本題的正確答案應(yīng)當(dāng)是AD。

【考點(diǎn)】地方各級人民政府所屬工作部門；地方各級人民政府的派出機(jī)關(guān)【詳解】根據(jù)《地方組織法》第64條第2款的規(guī)定，縣級以上的地方各級人民政府設(shè)立審計(jì)機(jī)關(guān)?？梢?，A項(xiàng)正確。根據(jù)《地方組織法》第64條第4款的規(guī)定，自治州、縣、自治縣、市、市轄區(qū)的人民政府的局、科等工作部門的設(shè)立、增加、減少或者合并，由本級人民政府報(bào)請上一級人民政府批準(zhǔn)，并報(bào)本級人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)備案?？梢夿項(xiàng)錯(cuò)誤。根據(jù)《地方組織法》第68條第2款的規(guī)定，縣、自治縣的人民政府在必要的時(shí)候，經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市的人民政府批準(zhǔn)，可以設(shè)立若干區(qū)公所，作為它的派出機(jī)關(guān)?？梢奀項(xiàng)錯(cuò)誤。根據(jù)《地方組織法》第66條第2款的規(guī)定，自治州、縣、自治縣、市、市轄區(qū)的人民政府的各工作部門受人民政府統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)，并且依照法律或者行政法規(guī)的規(guī)定受上級人民政府主管部門的業(yè)務(wù)指導(dǎo)或者領(lǐng)導(dǎo)。可見D項(xiàng)正確。因此，本題的正確答案應(yīng)當(dāng)是AD?！鞠葳濉靠h級人民政府的上級人民政府包括市級人民政府、省級人民政府和國務(wù)院，如果不注意審題的話，本題C項(xiàng)很容易錯(cuò)選。24.甲有一套房屋，租賃給乙，租期5年。第三年時(shí)，甲欲轉(zhuǎn)讓該房屋。承租人乙、其兄丙均主張購買。甲私下將房屋賣給了不知情的丁，并辦理了過戶登記。經(jīng)査，乙在承租期間，對該房屋私自進(jìn)行了裝修，改變了房屋的主體結(jié)構(gòu)，共花去裝修費(fèi)5萬元。在第二年時(shí)，乙經(jīng)甲同意將該房屋轉(zhuǎn)租給戊。請回答下列問題：

在租賃期間，因乙私自裝修,該行為性質(zhì)及對合同的影響，下列表述正確的是：（)

A.私自裝修構(gòu)成侵權(quán)

B.甲可通知乙解除租賃合同

C.甲只有在通知乙在合理期限內(nèi)恢復(fù)原狀遭到拒絕后，才可行使合同解除權(quán)

D.甲可要求乙承擔(dān)違約責(zé)任

答案：A,C,D

解析：。私自裝修，改變主體結(jié)構(gòu)的行為為侵權(quán)行為。依照《房屋租賃合同解釋》第7條的規(guī)定，出租人應(yīng)通知對方在合理期限內(nèi)恢復(fù)原狀，未恢復(fù)原狀的，出租人有權(quán)解除合同，并要求賠償損失。本題正確選項(xiàng)為ACD。25.下列哪些選項(xiàng)屬于《刑法》規(guī)定的“國家工作人員”?（）

A.國家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員，但不包括中國共產(chǎn)黨的各級機(jī)關(guān)、中國人民政治協(xié)商會(huì)議的各級機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員

B.國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員

C.國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體中從事公務(wù)的人員

D.受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員

答案：B,C,D

解析：本題考查國家工作人員的范疇。中國共產(chǎn)黨的各級機(jī)關(guān)、中國人民政治協(xié)商會(huì)議的各級機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員屬于國家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員，A選項(xiàng)錯(cuò)誤。26.根據(jù)我國《勞動(dòng)法》的規(guī)定，勞動(dòng)者與用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立勞動(dòng)合同;又規(guī)定企業(yè)職工方與企業(yè)可以就勞動(dòng)報(bào)酬、工作時(shí)間、休息休假、勞動(dòng)安全衛(wèi)生、保險(xiǎn)福利等事項(xiàng),簽訂集體合同。勞動(dòng)合同與集體合同有聯(lián)系又有區(qū)別。下列關(guān)于兩者異同點(diǎn)的表述，哪些是正確的？

'A.簽訂集體合同的當(dāng)事人一方不是單個(gè)勞動(dòng)者，而是代表全體勞動(dòng)者的工會(huì)

B.勞動(dòng)者個(gè)人與企業(yè)訂立的勞動(dòng)合同中勞動(dòng)條件和勞動(dòng)報(bào)酬標(biāo)準(zhǔn)不得低于集體合同的規(guī)定

C.勞動(dòng)合同和集體合同都是要式合同，都必須以書面形式簽訂，但備案、鑒證或公證都不是訂立合同的必要條件

D.根據(jù)特別優(yōu)于普通的原則，個(gè)人勞動(dòng)合同的效力優(yōu)先于集體合同的效力

答案：A,B

解析：勞動(dòng)合同是勞動(dòng)者與用人單位確立勞動(dòng)關(guān)系、明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。其具有如下的特征：（丨）勞動(dòng)合同的主體一方是勞動(dòng)者，另一方是用人單位；（2)勞動(dòng)者與用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系應(yīng)當(dāng)訂立勞動(dòng)合同；（3)勞動(dòng)合同必須以書面形式訂立。集體合同，是指用人單位與本單位職工根據(jù)法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，就勞動(dòng)報(bào)酬、工作時(shí)間、休息休假、勞動(dòng)安全衛(wèi)生、職業(yè)培訓(xùn)、保險(xiǎn)福利等事項(xiàng)，通過集體協(xié)商簽訂的書面協(xié)議。其具有如下特征：（1)集體合同的一方主體是勞動(dòng)者的團(tuán)體組織——企事業(yè)工會(huì)或者職工代表，另一方主體是企事業(yè)單位;（2)集體合同以集體勞動(dòng)關(guān)系中全體勞動(dòng)者的最低勞動(dòng)條件、勞動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)和全體職工的義務(wù)為主要內(nèi)容，目的是協(xié)調(diào)用人單位內(nèi)部勞動(dòng)關(guān)系；（3)集體合同是要式合同，需報(bào)勞動(dòng)保障行政部門登記、審查、備案方能生效；（4)集體合同的效力高于勞動(dòng)合同的效力，其效力及于企業(yè)或者事業(yè)單位及其工會(huì)和全體職工。勞動(dòng)合同規(guī)定的勞動(dòng)者個(gè)人勞動(dòng)條件和勞動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)低于集體合同的規(guī)定，否則無效。所以A項(xiàng)“簽訂集體合同的當(dāng)事人一方不是單個(gè)勞動(dòng)者，而是代表全體勞動(dòng)者的工會(huì)”是符合集體合同的特征的，是正確的。B項(xiàng)的“勞動(dòng)者個(gè)人與企業(yè)訂立的勞動(dòng)合同中勞動(dòng)條件和勞動(dòng)報(bào)酬標(biāo)準(zhǔn)不得低于集體合同的規(guī)定”表述與《勞動(dòng)法》第35條的規(guī)定一致，因而也是正確的；且從該35條的規(guī)定可以推出：集體合同的效力高于勞動(dòng)合同的效力，其效力及于企業(yè)或者事業(yè)單位及其工會(huì)和全體職工。而且當(dāng)勞動(dòng)合同規(guī)定的勞動(dòng)者個(gè)人勞動(dòng)條件和勞動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)低于集體合同的規(guī)定，則勞動(dòng)合同因?yàn)檫`法而無效。故D項(xiàng)是錯(cuò)誤的。27.甲與乙大學(xué)同學(xué)，結(jié)婚后，甲父母出資200萬，乙父母出資300萬，為甲乙購買房屋，登記在甲名下。結(jié)婚多年，兩人感情逐漸出現(xiàn)問題，乙在外與丙長期同居。后乙患重大疾病需要醫(yī)治，甲保管夫妻共同財(cái)產(chǎn)拒絕向乙提供治療費(fèi)，致乙疾病得不到及時(shí)治療而惡化。下列哪一說法是正確的:

A.甲有權(quán)提出離婚訴訟并請求乙損害賠償

B.乙有權(quán)提出離婚訴訟并請求甲損害賠償

C.甲有權(quán)請求丙賠償

D.該房屋屬于甲、乙按份共有

答案：D

解析：《婚姻法解釋三》第7條第2款：“由雙方父母出資購買的不動(dòng)產(chǎn)，產(chǎn)權(quán)登記在一方子女名下的，該不動(dòng)產(chǎn)可認(rèn)定為雙方按照各自父母的出資份額按份共有，但當(dāng)事人另有約定的除外?！币虼?，該房屋有約定按約定，沒有約定，則屬于甲、乙按份共有?！痘橐龇ā返?6條：“有下列情形之一，導(dǎo)致離婚的，無過錯(cuò)方有權(quán)請求損害賠償：（一）重婚的；（二）有配偶者與他人同居的；（三）實(shí)施家庭暴力的；（四）虐待、遺棄家庭成員的?！薄痘橐龇ń忉屓返?7條：“夫妻雙方均有婚姻法第四十六條規(guī)定的過錯(cuò)情形，一方或者雙方向?qū)Ψ教岢鲭x婚損害賠償請求的，人民法院不予支持?！奔妆９芊蚱薰餐?cái)產(chǎn)拒絕向乙提供治療費(fèi)，致乙疾病得不到及時(shí)治療而惡化。甲屬于虐待家庭成員，是有過錯(cuò)方，不能主張離婚損害賠償，故A選項(xiàng)錯(cuò)誤。乙有配偶者與他人同居，也屬于有過錯(cuò)方，不能主張離婚損害賠償，故B選項(xiàng)錯(cuò)誤。賠償義務(wù)人是有過錯(cuò)的配偶，第三者不是賠償義務(wù)人，故C選項(xiàng)，錯(cuò)誤。28.根據(jù)我國現(xiàn)行法律規(guī)定，對下列哪些人員，人民法院在作出判決或者決定時(shí)，可以根據(jù)具體情況，同時(shí)發(fā)布禁止令?（）

A.對被判處管制的被告人

B.對被判處剝奪政治權(quán)利的被告人

C.對被宣告緩刑的被告人

D.對被決定給予假釋的罪犯

答案：A,C

解析：本題考查人民法院對犯罪人可以同時(shí)宣告禁止事項(xiàng)的規(guī)定問題。對被判處管制、宣告緩刑、決定給予假釋的罪犯和決定暫予監(jiān)外執(zhí)行的罪犯，依法進(jìn)行社區(qū)矯正。對被判處管制、宣告緩刑的被告人，人民法院可以同時(shí)決定禁止犯罪分子在管制執(zhí)行期間或者假釋考驗(yàn)期間從事特定的活動(dòng)，進(jìn)入特定區(qū)域、場所，接觸特定的人。對于決定給予假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行或者被判處剝奪政治權(quán)利的罪犯，不能進(jìn)行上述限制；對被判處剝奪政治權(quán)利的人。也不能進(jìn)行社區(qū)矯正。29.下列關(guān)于行政委托和行政授權(quán)的表述中正確的是（）。

A.行政授權(quán)必須以法律法規(guī)和規(guī)章的明文規(guī)定為依據(jù)，行政委托不需要法定的依據(jù)

B.行政委托通常是要式的，在某些情況下可以口頭委托

C.法律法規(guī)授權(quán)的組織不是行政機(jī)關(guān)而是行政主體

D.行政授權(quán)的法律后果由授權(quán)方承擔(dān)，行政委托的法律后果由被委托的行政機(jī)關(guān)承擔(dān)

答案：C

解析：知識(shí)點(diǎn):行政授權(quán)。（1）一是行政授權(quán)不能以規(guī)章為依據(jù)，二是行政委托也必須有法定依據(jù)；所以選項(xiàng)A錯(cuò)誤。（2）行政委托必須履行書面的委托手續(xù)，因此，行政委托必須是要式的；所以選項(xiàng)B錯(cuò)誤。（3）法律法規(guī)授權(quán)的組織其行政權(quán)來源于法律、法規(guī)的授權(quán)，可以以自己的名義行使，并能承擔(dān)行為的對外法律責(zé)任，因此是授權(quán)行政主體。法律法規(guī)授權(quán)的組織可以是行政機(jī)構(gòu)，企業(yè)組織、事業(yè)單位等，因此不是行政機(jī)關(guān)，但是行使所授職權(quán)時(shí)享有與行政機(jī)關(guān)相同的法律地位；所以選項(xiàng)C正確。（4）法律、法規(guī)授權(quán)的組織，其行為的法律后果由被授權(quán)的組織承擔(dān)；接受行政委托組織，其行為法律后果由委托的行政機(jī)關(guān)承擔(dān)；所以選項(xiàng)D錯(cuò)誤。30.陳大在某開發(fā)商處購買一套商品房，已支付全部購房款且已經(jīng)入住，但需幾個(gè)月后才可以辦理房屋所有權(quán)證書。誰知房地產(chǎn)市場異?；鸨?，開發(fā)商遲遲未辦理過戶手續(xù)。陳大遂根據(jù)商品房買賣合同中的仲裁條款向某仲裁委員會(huì)申請仲裁，在仲裁過程中，陳大與開發(fā)商達(dá)成和解協(xié)議：“開發(fā)商將繼續(xù)履行合同，將房屋過戶給陳大，陳大則撤回了仲裁申請”。后辦理產(chǎn)權(quán)證時(shí)，發(fā)現(xiàn)該房屋因開發(fā)商拖欠銀行貸款，已被甲銀行申請查封。陳大向法院提出執(zhí)行異議，法院遂裁定中止對該標(biāo)的執(zhí)行。關(guān)于本案中的仲裁和解，以下觀點(diǎn)正確的是:

A.仲裁中達(dá)成和解協(xié)議的，可以請求仲裁委員會(huì)根據(jù)和解協(xié)議制作調(diào)解書

B.和解協(xié)議達(dá)成后陳大撤回仲裁申請，則仲裁協(xié)議失去效力

C.根據(jù)和解協(xié)議制作的裁決書，可以申請撤銷

D.根據(jù)和解協(xié)議制作的裁決書，可以申請不予執(zhí)行

答案：C

解析：本題考查仲裁和解與仲裁裁決?！吨俨梅ā返谒氖艞l規(guī)定：“當(dāng)事人申請仲裁后，可以自行和解。達(dá)成和解協(xié)議的，可以請求仲裁庭根據(jù)和解協(xié)議作出裁決書，也可以撤回仲裁申請?！敝俨弥羞_(dá)成和解協(xié)議的，可以請求仲裁庭制作裁決書，也可以撤回仲裁申請，但不能請求仲裁庭根據(jù)和解協(xié)議制作調(diào)解書。因此，A選項(xiàng)說法不正確?！吨俨梅ā返谖迨畻l規(guī)定：“當(dāng)事人達(dá)成和解協(xié)議，撤回仲裁申請后反悔的，可以根據(jù)仲裁協(xié)議申請仲裁?！币虼?，B選項(xiàng)說法不正確?！吨俨梅ā返谖迨藯l規(guī)定：“當(dāng)事人提出證據(jù)證明裁決有下列情形之一的，可以向仲裁委員會(huì)所在地的中級人民法院申請撤銷裁決：（一）沒有仲裁協(xié)議的；（二）裁決的事項(xiàng)不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁委員會(huì)無權(quán)仲裁的；（三）仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的；（四）裁決所根據(jù)的證據(jù)是偽造的；（五）對方當(dāng)事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù)的；（六）仲裁員在仲裁該案時(shí)有索賄受賄，徇私舞弊，枉法裁決行為的。人民法院經(jīng)組成合議庭審查核實(shí)裁決有前款規(guī)定情形之一的，應(yīng)當(dāng)裁定撤銷。人民法院認(rèn)定該裁決違背社會(huì)公共利益的，應(yīng)當(dāng)裁定撤銷。”因此，C選項(xiàng)說法正確?！吨俨梅ń忉尅返诙藯l規(guī)定：“當(dāng)事人請求不予執(zhí)行仲裁調(diào)解書或者根據(jù)當(dāng)事人之間的和解協(xié)議作出的仲裁裁決書的，人民法院不予支持。”因此，D選項(xiàng)說法不正確。31.甲公司主張乙公司違約，乙公司則主張合同未成立，其理由是自己向甲公司發(fā)出的要約已經(jīng)撤銷。在甲公司可以提出的以下理由中,哪些可以被法院認(rèn)定為乙公司撤銷要約不能成立的根據(jù)？（）

A.乙公司在要約中確定了承諾期限

B.盡管乙公司在要約中未定承諾期限,但甲公司接到要約后即為履行合同做了準(zhǔn)備工作

C.乙公司在要約中明確表示等待甲公司的答復(fù)

D.甲公司發(fā)出承諾以后才收到乙公司撤銷要約的通知

答案：A,C,D

解析：。本題涉及要約的撤銷問題。依據(jù)〈合同法》笫19條的規(guī)定，有下列情形之一的，要約不得撤銷：（1)要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；（2)受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同做了準(zhǔn)備工作。故本題正確選項(xiàng)為ACD。32.下列哪些出資一定符合《公司法》關(guān)于出資形式的規(guī)定？()

A:一名出資人以自身的銷售能力出資

B:一名出資人以其擁有的著作權(quán)中的任何一種權(quán)利出資

C:一名出資人以其擁有的其他公司的股票出資

D:一名出資人以其享有的土地使用權(quán)出資

答案：C,D

解析：【考點(diǎn)】股東的出資方式。詳解：《公司法》第27條第1款規(guī)定：股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。由此可知，可以用作出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)必須符合可以用貨幣估價(jià)和可以依法轉(zhuǎn)讓兩個(gè)條件。個(gè)人的銷售能力具有人身依附性，既不便估價(jià)更不能轉(zhuǎn)讓，不符合公司法的規(guī)定，所以A項(xiàng)錯(cuò)誤。雖然《公司法》明文規(guī)定知識(shí)產(chǎn)權(quán)可以用于出資，即著作權(quán)可以用于出資，但并非著作權(quán)中的任何一種具體權(quán)利都符合條件，比如著作權(quán)人享有的精神性權(quán)利：署名權(quán)、發(fā)表權(quán)、修改權(quán)和保護(hù)作品完整權(quán)，它們屬于人身權(quán)，不能轉(zhuǎn)讓給他人使用以獲取報(bào)酬，不具有可轉(zhuǎn)讓性，也就不能移轉(zhuǎn)給公司作為對公司的出資，所以B項(xiàng)錯(cuò)誤。其他公司的股票符合《公司法》規(guī)定的出資的兩個(gè)條件，土地使用權(quán)更是《公司法》明文規(guī)定可以用于出資的財(cái)產(chǎn)，所以正確答案是C、D。33.關(guān)于稅收優(yōu)惠制度，根據(jù)我國稅法，下列哪些說法是正確的？

A．個(gè)人進(jìn)口大量化妝品，免征消費(fèi)稅

B．武警部隊(duì)專用的巡邏車，免征車船稅

C．企業(yè)從事漁業(yè)項(xiàng)目的所得，可免征、減征企業(yè)所得稅

D．農(nóng)民張某網(wǎng)上銷售從其他農(nóng)戶處收購的山核桃，免征增值稅

答案：B,C34.相聲演員甲和演出公司乙簽訂了一份演出合同，約定甲在乙主辦的一場演出中出演一個(gè)節(jié)目，由乙預(yù)先支付給甲演出勞務(wù)費(fèi)5萬元。后來，在合同約定支付勞務(wù)費(fèi)的期限到來之前，甲因一場車禍而受傷住院。乙通過向醫(yī)生詢問甲的傷情得知，在演出日之前，甲的身體有康復(fù)的可能，但也不排除甲的傷情會(huì)惡化，以至于不能參加原定的演出。則下列說法中正確的是：()

A:乙可暫不予支付合同中所約定的5萬元?jiǎng)趧?wù)費(fèi)

B:乙可行使不安抗辯權(quán)

C:若甲在合理期限內(nèi)身體康復(fù)，乙應(yīng)按合同支付5萬元?jiǎng)趧?wù)費(fèi)

D:若甲在合理期限內(nèi)傷情惡化不能參加原定的演出，乙可解除演出合同

答案：A,B,C,D

解析：依據(jù)《合同法》第68條規(guī)定，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：(1)經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；(2)轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；(3)喪失商業(yè)信譽(yù)；(4)有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。本題中甲的情形雖不符合前三種情形，但依不安抗辯權(quán)制度的精神，屬于喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。依合同負(fù)有先履行義務(wù)的乙可中止履行，即暫不予支付合同中所約定的5萬元?jiǎng)趧?wù)費(fèi)。因此，A、B兩項(xiàng)正確?！逗贤ā返?9條規(guī)定：當(dāng)事人依照本法第68條的規(guī)定中止履行的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對方。對方提供適當(dāng)擔(dān)保時(shí)，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同，故C、D兩項(xiàng)正確。35.郭某涉嫌報(bào)復(fù)陷害申訴人蔣某，偵查機(jī)關(guān)因郭某可能毀滅證據(jù)將其拘留。在拘留期限即將屆滿時(shí)，因逮捕郭某的證據(jù)尚不充足，偵查機(jī)關(guān)責(zé)令其交納2萬元保證金取保候?qū)?。關(guān)于本案處理，下列哪一選項(xiàng)是正確的？

A.取保候?qū)徲杀景競刹闄C(jī)關(guān)執(zhí)行

B.如郭某表示無力全額交納保證金，可降低保證金數(shù)額，同時(shí)責(zé)令其提出保證人

C.可要求郭某在取保候?qū)徠陂g不得進(jìn)入蔣某居住的小區(qū)

D.應(yīng)要求郭某在取保候?qū)徠陂g不得變更住址

答案：C

解析：選項(xiàng)A錯(cuò)誤?！缎淌略V訟法》規(guī)定，貪污賄賂犯罪，國家工作人員的瀆職犯罪，國家機(jī)關(guān)工作人員利用職權(quán)實(shí)施的非法拘禁、刑訊逼供、報(bào)復(fù)陷害、非法搜查的侵犯公民人身權(quán)利的犯罪以及侵犯公民民主權(quán)利的犯罪，由人民檢察院立案偵查。對于國家機(jī)關(guān)工作人員利用職權(quán)實(shí)施的其他重大的犯罪案件，需要由人民檢察院直接受理的時(shí)候，經(jīng)省級以上人民檢察院決定，可以由人民檢察院立案偵查。據(jù)此，本案可能是檢察院立案偵查，而取保候?qū)彂?yīng)由公安機(jī)關(guān)執(zhí)行。選項(xiàng)B錯(cuò)誤?！缎淌略V訟法》第六十六條規(guī)定，人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)決定對犯罪嫌疑人、被告人取保候?qū)彛瑧?yīng)當(dāng)責(zé)令犯罪嫌疑人、被告人提出保證人或者交納保證金。選項(xiàng)C正確?！缎淌略V訟法》第六十九條第二款規(guī)定，人民法院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)可以根據(jù)案件情況，責(zé)令被取保候?qū)彽姆缸锵右扇?、被告人遵守以下一?xiàng)或者多項(xiàng)規(guī)定：（一）不得進(jìn)入特定的場所；（二）不得與特定的人員會(huì)見或者通信；（三）不得從事特定的活動(dòng)；（四）將護(hù)照等出入境證件、駕駛證件交執(zhí)行機(jī)關(guān)保存。選項(xiàng)D錯(cuò)誤。根據(jù)《刑事訴訟法》第六十九條第一款規(guī)定，住址、工作單位和聯(lián)系方式發(fā)生變動(dòng)的，在二十四小時(shí)以內(nèi)向執(zhí)行機(jī)關(guān)報(bào)告。據(jù)此可知，郭某在取保候?qū)徠陂g可以變動(dòng)住址，但應(yīng)當(dāng)在二十四小時(shí)以內(nèi)向執(zhí)行機(jī)關(guān)報(bào)告。36.關(guān)于監(jiān)獄在刑事訴訟中的職權(quán)，下列哪一選項(xiàng)是正確的?（）（2016年）

A.監(jiān)獄監(jiān)管人員指使被監(jiān)管人體罰虐待其他被監(jiān)管人的犯罪，由監(jiān)獄進(jìn)行偵查

B.罪犯在監(jiān)獄內(nèi)犯罪并被發(fā)現(xiàn)判決時(shí)所沒有發(fā)現(xiàn)的罪行，應(yīng)由監(jiān)獄一并偵查

C.被判處有期徒刑罪犯的暫予監(jiān)外執(zhí)行均應(yīng)當(dāng)由監(jiān)獄提出書面意見，報(bào)省級以上監(jiān)獄管理部門批準(zhǔn)

D.被判處有期徒刑罪犯的減刑應(yīng)當(dāng)由監(jiān)獄提出建議書，并報(bào)法院審核裁定

答案：D

解析：本題考查管轄、暫予監(jiān)外執(zhí)行程序、減刑程序。A選項(xiàng)考查立案管轄，根據(jù)《刑事訴訟法》第19條第2款的規(guī)定，人民檢察院在對訴訟活動(dòng)實(shí)行法律監(jiān)督中發(fā)現(xiàn)的司法工作人員利用職權(quán)實(shí)施的非法拘禁、刑訊逼供、非法搜查等侵犯公民權(quán)利、損害司法公正的犯罪，可以由人民檢察院立案偵查。對于公安機(jī)關(guān)管轄的國家機(jī)關(guān)工作人員利用職權(quán)實(shí)施的重大犯罪案件，需要由人民檢察院直接受理的時(shí)候，經(jīng)省級以上人民檢察院決定，可以由人民檢察院立案偵查。故監(jiān)獄無權(quán)偵查，A選項(xiàng)錯(cuò)誤。B選項(xiàng)考查監(jiān)獄內(nèi)犯罪與發(fā)現(xiàn)漏罪的立案管轄。根據(jù)《刑事訴訟法》308條第3款規(guī)定：“對罪犯在監(jiān)獄內(nèi)犯罪的案件由監(jiān)獄進(jìn)行偵查。”第273條第1款規(guī)定：“罪犯在服刑期間又犯罪的，或者發(fā)現(xiàn)了判決的時(shí)候所沒有發(fā)現(xiàn)的罪行，由執(zhí)行機(jī)關(guān)移送人民檢察院處理?！睋?jù)此，B項(xiàng)所列情形非由監(jiān)獄進(jìn)行偵查，所以B選項(xiàng)錯(cuò)誤。C選項(xiàng)考查暫予監(jiān)外執(zhí)行的程序。根據(jù)《刑事訴訟法》第265條第5款的規(guī)定：“在交付執(zhí)行前，暫予監(jiān)外執(zhí)行由交付執(zhí)行的人民法院決定；在交付執(zhí)行后，暫予監(jiān)外執(zhí)行由監(jiān)獄或者看守所提出書面意見，報(bào)省級以上監(jiān)獄管理機(jī)關(guān)或者設(shè)區(qū)的市一級以上公安機(jī)關(guān)批準(zhǔn)?！睋?jù)此，該命題過于絕對，實(shí)際上存在兩種情況：如果被判處有期徒刑且剩余刑期在3個(gè)月以上，暫予監(jiān)外執(zhí)行由監(jiān)獄提出書面意見，報(bào)省級以上監(jiān)獄管理機(jī)關(guān)批準(zhǔn)；如果被判處有期徒刑且剩余刑期在3個(gè)月以下，暫予監(jiān)外執(zhí)行由看守所提出，設(shè)區(qū)的市一級以上公安機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。故C錯(cuò)誤。D選項(xiàng)考查減刑程序。根據(jù)《刑事訴訟法》第273條第2款規(guī)定：“被判處管制、拘役、有期徒刑或者無期徒刑的罪犯，在執(zhí)行期間確有悔改或者立功表現(xiàn)，應(yīng)當(dāng)依法予以減刑、假釋的時(shí)候，由執(zhí)行機(jī)關(guān)提出建議書，報(bào)請人民法院審核裁定，并將建議書副本抄送人民檢察院。人民檢察院可以向人民法院提出書面意見?！惫蔇正確。本題選D。37.英國人麥克和中國人李銘在美國發(fā)生合同糾紛，雙方約定在中國法院進(jìn)行民事訴訟，應(yīng)該怎樣適用民事訴訟法？

A:應(yīng)當(dāng)適用美國的民事訴訟法

B:應(yīng)當(dāng)適用中國的民事訴訟法

C:英、美、中三國法律均可適用，由受理案件的法院決定

D:應(yīng)當(dāng)適用英國的民事訴訟法

答案：B

解析：民事訴訟法的空間效力范圍及于整個(gè)中華人民共和國領(lǐng)域。所有在中國法院進(jìn)行的民事訴訟皆適用中國的民事訴訟法。38.下列可以向全國人大提出屬于全國人大職權(quán)范圍內(nèi)的議案的是：（）

A.全國人大主席團(tuán)

B.全國人大各專門委員會(huì)

C.一個(gè)代表團(tuán)

D.20名代表聯(lián)名

答案：A,B,C

解析：考查全國人大議案提出的主體。根據(jù)《全國人民代表大會(huì)組織法》和《全國人民代表大會(huì)議事規(guī)則》，全國人大主席團(tuán)、全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)，全國人民代表大會(huì)各專門委員會(huì)，國務(wù)院，中央軍事委員會(huì)，最高人民法院，最高人民檢察院以及一個(gè)代表團(tuán)或者30名以上的代表聯(lián)名，可以向全國人民代表大會(huì)提出屬于全國人民代表大會(huì)職權(quán)范圍內(nèi)的議案。因此，D選項(xiàng)錯(cuò)誤。39.甲國人邁克在甲國出版著作《希望之路》后25天內(nèi)，又在乙國出版了該作品，乙國是《保護(hù)文學(xué)和藝術(shù)作品伯爾尼公約》締約國，甲國不是。依該公約，下列哪一選項(xiàng)是正確的?(2017年)

A.因《希望之路》首先在非締約國出版，不能在締約國享受國民待遇

B.邁克在甲國出版《希望之路》后25天內(nèi)在乙國出版，仍然具有締約國的作品國籍

C.乙國依國民待遇為該作品提供的保護(hù)需要邁克履行相應(yīng)的手續(xù)

D.乙國對該作品的保護(hù)有賴于其在甲國是否受保護(hù)

答案：B

解析：本題考查《伯爾尼公約》的原則。依據(jù)《伯爾尼公約》作品國籍國民待遇原則，在成員國無慣常居所的非成員國國民，其作品只要在任何一個(gè)成員國首次出版或者在一個(gè)成員國和非成員國同時(shí)(30天之內(nèi))出版，也應(yīng)在一切成員國享有國民待遇，其作品在成員國出版時(shí)便享有著作權(quán)，A錯(cuò)誤，B正確；國民待遇是自動(dòng)的，無須履行手續(xù)，C錯(cuò)誤；依據(jù)獨(dú)立性原則，作品在其他締約國所受到的保護(hù)不依賴于作品來源國所受的保護(hù)，D錯(cuò)誤。40.2010年11月26日,最高人民法院下發(fā)《關(guān)于案例指導(dǎo)工作的規(guī)定》,根據(jù)該規(guī)定,最高人民法院可針對全國法院審判、執(zhí)行工作發(fā)布某些具有指導(dǎo)作用的指導(dǎo)性案例,并且規(guī)定“各級人民法院審判類似案例時(shí)應(yīng)當(dāng)參照”。下列說法正確的是?

A.指導(dǎo)性案例具有普遍的法律效力,屬于法的正式淵源

B.指導(dǎo)性案例可以彌補(bǔ)成文法的局限,利于實(shí)現(xiàn)同案同判

C.指導(dǎo)性案例具有司法適用力,屬于司法解釋的范疇

D.各級法院審判類似案件,都應(yīng)當(dāng)參照指導(dǎo)性案例,在這個(gè)意義上,指導(dǎo)性案例就是判例法

答案：B

解析：ACD錯(cuò):指導(dǎo)性案例屬于非正式淵源,僅具有參照力和說服力。

41.甲不慎落水，乙奮勇?lián)尵?，搶救過程中致甲面部受傷，同時(shí)乙丟失手機(jī)一部。下列表述中哪一說法是正確的？（）

A.乙應(yīng)賠償用面部受傷的損失，甲不應(yīng)賠償乙失落手機(jī)的損失

B.乙應(yīng)賠償甲面部受傷的損失，甲應(yīng)賠償乙失落手機(jī)的損失

C.乙不應(yīng)賠償甲面部受傷的損失，甲不應(yīng)賠償乙失落手機(jī)的損失

D.乙不應(yīng)賠償甲面部受傷的損失，甲應(yīng)賠償乙失落手機(jī)的損失

答案：D

解析：。本題涉及無因管理問題。乙沒有管理義務(wù)，為了甲的利益而實(shí)施了管理行為，同時(shí)管理人在管理過程中不存在主觀過錯(cuò)，故管理人對本人的損失不承擔(dān)賠償責(zé)任,但本人對管理人因此所受的損失應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任。本題正確選項(xiàng)為D。42.甲撿到1包物品，等待失主前來認(rèn)領(lǐng)。1年后失主找到甲，發(fā)現(xiàn)該物品中價(jià)值近10000元的冬蟲夏草已經(jīng)霉變；價(jià)值近20000元的一塊玉石因甲不慎碰壞了一個(gè)角，導(dǎo)致價(jià)值貶損；價(jià)值近20000元的一塊手表被甲送給女朋友。為此失主與甲發(fā)生糾紛，以下說法不正確的是：

A:甲對該物品的占有為自主占有

B:甲應(yīng)賠償失主冬蟲夏草的損失

C:甲應(yīng)賠償玉石貶值的損失

D:失主有權(quán)請求甲的女朋友返還手表

答案：A,B,C

解析：甲對該物品的占有沒有據(jù)為已有的意思，故不為自主占有，但甲的占有為善意占有和直接占有，對于善意占有人而言，除非有故意和重大過失，否則對占有物的毀損和滅失不承擔(dān)賠償責(zé)任。失主為該物品的所有權(quán)人，其對該物品享有返還請求權(quán)，該請求權(quán)是物權(quán)請求權(quán)，具有對世性且不受期間的限制。43.共用題干

甲發(fā)現(xiàn)某銀行的ATM機(jī)能夠存入編號以“HD”開頭的假幣，于是竊取了3張借記卡，先后兩次采取存入假幣取出真幣的方法，共從ATM機(jī)內(nèi)獲取6000元人民幣。甲的行為構(gòu)成何罪？

A:使用假幣罪

B:信用卡詐騙罪

C:盜竊罪

D:以假幣換取貨幣罪

答案：A,C

解析：張某盜竊信用卡并使用，構(gòu)成盜竊罪。這是法律明文規(guī)定的，何某以為該卡是撿來的，他的行為屬于冒用他人信用卡的情形，構(gòu)成行用卡詐騙罪。由于二人沒有共同盜竊的故意，因此不構(gòu)成共同犯罪。

全國人大常委會(huì)通過的《關(guān)于有關(guān)信用卡規(guī)定的解釋》規(guī)定：刑法規(guī)定的“信用卡”，是指由商業(yè)銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)發(fā)行的具有消費(fèi)支付、信用貸款、轉(zhuǎn)賬結(jié)算、存取現(xiàn)金等全部功能或者部分功能的電子支付卡。借記卡屬于“信用卡”。根據(jù)《刑法》第196條第3款的規(guī)定，盜竊信用卡并使用的，依照盜竊罪的規(guī)定定罪處罰。甲竊取3張借記卡并使用的行為，構(gòu)成盜竊罪。使用假幣，是指將假幣作為真幣置于流通狀態(tài)。利用假幣支付購買貨物的對價(jià)、利用假幣償還債務(wù)、將假幣作為保證金提供給他人、以假幣作注冊資本驗(yàn)資、交換或者贈(zèng)與假幣都是將假幣置于流通的行為，將假幣存入ATM機(jī)的場合，也是使用假幣。甲先后兩次采取存入假幣取出真幣，其行為構(gòu)成使用假幣罪。因此，A、C項(xiàng)正確。

本案中甲與乙合謀以拐賣婦女的方式騙取他人財(cái)物，符合《刑法》第266條的規(guī)定。刑法中沒有賣淫罪的規(guī)定。根據(jù)我國《刑法》第180條的規(guī)定，重婚罪的構(gòu)成，必須有主觀上明知對方有配偶而與之結(jié)婚，不符合本案情況。

邱應(yīng)海雖然以秘密竊取為初衷，但是，被鄭國榮妻子發(fā)現(xiàn)，邱應(yīng)海轉(zhuǎn)而試圖以欺騙的方式獲取彩電，但被鄭國榮妻子識(shí)破，接著，邱應(yīng)海即采取公開的方式搬走彩電，而且未使用暴力等手段威脅，可見，邱應(yīng)海的行為構(gòu)成搶奪罪。

彭某不具有國家工作人員的身份，故不構(gòu)成貪污罪，侵吞單位資金，并無歸還之意，也不構(gòu)成挪用資金罪。依據(jù)《刑法》第271條的規(guī)定，公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物非法占為己有，數(shù)額較大的，構(gòu)成職務(wù)侵占罪。彭某利用身為董事長的便利條件，將下屬公司的29萬元用以償還賭債，20萬元用以自由支配，數(shù)額巨大，已構(gòu)成職務(wù)侵占罪。

A項(xiàng)，本案中李世仁、黃百度二人的行為主要是盜竊，不是利用黃百度主管財(cái)物的便利，故共同構(gòu)成盜竊罪。B項(xiàng)，貪污罪共犯。C項(xiàng)，應(yīng)依主犯的身份定為共同犯罪，只有一個(gè)罪名。D項(xiàng)，國有控股股份有限公司不是國有公司，只有國有全資公司才是國有公司，故孫小能不是國家工作人員，構(gòu)成職務(wù)侵占罪。

選項(xiàng)中，某甲雖然設(shè)計(jì)圈套，獲取某乙的財(cái)物，但是，某甲的行為仍然是秘密竊取，構(gòu)成盜竊罪，而不是詐騙罪；同樣，D選項(xiàng)中，某甲構(gòu)成盜竊罪，而不是侵占罪。44.根據(jù)《憲法》和《立法法》規(guī)定，關(guān)于全國人大常委會(huì)委員長會(huì)議，下列哪些選項(xiàng)是正確的？

A、委員長會(huì)議可以向常委會(huì)提出法律案

B、列入常委會(huì)會(huì)議議程的法律案，一般應(yīng)當(dāng)經(jīng)3次委員長會(huì)議審議后再交付常委會(huì)表決

C、經(jīng)委員長會(huì)議決定，可以將列入常委會(huì)會(huì)議議程的法律案草案公布，征求意見

D、專門委員會(huì)之間對法律草案的重要問題意見不一致時(shí)，應(yīng)當(dāng)向委員長會(huì)議報(bào)告

答案：A,D

解析：【考點(diǎn)】全國人大常委會(huì)的會(huì)議制度與工作程序【詳解】《立法法》第24條規(guī)定，委員長會(huì)議可以向常務(wù)委員會(huì)提出法律案，由常務(wù)委員會(huì)會(huì)議審議。A選項(xiàng)正確。《立法法》第27條規(guī)定，列入常務(wù)委員會(huì)會(huì)議議程的法律案，一般應(yīng)當(dāng)經(jīng)三次常務(wù)委員會(huì)會(huì)議審議后再交付表決。注意，是“常委會(huì)審議”而不是“委員長會(huì)議審議”，B選項(xiàng)錯(cuò)誤?！读⒎ǚā返?5條規(guī)定，列入常務(wù)委員會(huì)會(huì)議議程的重要的法律案，經(jīng)委員長會(huì)議決定，可以將法律草案公布，征求意見。注意，這里有個(gè)“重要”的前提，不是所有的法律案都公布征求意見，C選項(xiàng)錯(cuò)誤?！读⒎ǚā返?3條規(guī)定，專門委員會(huì)之間對法律草案的重要問題意見不一致時(shí)，應(yīng)當(dāng)向委員長會(huì)議報(bào)告。D選項(xiàng)正確。45.根據(jù)稅務(wù)行政復(fù)議法律制度的規(guī)定，提出稅務(wù)行政復(fù)議申請的主體（）

A.只能是納稅義務(wù)人或者扣繳義務(wù)人

B.可以是其權(quán)利直接被稅務(wù)具體行政行為所剝奪、限制或者被賦予義務(wù)的第三人

C.可以是企業(yè)納稅人的財(cái)務(wù)人員

D.必須是作出稅務(wù)具體行政行為的稅務(wù)機(jī)關(guān)

答案：B

解析：知識(shí)點(diǎn):稅務(wù)行政復(fù)議申請。依法提起行政復(fù)議的納稅人及其他當(dāng)事人為稅務(wù)行政復(fù)議申請人，具體是指納稅義務(wù)人、扣繳義務(wù)人、納稅擔(dān)保人和其他當(dāng)事人。需要強(qiáng)調(diào)的是，雖非具體行政行為的相對人，但其權(quán)利直接被該具體行政行為所剝奪、限制或者被賦予義務(wù)的第三人，在行政管理相對人沒有申請行政復(fù)議時(shí)，可以單獨(dú)申請行政復(fù)議。所以選項(xiàng)B正確。46.根據(jù)我國憲法的規(guī)定，下列選項(xiàng)中哪項(xiàng)是國務(wù)院的職權(quán)：

A、批準(zhǔn)自治區(qū)的設(shè)立

B、批準(zhǔn)同外國締結(jié)的條約

C、批準(zhǔn)省、自治區(qū)、直轄市的區(qū)域劃分

D、批準(zhǔn)省的更名

答案：C

解析：《憲法》第62條第12款規(guī)定：全國人大批準(zhǔn)省、自治區(qū)和直轄市的建置。可見，自治區(qū)的設(shè)立和省的更名屬于全國人大的職權(quán)，因此A項(xiàng)、D項(xiàng)錯(cuò)誤。第67條第14款規(guī)定：全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員決定同外國締結(jié)的條約和重要協(xié)定的批準(zhǔn)和廢除，因此B項(xiàng)錯(cuò)誤。第89條第15款規(guī)定：國務(wù)院批準(zhǔn)省、自治區(qū)、直轄市的區(qū)域劃分，批準(zhǔn)自治州、縣、自治縣、市的建置和區(qū)域劃分。因此C項(xiàng)正確。

47.趙某與甲公司簽訂了勞動(dòng)合同，公司對趙某進(jìn)行了專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)，支付了培訓(xùn)費(fèi)30000元，公司與趙某約定服務(wù)期為3年，違約金12000元。2年后，趙某與甲公司簽訂的勞動(dòng)合同期滿。趙某以勞動(dòng)合同期滿為由離開了公司，公司要求其支付違約金。下列各項(xiàng)中，符合規(guī)定的是（）。

A.趙某可以離開公司，應(yīng)支付10000元違約金

B.趙某可以離開公司，應(yīng)支付30000元違約金

C.趙某可以離開公司，應(yīng)支付12000元違約金

D.趙某可以離開公司，應(yīng)支付4000元違約金

答案：A

解析：對已經(jīng)履行部分服務(wù)期限的，用人單位要求勞動(dòng)者支付的違約金不得超過服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費(fèi)用。本題中趙某服務(wù)期為3年，培訓(xùn)費(fèi)為30000元，每年扣減10000元。因?yàn)橐呀?jīng)履行勞動(dòng)合同2年，還有1年沒有履行，所以趙某應(yīng)支付的違約金數(shù)額不得超過10000元，因約定的違約金12000元超過10000元，應(yīng)按10000元支付違約金。48.共用題干

甲公司與乙公司約定，由甲公司向乙公司交付1噸藥材，乙公司付款100萬元。乙公司將藥材轉(zhuǎn)賣給丙公司，并約定由甲公司向丙公司交付，丙公司收貨后3日內(nèi)應(yīng)向乙支付價(jià)款120萬元。張某以自有汽車為乙公司的債權(quán)提供抵押擔(dān)保，未辦理抵押登記。抵押合同約定：“在丙公司不付款時(shí)，乙公司有權(quán)就出賣該汽車的價(jià)款清償自己的債權(quán)?！崩钅碁檫@筆貨款出具擔(dān)保函：“在丙公司不付款時(shí)，由李某承擔(dān)保證責(zé)任”。丙公司收到藥材后未依約向乙公司支付120萬元，乙公司向張某主張實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)，同時(shí)要求李某承擔(dān)保證責(zé)任。張某見狀，便將其汽車贈(zèng)與劉某。劉某將該汽車作為出資，與錢某設(shè)立丁酒店有限責(zé)任公司，并辦理完出資手續(xù)。丁公司員工方某駕駛該車接送酒店客人時(shí)，為躲避一輛逆行摩托車，將行人趙某撞傷。方某自行決定以丁公司名義將該車放在戊公司維修，為獲得維修費(fèi)的八折優(yōu)惠，方某以其名義在與戊公司相關(guān)的庚公司為該車購買一套全新座墊。汽車修好后，方某將車取走交丁公司投入運(yùn)營。戊公司要求丁公司支付維修費(fèi)，否則對汽車行使留置權(quán)，丁公司回函請寬限一周。庚公司要求丁公司支付座墊費(fèi)，丁公司拒絕。請回答第86—91題。

關(guān)于對趙某的損害應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的主體，下列選項(xiàng)正確的是：

A:方某

B:錢某和劉某

C:丁公司

D:摩托車主

答案：D

解析：【考點(diǎn)】合同效力【詳解】乙、丙所簽訂買賣合同滿足合同生效要件，有效。當(dāng)事人可以約定由第三人代為履行合同義務(wù)，只是該約定并不當(dāng)然拘束第三人，該條款本身并不無效，其更不影響合同效力。

【考點(diǎn)】擔(dān)保并存的權(quán)利行使【詳解】根據(jù)《物權(quán)法》第188條的規(guī)定，動(dòng)產(chǎn)抵押采取登記對抗主義，所以汽車抵押即使未登記亦成立。乙就丙公司的債權(quán)享有第三人設(shè)定的抵押權(quán)及保證債權(quán)?！段餀?quán)法》第176條規(guī)定，被擔(dān)保的債權(quán)既有物的擔(dān)保又有人的擔(dān)保的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的情形，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照約定實(shí)現(xiàn)債權(quán)；沒有約定或者約定不明確，債務(wù)人自己提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)先就該物的擔(dān)保實(shí)現(xiàn)債權(quán)；第三人提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人可以就物的擔(dān)保實(shí)現(xiàn)債權(quán)，也可以要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。提供擔(dān)保的第三人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任后，有權(quán)向債務(wù)人追償。故，C選項(xiàng)錯(cuò)誤，D選項(xiàng)正確。當(dāng)事人在合同中約定，當(dāng)債務(wù)人不能履行債務(wù)時(shí)，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任，為一般保證。一般保證具有補(bǔ)充性，保證人有先訴抗辯權(quán)。所以，A選項(xiàng)錯(cuò)誤，B選項(xiàng)正確。本題正確選項(xiàng)為BD。

【考點(diǎn)】善意取得【詳解】張某以逃避被實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的目的將汽車贈(zèng)與給劉某，該行為可以被撤銷。張某以汽車出資，同錢某設(shè)立丁公司，屬于合法有效行為，丁公司作為善意第三人，依據(jù)《物權(quán)法》第68條第1款的規(guī)定，即企業(yè)法人對其不動(dòng)產(chǎn)和動(dòng)產(chǎn)依照法律、行政法規(guī)以及規(guī)章享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利，擁有汽車的所有權(quán)。

【考點(diǎn)】機(jī)動(dòng)車事故責(zé)任【詳解】第三人造成侵權(quán)行為發(fā)生的，應(yīng)由第三人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。所以，應(yīng)當(dāng)由摩托車車主承擔(dān)對趙某的損害賠償責(zé)任。

【考點(diǎn)】無因管理；無權(quán)處分【詳解】方某作為公司駕駛員，沒有法定或約定的義務(wù)為公司維修汽車，其委托丁公司修車的行為構(gòu)成無因管理?！逗贤ā返?9條規(guī)定，行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。但方某并沒有持有授權(quán)委托書等表見事由，不構(gòu)成表見代理，構(gòu)成無權(quán)代理。其未處分丁公司的財(cái)產(chǎn)權(quán)益，不構(gòu)成無權(quán)處分。所以，正確選項(xiàng)為AB。

【考點(diǎn)】表見代理；自己行為；留置權(quán)【詳解】方某以自己的名義與庚公司簽訂坐墊買賣合同，應(yīng)當(dāng)由其自行向庚公司支付坐墊費(fèi)。方某的汽車委托戊公司維修的行為，構(gòu)成無因管理，被管理人丁公司應(yīng)當(dāng)支付因管理行為產(chǎn)生的債務(wù)。根據(jù)《物權(quán)法》