物權(quán)的法律適用課件

第七章物權(quán)關(guān)系的法律適用

TheLawofproperty物權(quán)及其法律沖突

物之所在地法原則權(quán)利財(cái)產(chǎn)與信托財(cái)產(chǎn)的法律適用國有化及補(bǔ)償問題第七章物權(quán)關(guān)系的法律適用

TheLaw第一節(jié)物權(quán)及其法律沖突

涉外物權(quán)的概念

物權(quán)的類型涉外物權(quán)的法律沖突第一節(jié)物權(quán)及其法律沖突一、概念

1、物權(quán)

(rightinrem)回顧民法

2、涉外物權(quán)：具有涉外因素的物權(quán)或“財(cái)產(chǎn)權(quán)”。即在物權(quán)法律關(guān)系的主體、客體、引起物權(quán)關(guān)系產(chǎn)生、變更或消滅的法律事實(shí)只要有一個(gè)因素涉外的情況。

二、類型

大陸法系和英美法系在物權(quán)種類制度上的差別：（1）按照物權(quán)關(guān)系的客體不同（2）在物權(quán)內(nèi)容上的不同一、概念三、涉外物權(quán)的法律沖突（一）物權(quán)的主體：

不同主體的物權(quán)取得能力不同（二）物權(quán)的客體：

對(duì)動(dòng)產(chǎn)與不動(dòng)產(chǎn)的區(qū)分，如池魚林獸、臨時(shí)建筑、未收割采摘的收獲物與果實(shí)等

我國民通意見第186條：土地、附著于土地的建筑物及其他定著物、建筑物的固定附屬設(shè)備，均為不動(dòng)產(chǎn)。（三）物權(quán)的種類與內(nèi)容：

如他物權(quán)和從屬占有的規(guī)定三、涉外物權(quán)的法律沖突（四）物權(quán)的取得與變動(dòng)：

對(duì)原始取得和變動(dòng)規(guī)則規(guī)定不同

卡梅爾訴西韋爾案

Cammellvs.Sewell（五）物權(quán)的保護(hù)方法

涉外物權(quán)的法律適用各國普遍適用物之所在地法原則（四）物權(quán)的取得與變動(dòng)：

卡梅爾訴西韋爾案一個(gè)英國商人在俄國的代理人，要從俄國把一批貨物運(yùn)到英國，運(yùn)送該貨物的船長為一普魯士人。該船去英國途中在挪威海域失事，所運(yùn)貨物被打救到挪威的海岸上。根據(jù)挪威的法律，在上述失事的情況下，船長有權(quán)出賣所運(yùn)貨物，并把所有權(quán)有效地轉(zhuǎn)讓給一個(gè)善意的買主，但并非絕對(duì)必須作這樣的處理。于是，船長行使他的自決權(quán)，通過公開拍賣，把所載貨物賣給了一個(gè)善意買主克勞斯。后來，克勞斯又把貨物出售給被告西韋爾，西韋爾把該貨物運(yùn)送到英國。按照英國法律，船長是無權(quán)轉(zhuǎn)讓上述貨物的。原告卡梅爾代表那個(gè)英國商人，即貨物原所有人，對(duì)西韋爾運(yùn)到英國的貨物主張權(quán)利，并提起要求補(bǔ)償財(cái)物被非法占有所受損失的訴訟。英國法院判決，按照挪威的法律，交易中的財(cái)物已在挪威通過出賣轉(zhuǎn)移給買主，英國法院在這方面將承認(rèn)挪威法，該財(cái)產(chǎn)因后來被帶到英國而被剝奪?？窢栐V西韋爾案第二節(jié)物之所在地法原則產(chǎn)生與發(fā)展物之所在地的確定適用范圍適用的例外

中國法的規(guī)定第二節(jié)物之所在地法原則產(chǎn)生與發(fā)展一、產(chǎn)生與發(fā)展

14世紀(jì)意大利的巴托路斯的法則區(qū)別說，法則區(qū)分為人法和物法，將物權(quán)分為動(dòng)產(chǎn)物權(quán)和不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)。主張動(dòng)產(chǎn)適用當(dāng)事人的屬人法；不動(dòng)產(chǎn)適用物之所在地法。

19世紀(jì)末20世紀(jì)初，隨著資本主義經(jīng)濟(jì)和國際商業(yè)活動(dòng)的發(fā)展，涉外民事關(guān)系日益復(fù)雜，流動(dòng)資本增加，動(dòng)產(chǎn)的比重愈來愈占主導(dǎo)地位，這樣便出現(xiàn)了動(dòng)產(chǎn)所在地與動(dòng)產(chǎn)所有人住所地不一致的情況，因而使得動(dòng)產(chǎn)適用所有人住所地法發(fā)生困難。為解決這個(gè)問題，于是各國逐漸拋棄動(dòng)產(chǎn)隨人原則，改用物之所在地法。一、產(chǎn)生與發(fā)展二、物之所在地的確定

物之所在地的確定，相對(duì)來說，不動(dòng)產(chǎn)易，動(dòng)產(chǎn)難；有體物易，無體物難。物之所在地的確定，原則上應(yīng)依法院地法。但對(duì)于動(dòng)產(chǎn)所在地的確定，情況較為復(fù)雜，各國少有明確立法規(guī)定。總結(jié)各國實(shí)踐，概括如下：

見下頁圖表

二、物之所在地的確定類別物之所在地的確定方法不動(dòng)產(chǎn)不動(dòng)產(chǎn)的自然所在地

有體動(dòng)產(chǎn)

一般有體動(dòng)產(chǎn)

動(dòng)產(chǎn)的自然所在地運(yùn)輸過程中的有體動(dòng)產(chǎn)最后所在地或其目的地交通運(yùn)輸工具注冊(cè)登記地?zé)o體動(dòng)產(chǎn)

專利、商標(biāo)、版權(quán)等專有財(cái)產(chǎn)

權(quán)利創(chuàng)設(shè)地

流通證券和債券

票據(jù)所在地

公司股票

公司注冊(cè)地；若是憑登記轉(zhuǎn)讓的股票，則是登記簿所在地國商譽(yù)

與商譽(yù)有關(guān)的營業(yè)所在地國類別物之所在地的確定方法不動(dòng)產(chǎn)不動(dòng)產(chǎn)的自無體動(dòng)產(chǎn)intangiblemovables所在地的確定：無體動(dòng)產(chǎn)由于沒有自然的、物理的存在場(chǎng)所，因此其所在地的確定較有體動(dòng)產(chǎn)要復(fù)雜和困難得多。實(shí)踐中，對(duì)無體動(dòng)產(chǎn)所在地的確定，一般情況下應(yīng)是：

該項(xiàng)財(cái)產(chǎn)能被追索或被執(zhí)行的地方

無體動(dòng)產(chǎn)intangiblemovables所在地的確定：三、物之所在地法的適用范圍

P127

溫克沃斯訴克里斯蒂公司案三、物之所在地法的適用范圍P127四、物之所在地法規(guī)則的例外（一）運(yùn)送中的物

1.適用發(fā)送地法

2.適用目的地法

3.適用所有人本國法

4.例外

（1）運(yùn)送中長期保存在某地倉庫中的物(如申請(qǐng)扣押)適用物之實(shí)際所在地法（2）提單交易的，適用交易所登記地法四、物之所在地法規(guī)則的例外（二）船舶、飛機(jī)等運(yùn)輸工具

適用船旗國或登記國法律（三）外國法人財(cái)產(chǎn)清算的法律適用

該法人的屬人法即國籍國法或設(shè)立登記國法（四）國家豁免財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)

適用該財(cái)產(chǎn)所屬國法（五）遺產(chǎn)繼承單一制：依被繼承人的屬人法《布斯塔曼特法典》

區(qū)別制：動(dòng)產(chǎn)依死亡時(shí)的屬人法，不動(dòng)產(chǎn)依……（六）無主土地上的物權(quán)

一般主張依占有者的屬人法（二）船舶、飛機(jī)等運(yùn)輸工具五、中國有關(guān)規(guī)定

1、關(guān)于不動(dòng)產(chǎn)

《民法通則》第144條：

不動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)，適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法。

《民通意見》第186條：土地、附著于土地的建筑物及其他定著物、建筑物的固定附屬設(shè)備為不動(dòng)產(chǎn)。不動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)、買賣、租賃、抵押、使用等民事關(guān)系，均應(yīng)適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法律。

2、關(guān)于涉外遺產(chǎn)的法定繼承

《民事通則》第149條：動(dòng)產(chǎn)適用被繼承人死亡時(shí)住所地法律，不動(dòng)產(chǎn)適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法律。五、中國有關(guān)規(guī)定3、關(guān)于船舶所有權(quán)、抵押權(quán)的法律適用

《海商法》第270條規(guī)定適用船旗國法律；如果船舶在光船租賃以前或者光船租賃期間設(shè)立抵押權(quán)的，適用原船舶登記國法律。

4、關(guān)于航空器的法律適用：

《民用航空法》第185條：民用航空器所有權(quán)的取得、轉(zhuǎn)讓和消滅，適用民用航空器國籍登記國法律。

第186條：民用航空器抵押權(quán)適用民用航空器國籍登記國法律。第187條：民用航空器優(yōu)先權(quán)，適用受理案件的法院所在地法律。3、關(guān)于船舶所有權(quán)、抵押權(quán)的法律適用5、我國關(guān)于動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的法律適用問題尚無法律規(guī)定5、我國關(guān)于動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的法律適用問題第三節(jié)物權(quán)法律適用中的其他問題一、權(quán)利財(cái)產(chǎn)的法律適用問題△權(quán)利財(cái)產(chǎn):

英美法上的概念，又稱為無體財(cái)產(chǎn)（intangibleproperty）也稱為只能通過訴訟取得的財(cái)產(chǎn)（Chaseinaction）。

※自2007年10月1日起施行的《中華人民共和國物權(quán)法》第二條規(guī)定：“本法所稱物，包括不動(dòng)產(chǎn)和動(dòng)產(chǎn)。法律規(guī)定權(quán)利作為物權(quán)客體的，依照其規(guī)定?！?/p>

＆法律沖突與法律適用

TP204

菲爾茲案美國第三節(jié)物權(quán)法律適用中的其他問題一、權(quán)利財(cái)產(chǎn)的法律適用問題二、信托財(cái)產(chǎn)的法律適用問題

什么是信托(Trust)

？與委托代理不同

我國于2001年4月頒布實(shí)施的《信托法》第3條規(guī)定：

“委托人、受托人、受益人在我國境內(nèi)進(jìn)行的民事、營業(yè)、公益信托活動(dòng)，適用本法?！?/p>

《國際私法示范法》第91條的規(guī)定信托的法律適用與合同的法律適用一致。二、信托財(cái)產(chǎn)的法律適用問題三、國有化及補(bǔ)償問題

什么是國有化?Nationalization

沒收、征收、征用（一）國有化法令的效力

1、對(duì)本國人在外國的財(cái)產(chǎn)即域外效力

（1）國有化后，財(cái)產(chǎn)經(jīng)貿(mào)易轉(zhuǎn)移到國外，原所有人主張權(quán)利：一般承認(rèn)其效力。

巴庫油田原業(yè)主訴美孚石油公司案（2）被國有化的本國企業(yè)位于國外的財(cái)產(chǎn)：一般不承認(rèn)。三、國有化及補(bǔ)償問題2、對(duì)外國人在本國的財(cái)產(chǎn)即域內(nèi)效力

基于國家主權(quán)原則，各國傾向承認(rèn)國有化法令的效力，但要求補(bǔ)償：

A不予補(bǔ)償

B“充分、有效、及時(shí)”的補(bǔ)償：赫爾準(zhǔn)則

C“適當(dāng)、合理”的補(bǔ)償

關(guān)于國有化補(bǔ)償?shù)姆蛇m用，目前各國立法尚無明文規(guī)定，實(shí)際上適用投資所在國即東道國法律或適用國際法規(guī)則。2、對(duì)外國人在本國的財(cái)產(chǎn)即域內(nèi)效力（二）我國的立場(chǎng)與實(shí)踐TP210

我國在有關(guān)外商投資的法律和雙邊協(xié)定中明確規(guī)定：

“國家對(duì)外資企業(yè)不實(shí)行國有化和征收；在特殊情況下，根據(jù)社會(huì)公共利益的需要，對(duì)外資企業(yè)可以實(shí)行國有和和征收，并給予相應(yīng)的補(bǔ)償。”

“補(bǔ)償?shù)哪康?，?yīng)使該投資者處于未被征收或國有和相同的財(cái)政地位，征收或國有化不應(yīng)是歧視性的，補(bǔ)償不應(yīng)無故遲延，而且應(yīng)是可兌換的，并可在締約國領(lǐng)土間自由轉(zhuǎn)移。”（二）我國的立場(chǎng)與實(shí)踐TP210案例：原告為一家在甲國A市和英國B市開辦業(yè)務(wù)的銀行，被告是一個(gè)住所在英國的已婚婦女。原告和被告在英國達(dá)成協(xié)議：被告同意向原告抵押在甲國A市的土地，作為原告銀行向其丈夫貸款的擔(dān)保；同時(shí)被告委托一個(gè)住在甲國A市的人代理她處理抵押的有關(guān)事宜。按照甲國的法律，被告無能力締結(jié)這樣的協(xié)議。后來，原告根據(jù)英國法關(guān)于特定履行（指法院通過對(duì)被告強(qiáng)制執(zhí)行其依合同所承擔(dān)的義務(wù)，對(duì)原告賦予的衡平法上的補(bǔ)償）的規(guī)定，在英國法院提起訴訟，要求強(qiáng)制執(zhí)行被告以上述協(xié)議所承擔(dān)的義務(wù)。案例：法院判決認(rèn)為，被告負(fù)法律責(zé)任，因?yàn)楦鶕?jù)當(dāng)事人之間合同關(guān)系的標(biāo)的物（土地）所在地法，被告無締結(jié)這種合同的能力，因而她們之間的協(xié)議是無效的。

問：

1．你認(rèn)為英國法院是否享有對(duì)本案的管轄權(quán)？其依據(jù)是什么？

2．本案中，法院對(duì)不動(dòng)產(chǎn)締約能力適用的是何國法？為什么？法院判決認(rèn)為，被告負(fù)法律責(zé)任，因?yàn)楦鶕?jù)當(dāng)事人之間合同關(guān)系的標(biāo)馬來西亞4原告訴廣澳公司和興利公司案

印度某貿(mào)易公司作為買方,于1985年5月分別與本案原告甲、乙、丙、丁4家公司簽訂了4份貨物買賣合同,標(biāo)的為工業(yè)用油2000噸,橡膠1500噸。1985年7月,4原告根據(jù)各自的買賣合同,共同租用了巴拿馬籍貨輪“熱帶皇后”號(hào),承運(yùn)上述貨物。該船長分別簽發(fā)了提單，目的港為孟買?！盁釒Щ屎蟆痹隈傁蛴《韧局惺й櫋Ｒ粋€(gè)月以后,廣澳公司(廣東)和興利公司(北京)經(jīng)香港某公司經(jīng)理介紹,與香港利高洋行(本案第三人)簽定了買賣標(biāo)準(zhǔn)橡膠1460噸和工業(yè)用油1456噸的成交確認(rèn)書,價(jià)格條件為CIF汕頭。8月底,一艘“塔瓦洛希望”號(hào)輪船抵達(dá)汕頭港.廣澳公司向海關(guān)申報(bào)進(jìn)口時(shí),由于沒有領(lǐng)取橡膠進(jìn)口許可證,海關(guān)只驗(yàn)收了工業(yè)用油,對(duì)橡膠加以監(jiān)管。馬來西亞4原告訴廣澳公司和興利公司案

印度某貿(mào)易由于工業(yè)用油有變質(zhì)危險(xiǎn),廣澳公司留5桶作樣品,其余的在1985年10月至1986年4月全部出售。

1985年8月,接受4原告投保的保險(xiǎn)公司經(jīng)過調(diào)查