合同的法律基礎(chǔ)與FIDIC合同條件簡介1日稿課件

國際工程承包合同的法律基礎(chǔ)

與FIDIC合同條件簡介

劉玉珂國際工程承包合同的法律基礎(chǔ)

與FIDIC合同條件簡介

劉1前言當今，合同法依據(jù)的法律制度有兩種，英美法（Anglo-AmericanLow，案例法、平衡法）。英美及原英聯(lián)邦所屬的國家和地區(qū)屬案例法法律體系。大陸法（CivilLow，或成文法、法典法）。歐洲大陸、亞洲、南美洲及我國屬成文法法律體系。國際之間的合同，一般都采用英美合同法的法律原則，并履行以英美合同法法律原則為基礎(chǔ)所簽訂的合同、相關(guān)國際貿(mào)易公約，以解決各國法律規(guī)定不一致的問題。前言當今，合同法依據(jù)的法律制度有兩種2前言英美法及英美合同法，之所以在國際貿(mào)易中被廣泛使用，是基于下述原因：隨著英國資本主義經(jīng)濟的蓬勃發(fā)展，以炮艦殖民擴張方式推行其海外貿(mào)易，造就了“日不落帝國”！后來，隨著美國資本主義經(jīng)濟的崛起，并使其在世界貿(mào)易中處于主導地位！百余年來，由于英美在國際經(jīng)濟、貿(mào)易中的主宰地位，使英美法、英美合同法的法律原則，得以在國際貿(mào)易合同及其與國際貿(mào)易相關(guān)的國際條約中占主導地位。而國際法及國際（貿(mào)易）條約，是用以解決各國法律規(guī)定不一致的問題！前言英美法及英美合同3前言國際工程界的合同條件范本較多，目前被國際主要基金組織（世界銀行、亞洲發(fā)展銀行、非洲開發(fā)銀行等）推薦的只有FIDIC合同條件。FIDIC合同條件之所以被國際主要金融組織所推薦，是因為FIDIC合同條件具有英美（合同）法D的特點，符合英美發(fā)達國家作組成的國際主要基金組織的法律制度，以保護業(yè)主、融資者的利益，并考慮了發(fā)達國家承包商承包工程的資本輸出、技術(shù)輸出、商品輸出和服務(wù)輸出的競爭利益。故FIDIC合同條件被接受國際主要基金組織融資的國家、政府、業(yè)主和承包商作普遍接受。前言國際工程界的合同條件范本較多，目4前言鑒于上述，我國（成文法制度下）承包商必須要，認清英美合同法的法律原則特點，使我們從成文法合同法的法律原則理念，轉(zhuǎn)向英美合同法的法律原則理念，進行報價、談判、簽約和執(zhí)行合同。方能減少風險！方能從“惡性”低價競爭的漩渦中解脫出來！掌握英美合同法的法律原則，是學習和應用FIDIC合同合同條件的基礎(chǔ)，才能較準確的的把握FIDIC合同條件的風險，才能使商務(wù)報價具有充分性！前言鑒于上述，我國（成文法制5第一部分

案例法與我國成文法合同純屬本人觀點看法僅供參考第一部分

案例法與我國成文法合同純屬本人觀點看法6兩種合同法的不同原則首先，應了解英美法合同法和我國成文法合同法的法律原則差異，從觀念上去區(qū)別、認識兩種合同法的原則差異。方能轉(zhuǎn)變學習應用的基本觀念！其次，從兩種法律制度的合同法的不同原則出發(fā)，尋找我國合同法對建筑工程的規(guī)定，與英美合同法對建筑工程規(guī)定的差異。方能使我們把握我國合同與國際合同、與FIDIC合同中的風險差異。把握了差異，就能做到商務(wù)報價的充分性，包括：風險費用。就能按照合同規(guī)定順利實施合同。兩種合同法的不同原則首先，應了解英美法合同法和我國成文法合同7

崇尚“自由”原則

（案例法-英美法）

認為合同是當事人之間的事，合同自由約定原則可促進經(jīng)濟發(fā)展法律進步判案依據(jù)“案例”及“允諾”故成文的法律、法規(guī)、條例和細則很少

對建筑業(yè)也如此，即便有規(guī)定也往往是稀疏的原則規(guī)定，仍給律師、法官留有尋求案例的空間！崇尚“自由”原則8崇尚“有法可依”原則

（成文法）

認為，沒有規(guī)矩不成方圓故頒布成文的法律、法規(guī)、條例和細則很多，不斷補充、修訂、頒布。適用法律多（如安全規(guī)程、操作規(guī)程、檢驗規(guī)程、責任規(guī)定等），故，合同約定較少判案遵守法律規(guī)定崇尚“有法可依”原則

（成文法）9合同法不分標的無分則

（案例法）

由于崇尚自由原則認為合同法

只須規(guī)定合同的法律原則不須對不同行業(yè)（標的）規(guī)定分則認為自由原則即促進經(jīng)濟發(fā)展又促進法律進步

必須看合同條件報價！合同法不分標的無分則

（案例法）10合同法規(guī)定標的和分則

（成文法）

我國成文法認為沒規(guī)矩不成方圓故對不同標的制定了不同分則規(guī)定了雙方的義務(wù)和權(quán)利即建設(shè)工程合同、承攬合同等15個合同分則招投標時就知道雙方一般法律責任義務(wù)！合同法規(guī)定標的和分則

（成文法）我國成文法認為11默許的“默示”原則

（案例法）

歷史上法律界、政界認為

買方是善良純潔的消費者

賣方是久經(jīng)市場歷練的聰慧商人

買方只要將要求講清楚即可（符合合理、必須的“必須”原則）

這就是合同里塞的風險之一！（如運抵保管使用、解釋、遵守法律規(guī)定等）默許的“默示”原則

（案例法）12堅持明示原則

（成文法）

按我國合同法規(guī)定

要約內(nèi)容應具體確定應遵循公平原則確定權(quán)利和義務(wù)行使權(quán)利履行義務(wù)應遵循誠實信用原則堅持明示原則

（成文法）13堅持“允諾”原則

（案例法）因成文的法律規(guī)定少故合同中對承諾的要約，依據(jù)“恰當?shù)脑蜃鞒龅脑手Z（約因）”，確定雙方執(zhí)行合同過程中的責任、義務(wù)和權(quán)利故合同條件深長嚴謹

堅持“允諾”原則（案例法）14堅持“依法”原則

（成文法）

因成文的法律規(guī)定多故合同中對承諾的要約，依據(jù)成文的法律、法規(guī)、條例和細則，確定雙方執(zhí)行合同過程中的責任、義務(wù)和權(quán)利故約因及其允諾少，簡潔簡短堅持“依法”原則

（成文法）因成文的法律規(guī)定多15

法律強制執(zhí)行的惟一標準是什么？

（案例法）正統(tǒng)合同理論不分合同標的，只規(guī)定合同的法律原則。實用于各種類型的合同。市場原則反映在“要約、反要約與承諾的原則上”，要約被承諾，協(xié)議完成！合同的履行，是雙方允諾的交換。履行過程中造成的損害賠償，法院強制執(zhí)行哪些？無成文法律規(guī)定可依，英美法把“恰當原因做出的允諾（約因）”，作為可強制執(zhí)行的惟一標準！法律強制執(zhí)行的惟一標準是什16允諾的交換是合同執(zhí)行的實質(zhì)結(jié)果

允諾

允諾恰當原因恰當原因允諾的交換是合同執(zhí)行的實質(zhì)結(jié)果允諾17法律強制執(zhí)行的標準是什么？

（成文法）遵循合同法。我國合同法有總則和15章分則，分則中有“建設(shè)工程合同”和“承攬合同”的規(guī)定。依據(jù)對建筑業(yè)的法律規(guī)定。如，建筑法、行政法規(guī)、部委規(guī)章、地方性法規(guī)和規(guī)章、行業(yè)規(guī)定的對勘察、設(shè)計、采購、施工、試車、開車、竣工驗收的法律、法規(guī)、條例和細則規(guī)定在上述的我國法律規(guī)定中，對絕大部分的約因及其允諾已經(jīng)做了規(guī)定，如某事由發(fā)包人、或由承包人負責（或承擔、修復等），故，我國合同中的索賠較少！法律強制執(zhí)行的標準是什么？

（成文法）遵循合同法。我國合同法18合同“要素”差異

（案例法3要素原則）以“要約、約因（及其允諾）、承諾”訂立的合同成立。沒有“約因及其允諾”的合同，無法判決。即使判決，也無法強制執(zhí)行，因沒有詳細的成文法律規(guī)定作為判決的依據(jù)。

合同“要素”差異（案例19合同“要素”差異

（成文法2要素）*合同雙方以“要約、承諾”，依法簽訂的合同，受法律保護。因?qū)ㄖI(yè)成文的法律規(guī)定多，規(guī)定詳細。故，合同中的約因及其允諾少。*成文的法律、法規(guī)、條例和細則規(guī)定了雙方在實施過程中絕大部分的約因及其允諾。約定的約因及其允諾應符合、或高于法律規(guī)定，或無法可依。合同“要素”差異（成文法220合同的法律地位

（案例法）

不違反國家利益、公眾利益、非虛假、欺詐合同，合同是法律的惟一依據(jù)！

合同簽訂之日，賭博開始之時！

合同的法律地位21合同的法律地位

（成文法）

以“要約、承諾”并“依法簽訂的合同”，受法律保護。法律、法規(guī)、條例和細則是合同的依據(jù)，應依法簽訂。不符合法律規(guī)定的雙方約定，可依法糾正或救助。合同的法律地位22案例法！未納入合同的不具法律約束力

昨天今天明天

（納入今天的合同）案例法！未納入合同的不具法律約束力昨天今天明天23判案依據(jù)的差異

（案例法）

依據(jù)約因及其允諾。依據(jù)歷史越悠久，越具權(quán)威性的案例（判案），對當今法律事件的判決，具有仿效性、權(quán)威性、可執(zhí)行性。

判案依據(jù)的差異24判案依據(jù)的差異

（成文法）

依據(jù)法律規(guī)定。最新頒布的適用法律，對當今法律事件的判決，具有權(quán)威性、可執(zhí)行性。判案依據(jù)的差異（成25對國際規(guī)則的體會

國際規(guī)則，是解決不同法律、不同國家法律規(guī)定不一致的問題。國際規(guī)則，一般以英美法的要約、承諾、約因及其允諾為基礎(chǔ)，進行仲裁、或判決。而FIDIC合同條件具備英美法色彩。故，被國際主要基金組織推薦并認可。對國際規(guī)則的體會國際規(guī)則，是解決不同法律、不同國家法律26商務(wù)報價依據(jù)差異

（案例法）

雇主要求、設(shè)計基礎(chǔ)資料、現(xiàn)場數(shù)據(jù)、圖紙（或工程量表）、考察、技術(shù)報價、合同條件等。承認合同條件是投標報價的先決條件。

應特別注意！合同條件規(guī)定的：

職責、責任、負責、承擔、義務(wù)、解釋、核實、應投保方、遵守法律等商務(wù)報價的重要依據(jù)。這是我國企業(yè)低價競爭的主要原因之一。

商務(wù)報價依據(jù)差異27商務(wù)報價的依據(jù)差異

（成文法）雇主要求、設(shè)計基礎(chǔ)資料、現(xiàn)場數(shù)據(jù)、圖紙（或工程量表）、考察，及對建筑業(yè)的成文法律規(guī)定（包括：實施工程的安全規(guī)程、操作規(guī)程、檢驗規(guī)程、試驗規(guī)程、環(huán)境保護規(guī)定等等），故，承包商在報價過程中就已經(jīng)知道了如何實施整個工程，同時，也知道了業(yè)主應負責的工作。因為有成文法的法律規(guī)定。故，報價時，一般不看合同條件。一般是在中標后談合同。商務(wù)報價的依據(jù)差異28其他主要差異案例法。隨著經(jīng)濟發(fā)展合同類型愈來愈多，英國，特別是美國也規(guī)定了諸多“稀疏”的原則性的成文法律規(guī)定，但仍給律師和法官留有遵循案例的極大空間。成文法，將會根據(jù)經(jīng)濟發(fā)展的需要，不斷頒新的成文法律規(guī)定案例法。出現(xiàn)無“案例”可遵循的法律案件或法律事件，就要對合同雙方的法律事物進行公正、公平的法律邏輯推理來推斷，判案后就出現(xiàn)新的案例。成文法，將遵循民法通則的法律原則，或依據(jù)司法解釋、或新的適用法律、或無法可依，將會頒布新的法律。其他主要差異案例法。隨著經(jīng)濟發(fā)展合同類型愈來愈多，英國，特別29其他主要差異案例法，因找不到成文法律規(guī)定，且案例尤如滄海，平時就須聘請律師。成文法，平時能找到成文法律規(guī)定，只有法律事件或案件出現(xiàn)麻煩，方會想到找律師。案例法，依據(jù)案例判案，法庭上是暢辯式的。成文法，依據(jù)法律判案，法庭上是法官糾問式的。案例法，摳字眼，重合同約因及其允諾約定的記錄、簽證、文字證據(jù)，不太重情理。成文法，重事實，重情理，重證據(jù)，依據(jù)依法律訂立的合同及法律規(guī)定其他主要差異案例法，因找不到成文法律規(guī)定，且案例尤如滄海，平30其他主要差異案例法，摳字眼，重合同的約因及其允諾，更重視記錄、簽證、文字、影響證據(jù)，不重情理。成文法，重事實，重情理，重證據(jù)。重視依律訂立的合同及法律規(guī)定。案例法，付款、賠償、索賠等依據(jù)實施過程中可證實的證據(jù)和條款根據(jù)（約因及其允諾）根據(jù)，不重情理；成文法，以事實為根據(jù)，重事實，重情理，看合同是否符合法律規(guī)定，并依據(jù)適用的法律規(guī)定其他主要差異案例法，摳字眼，重合同的約因及其允諾，更重視記錄31其他主要差異案例法，合同草擬是站在發(fā)包人自由約定的立場上來確定雙方的責任、義務(wù)和權(quán)利。并通過自由原則將風險轉(zhuǎn)移給承包人，通過約因及其允諾捆鎖承包人；成文法，合同草擬應符合法律規(guī)定的雙方的責任、義務(wù)和權(quán)利。風險轉(zhuǎn)移應符合法律規(guī)定，合乎情理。其他主要差異案例法，合同草擬是站在發(fā)包人自由約定的立場上來確32其他主要差異案例法，不同法律事件的法律責任推理，可以用于其他法律事件上；成文法，遵守法律規(guī)定。案例法，因案例限制，律師難以兼職其他法律事務(wù)；成文法，因有法律詳細規(guī)定，律師較易兼職其他法律事項；案例法，因雙方難以掌握案例原則，平日就要聘請律師；成文法，因雙方能夠看到法律規(guī)定，有了法律麻煩，方會想到聘請律師。其他主要差異案例法，不同法律事件的法律責任推理，可以用于其他33第二部分

FIDIC合同條件簡介第二部分

FIDIC合同條件簡介34FIDIC合同條件類別純屬本人劃分僅供參考

FIDIC合同條件類別純屬本人劃分35土木施工合同條件（老紅皮本），近50年歷史，77、87年版本仍沿用工程設(shè)備/設(shè)計、施工合同條件（黃皮本）上世紀80年代及99年版本施工合同條件（新紅皮本）

含土木安裝及竣工試驗，99年版本EPC/T-K合同條件（桔皮本、銀皮本）94、99年版本簡短合同格式（綠皮本）1999版本

（FIDIC沒規(guī)定版本作廢、版本推薦）土木施工合同條件（老紅皮本），近50年歷史，77、87年版本36合同類別主要差異

土木施工承包合同（老紅皮本）采購/動員開工放線/場平路基/地下管道/基礎(chǔ)結(jié)構(gòu)/電梯/管道/線纜CLUB

SSHOTEL裝飾/竣工驗收合同類別主要差異土木施工承包合同（老紅皮本）采購/動員開37施工承包合同（新紅皮本）土建竣工試驗采購土建與安裝接收（竣工）開工施工承包合同（新紅皮本）土建竣工試驗采購土建與安裝接收（38設(shè)備/設(shè)計、施工承包合同（黃皮本）設(shè)計、采購土建、安裝竣工試驗竣工后試驗設(shè)備/設(shè)計、施工承包合同（黃皮本）設(shè)計、采購土建、安裝39技術(shù)、設(shè)計、采購土建、安裝竣工試驗竣工后試驗EPC/T-K（桔皮本、銀皮本）承包合同接收工程開工產(chǎn)品技術(shù)、設(shè)計、采購土建、安裝竣工試驗竣工后試驗EPC/T40FIDIC合同條件的重要特點純屬本人觀點看法僅供參考FIDIC合同條件的重要特點純屬本人觀點看法41FIDIC合同條件的重要特點1.具有濃厚的案例法色彩。站在發(fā)包人的立場上寫就的。2.發(fā)包人以自由原則將風險轉(zhuǎn)給承包商；以允諾原則，捆鎖承包商。

正如美國恩瑞律師事務(wù)所合伙人、律師胡梅說：“你看FIDIC合同，業(yè)主通過合同將風險全部轉(zhuǎn)移給了承包商。承包商為了賺錢不得不接受?！盕IDIC合同條件的重要特點1.具有濃厚的案例法色彩。站在發(fā)42FIDIC合同條件的重要特點3.恰當原因的約因及其允諾是法律執(zhí)行的惟一依據(jù)。故，合同是法律的惟一依據(jù)。（除五不違反）。所以，合同條款摳字眼，法律責任的邏輯推理強4.規(guī)定須遵守項目所在國的法律。5.承包商承認合同條件才能投標。不看合同條件，將潛伏著極大風險！FIDIC合同條件的重要特點3.恰當原因的約因及其允諾是法律43FIDIC合同條件的重要特點6.用詞用語不同或省略，會造成不同的利與弊、不同的法律后果。語句在法律邏輯推理方面非常嚴謹。如，投郵主義與送達主義差異。再如，采石場的約定。7.合同條款互為解釋、相互制約和相互啟動。啟動一款引動幾款。（100：430；100：230）8.具有程序、時限、時效的規(guī)定，時效存在不對等性。因為7、8不熟悉，會引起條款根據(jù)不足的問題。FIDIC合同條件的重要特點6.用詞用語不同或省略，會造成不44FIDIC合同條件的重要特點

事實可證實的證據(jù)一級條款（發(fā)起）二級條款（相關(guān)）＋＋＋＋三級條款（啟動）28天內(nèi)盡快提實物影像圖紙簽證等4.248.420.1業(yè)主

發(fā)生＋FIDIC合同條件的重要特點事實可證實45FIDIC合同條件的重要特點10.對“承諾”的“要約”按合同實施過程，對“約因”及其“允諾”做詳細規(guī)定。通俗講，就是，雙方確定實施過程的‘結(jié)果’及其責任方，不符合規(guī)定結(jié)果，其責任方應承擔那些責任及其責任范圍的約定。

上述的結(jié)果指：標準、規(guī)范、要求、竣工時間、功能及特別規(guī)定等。FIDIC合同條件的重要特點10.對“承諾”的“要約”按合46

FIDIC合同條件的重要特點（續(xù)10.）

實施“結(jié)果”是允諾的‘準’線。

在合同中對因一方（或雙方或外部影響）的恰當原因，使‘結(jié)果’出現(xiàn)偏差的情況規(guī)定，是約因。

根據(jù)約因，在合同中對出現(xiàn)偏差的責任方應承擔誤期或給予竣工時間延長、應承擔其費用增加或給予賠償?shù)乃髻r規(guī)定，是允諾。FIDIC合同條件的重要特點47

FIDIC合同條件的重要特點（續(xù)10.）“允諾”主要是兩類：

（1）費用（成本）責任的允諾—符合規(guī)定結(jié)果，按規(guī)定付款—不符合規(guī)定結(jié)果，自費修復、自費趕上—變更的增減費用/延長或縮短竣工時間—給對方造成損害（費用/工期/功能），按規(guī)定賠償或索賠

（2）竣工時間（工期）責任的允諾—落后于進度計劃/自費趕上—竣工時間給予延長/免賠償—竣工時間延誤/按規(guī)定賠償FIDIC合同條件的重要特點48

FIDIC合同條件的重要特點

（續(xù)10.）

案例法合同談判，實質(zhì)上是對要約、反要約、實施過程的約因及其允諾的約定。所以，必須由熟悉項目實施過程、項目管理過程和合同責任過程的綜合人才參加談判與實施。公司合同管理部，一般是合同的法律顧問。談判時，由總部的項目部、現(xiàn)場項目部、法律顧問部參加。合同由總部的項目部歸口監(jiān)督，現(xiàn)場項目部參加談判與執(zhí)行合同，成為必然。FIDIC合同條件的重要特點49恰當原因的允諾符合規(guī)定申請付款審查合格

不合格修正付款56D付款延誤資金安排證明42天未提供i，可大于21天通知暫停、索賠進度明顯落后承包商原因自費趕上業(yè)主原因索賠延長法律官方原因索賠延長不可抗力原因索賠延長不符合規(guī)定使業(yè)主的損害賠償誤期損害/未履約損害，按規(guī)定賠償承包商的缺陷拒收；自費修復；業(yè)主修復/索賠未能通過的試驗重新試驗3/2次；使業(yè)主增加費用，索賠；工期延誤，誤期賠償可終止合同付款延誤42天其他情況等做出的相關(guān)允諾允諾的主要內(nèi)容變更業(yè)主批準。按變更程序恰當原因的允諾符合規(guī)定申請付款審查合格付款56D付款延誤資金50FIDIC合同條件的主要特點11.具有合同協(xié)議書、通用條件和專用條件三部分。三部分解釋優(yōu)先順序是合同協(xié)議書、專用條件、通用條件。合同協(xié)議書的生效或其中規(guī)定了全面實施的日期，就是合同生效！12.案例法合同，應慎重選擇律師。13.仲裁，應慎重選擇所適用的法律國度和仲裁機構(gòu)。應規(guī)定，按ICC的仲裁規(guī)則，且仲裁是最終解決。FIDIC合同條件的主要特點11.具有合同協(xié)議書、通用條件和51FIDIC合同與國內(nèi)合同主要風險差異純屬本人看法僅供參考FIDIC合同與國內(nèi)合同主要風險差異純屬本人看法52一、兩種合同法的原則差異

判案依據(jù)的差異（案例法）

依據(jù)約因及其允諾。依據(jù)歷史越悠久、越具權(quán)威性的案例（判案），對當今法律事件的判決，具有仿效性、權(quán)威性、可執(zhí)行性。

一、兩種合同法的原則差異判案依據(jù)的差異53一、兩種合同法的原則差異

判案依據(jù)的差異

（成文法）

依據(jù)成文法律規(guī)定判案。最新頒布的適用法律，對當今法律事件的判決具有權(quán)威性、可執(zhí)行性。一、兩種合同法的原則差異判案依據(jù)的差異54一、兩種合同法的原則差異

國際合同規(guī)則解決不同法律規(guī)定不一致的問題。

允諾是法律強制執(zhí)行的惟一標準！故，在合同中須對要約的承諾，應在合同規(guī)定的實施中，將約因中的恰當?shù)脑蜃鞒龅脑手Z規(guī)定應明確！（因英美法國家對建筑業(yè)成文的法律規(guī)定少，即便規(guī)定也往往是稀疏的原則，以便給律師、法官留有尋求案例的空間）。允諾，是索賠的基礎(chǔ)！對恰當?shù)脑蛘J識不一致，就產(chǎn)生爭端！未能寫入合同的不具法律效力！一、兩種合同法的原則差異國際合55二、FIDIC合同與國內(nèi)合同主要

風險差異1.合同條件是報價的重要依據(jù)之一。字里行間滲透著費用與竣工時間風險（職責、責任、義務(wù)、承擔、負責、解釋、核實、應投保方、遵守項目所在國法律等）。我國規(guī)定，依法訂立。2.設(shè)計基礎(chǔ)資料（設(shè)計的原始數(shù)據(jù)和條件）規(guī)定差異。除發(fā)包人強調(diào)不變的，由承包人解釋和核實。我國規(guī)定，業(yè)主應對其真實、準確、齊全及約定提供的時間負責。二、FIDIC合同與國內(nèi)合同主要

風險差異1.合同條件是報價56二、FIDIC合同與國內(nèi)合同主要

風險差異3.現(xiàn)場數(shù)據(jù)（水文、地質(zhì)、氣象、環(huán)境）規(guī)定差異。施工合同規(guī)定，承包人負責解釋。EPC/T-K合同規(guī)定，承包人負責解釋并核實。我國規(guī)定，發(fā)包人應對其真實、準確、齊全及約定提供的時間負責。4.超限物資運輸?shù)缆芬?guī)定的差異。由承包人負責。我國規(guī)定，特殊措施費用及聯(lián)系發(fā)包人負責。二、FIDIC合同與國內(nèi)合同主要

風險差異3.現(xiàn)場數(shù)據(jù)（水文57二、FIDIC合同與國內(nèi)合同主要

風險差異5.場內(nèi)外施工障礙性資料規(guī)定差異。除廠內(nèi)發(fā)包人正在使用的，一般都由承包人負責。我國規(guī)定，業(yè)主負責聯(lián)系、賠償、辦理相關(guān)手續(xù)，承包人負責保護。否則，由此造成的損失、傷害由發(fā)包人負責。6.租地（征地）規(guī)定差異。承包人負責。我國規(guī)定，業(yè)主負責。二、FIDIC合同與國內(nèi)合同主要

風險差異5.場內(nèi)外施工障礙58二、FIDIC合同與國內(nèi)合同主要

風險差異7.合同是法律的惟一依據(jù)（除非項目所在國法律另有規(guī)定）。我國規(guī)定，合同應依法訂立。8.依據(jù)合同中規(guī)定的“約因及其允諾”在實施過程管理合同。我國慣例，實施過程依據(jù)成文的法規(guī)、條例、細則和辦法規(guī)定。9.竣工資料在實施過程中提交，是期中付款的必須條件。我國規(guī)定，工程竣工驗收時提交完整的竣工資料。二、FIDIC合同與國內(nèi)合同主要

風險差異7.合同是法律的59二、FIDIC合同與國內(nèi)合同主要

風險差異10、有關(guān)合同價格充分性規(guī)定。已確定合同價格的正確性和充分性，中標金額建立在現(xiàn)場數(shù)據(jù)滿意的基礎(chǔ)上（除非合同另有規(guī)定）。就是說，封殺了現(xiàn)場數(shù)據(jù)的索賠。我國法律是以實施為基礎(chǔ)的，合情合理的會得到法律救助！11、有關(guān)不可預見的物質(zhì)條件規(guī)定。對紅皮本、黃皮本，施工時遇到自然、人為、及其他物質(zhì)障礙、污染、地下和水文條件（不包括氣候），如果遇到應盡快向工程師提出，工程師指示構(gòu)成變更的作變更；對EPC/T-K全由承包商負責！我國法律規(guī)定，由雇主負責。二、FIDIC合同與國內(nèi)合同主要

風險差異10、有關(guān)合同價格60二、FIDIC合同與國內(nèi)合同主要

風險差異12、竣工試驗的有關(guān)規(guī)定，雇主有權(quán)對已試驗合格的設(shè)備等，以變更方式改變試驗地點、增加附加試驗細節(jié)。經(jīng)重新試驗不合格，承包商承擔其費用增加和竣工日期延誤的責任。我國法律，對此尚無規(guī)定，應由雙方約定。13、索賠的有關(guān)規(guī)定，新的FIDIC合同條件，將承包人根據(jù)本合同規(guī)定應得到的費用增加、賠償、補償、竣工日期延長等，統(tǒng)統(tǒng)規(guī)定由承包商提出索賠，時限28天！雇主發(fā)現(xiàn)的索賠應盡快提出，時限不對等！我國成文法，對實施階段規(guī)定了雇主、承包商的主要責任、義務(wù)，故索賠條款較少。二、FIDIC合同與國內(nèi)合同主要

風險差異12、竣工試驗的有61二、FIDIC合同與國內(nèi)合同主要

風險差異14、按實施過程提交竣工資料和承包商的文件，是申請付款和付款的條件?？⒐ぴ囼炃?，竣工資料提交完。我國規(guī)定，竣工驗收前提交完整的竣工資料。15、有關(guān)擔保規(guī)定。履約擔保是付款的條件，最終結(jié)算后還給履約擔保；預付款擔保是支付預付款的條件；保留金擔保是提前支付保留金的條件；發(fā)包人一般給承包人提交付款擔保。我國法律僅規(guī)定，發(fā)包人向承包人提供10%的預付款。未強制性規(guī)定提交擔保，擔保提交由雙方約定。二、FIDIC合同與國內(nèi)合同主要

風險差異14、按實施過程提62二、FIDIC合同與國內(nèi)合同主要

風險差異16、報關(guān)、清關(guān)，一般規(guī)定由承包商負責。除非雇主進口減免稅的工程設(shè)備材料。我國規(guī)定，基本屬于雇主負責。17、竣工后試驗的有關(guān)規(guī)定，未能通過竣工后試驗可再進行1次，共2次。我國行業(yè)規(guī)定，或一般慣例為2次，共3次。18、竣工驗收，不存在承包商參加竣工驗收的行政規(guī)定。因為我國國企有其上級主管部門，法律規(guī)定雇主組織上級及政府有關(guān)部門參加竣工驗收。私人企業(yè)和外企沒有該階段。二、FIDIC合同與國內(nèi)合同主要

風險差異16、報關(guān)、清關(guān)，63二、FIDIC合同與國內(nèi)合同主要

風險差異19、竣工結(jié)算、最終結(jié)算，承包商應根據(jù)本合同規(guī)定，認為還應得到的款項單獨列表說明因由和估算。過期免責！我國規(guī)定簽訂了質(zhì)量保證責任書、提交了完整的竣工資料，辦理竣工驗收和竣工結(jié)算。20、缺陷修復期為1年，缺陷通知期延長，最多2年。缺陷修復期滿，辦理最終結(jié)算。我國規(guī)定缺陷修復期是質(zhì)量保證責任書中規(guī)定期限。二、FIDIC合同與國內(nèi)合同主要

風險差異19、竣工結(jié)算、最64二、FIDIC合同與國內(nèi)合同主要

風險差異（主要風險差異）現(xiàn)場數(shù)據(jù)的解釋、（EPC）核實費用？延長！EPC設(shè)計基礎(chǔ)資料解釋、核實租地租船、裝卸、超限運輸二、FIDIC合同與國內(nèi)合同主要

風險差異（主要風險差異）65

FIDIC合同條件的格式結(jié)構(gòu)

本純屬本人體會和看法

僅供參考

FIDIC合同條件的格式結(jié)構(gòu)

本純屬本人體會和看法

僅供66

FIDIC合同條件的格式結(jié)構(gòu)

FIDCI合同條件最早版本是土木施工合同條件，近50年歷史。所有承包類型的合同條件于1994年基本成型。1999年頒發(fā)的4個版本，統(tǒng)一了所有承包類型合同條件的一般規(guī)定、定義、界定、解釋、條款排序、條款名稱及相同條款相同條件下的約定內(nèi)容等。故，為本人研究FIDIC合同格式結(jié)構(gòu)奠定了基礎(chǔ)。綠皮本屬簡短合同格式?，F(xiàn)以1999年的其他3個版本為例，介紹合同格式結(jié)構(gòu)。FIDIC合同條件的格式結(jié)構(gòu)67分析合同格式結(jié)構(gòu)的原因及目的以簽約目的分析格式結(jié)構(gòu)，抓住主線條款和保障條款，維護基本利益

發(fā)包人：百年工程、按時投用利益（社會效益/經(jīng)濟效益：還本付息、銷售期、回報）

承包人：合同利益（盈利、變更、調(diào)整、索賠）及市場聲譽對國際慣例條款，采取不必分析。集中精力研究關(guān)鍵條款及其聯(lián)系條款的約因及其允諾。縮短研究條款及談判時間。分析合同格式結(jié)構(gòu)的原因及目的以簽約目的分析格式結(jié)構(gòu)，抓住主線68工程項目實施階段TPBDDDMCcCeToCTOTaCM-MOBILIZATION

P1P2P3P4P

DD

EPC/T-K承包（設(shè)備承包階段與此同）

設(shè)計承包

施工承包

土木承包技術(shù)商到TO

DP365×2工程項目實施階段TPBDDD691一般規(guī)定5設(shè)計7設(shè)備材料和工藝9竣工試驗10接收12竣工后試驗（紅本：5指定分包商）8開工、延誤和暫停

（紅本：12測量和估算）非簽約本意條款：15由業(yè)主終止、16由承包商暫停和終止偶然、意外、無法控制條款：18保險、19不可抗力索賠原則及程序條款：20索賠、爭端和仲裁保障性條款：11缺陷責任、13變更和調(diào)整、14合同價格和付款、17風險和責任

干系人條款：2.業(yè)主、3業(yè)主的行政管理（紅本：3.工程師）、4承包商（約束承包商24款）、6職員和工人主線條款：

FIDIC合同條款的格式結(jié)構(gòu)1一般規(guī)定5設(shè)計7設(shè)備材料和工藝9竣工70根據(jù)FIDIC合同格式結(jié)構(gòu)

抓住談判的重點主線條款

關(guān)鍵條款一般條款11125（指定分包商）133（工程師）7144（24款）9176（法律）1015、1612（測量與估算）18、19820根據(jù)FIDIC合同格式結(jié)構(gòu)

抓住談判的重點主線條款711999年銀本/黃本/紅本的主要差異

1.桔皮本和銀皮本承包整個工程的技術(shù)選擇、設(shè)計、采購、施工、試車和試運行考核。承擔設(shè)計數(shù)據(jù)、現(xiàn)場數(shù)據(jù)的解釋和核實，承擔全部實施階段的責任，總價合同，風險最大，盈利最大，索賠范圍最小。2.黃皮本

屬于為工程提供設(shè)備或成套設(shè)備相關(guān)的設(shè)計、采購、施工、試車和試運行考核。承擔與提供設(shè)備相關(guān)的全部階段，發(fā)包人需提供的條件較多，風險較前項小、索賠范圍較前項寬。雙方約定總價合同或單價合同。1999年銀本/黃本/紅本的主要差異1.桔皮本和銀皮本721999年銀本/黃本/紅本的主要差異3.“老紅皮本”。僅承擔土木施工階段，負責現(xiàn)場數(shù)據(jù)的解釋，發(fā)包人需提供的條件較前兩項多，單價合同。風險較前兩項小，盈利微薄，索賠范圍較前兩項寬。4.“新紅皮本”。承擔土木/安裝施工、竣工試驗階段，負責現(xiàn)場數(shù)據(jù)的解釋，發(fā)包人需提供的條件較前兩項多，單價合同。風險較前兩項小，較3項多，盈利較3項多，索賠范圍較3項寬。（從雇主的索賠/承包商的索賠一覽表可看出）1999年銀本/黃本/紅本的主要差異3.“老紅皮本”。僅承擔73合同條件的主要時間階段工期/進度計劃（自費趕）交標書基準日28合同協(xié)議書生效28

MCToCTOTaC

DP365×2

B/D誤期損害賠償P履約擔保注.項目整體進度計劃（設(shè)計至竣工后試驗）與進度計劃！接收證書接收日期合同期（非實際合同期）

（項目整體進度計劃?。╅_工日期42*合同條件的主要時間階段工期/進度計劃（自費趕）交標書基準日274合同條件的主要質(zhì)量階段

B/DC(c/e)ToCTOTaC

實施質(zhì)量

（設(shè)計/采購/施工）

（承包商原因應自費修復、自費趕上）

DD工程整體質(zhì)量PDP365×2

工程功能（功能設(shè)計/功能保證值賠償金額或公式）

機械性能（設(shè)計/采購/施工）合同條件的主要質(zhì)量階段B/D75合同條件的主要付款階段合同協(xié)議書履約擔保（兩函同步）MToCTOTaCDP365（×2）！最終結(jié)算

期中付款

付工程款時按比例減預付款、保留金。收相關(guān)預付款保函、變更/調(diào)整/索賠款2842（生效）/21（預保）

首期付款（E/M預付款）

P預付款（交保函21付）（注意：缺陷/趕工/墊付流動資金?。ㄕJ為應得款！保留金1/2、保函1/2）15+30+7+（付款申請報告后）56=108C

竣工結(jié)算接收證書84內(nèi)報表（認為應得款！提交最終付款申請/結(jié)清證明42天內(nèi)。收履約擔保/保留金余額）合同條件的主要付款階段合同協(xié)議書履約擔保（兩函同步）M76合同條件的主要賠償

B/DCToCTaC

P

誤期損害賠償

（0.01%，10%）

未能履約損害賠償（金額、公式）

缺陷通知期延長（最長2年）DP索賠費用增加及竣工時間延長自費修復缺陷及自費趕上進度合同條件的主要賠償DP77合同文件的組成合同協(xié)議書（納入通用條件）

是使合同生效的文件，要約與承諾通用條件

原則性條款，約因及其允諾專用條件對通用條件具體化的補充及其約因及其允諾注意：兩單合一合同合同文件的組成合同協(xié)議書（納入通用條件）78索賠與變更

承包商合同利益的主要組成部分

雇主得到更為優(yōu)化的工程

索賠與變更

承包商合同利益的主要組成部分

雇主得到更為優(yōu)化的79

索賠

承包商、雇主利益的主要組成部分

索賠

承包商、雇主利益的主要組成部分

80承包商索賠的基礎(chǔ)和技巧1.不能抱有“以低價奪標，以索賠賺錢”的錯誤觀念。應認識到索賠難度很大；2.樹立信賴關(guān)系，是索賠的基礎(chǔ)——安全、質(zhì)量、進度是宗旨；——“孫子型”熱誠服務(wù)是態(tài)度；——有令必行是表現(xiàn)；3.應牢牢把握雙方具體的索賠條款；承包商索賠的基礎(chǔ)和技巧1.不能抱有“以低價奪標，以索賠賺錢”81承包商索賠的基礎(chǔ)和技巧4.恰當處理與工程師、雇主受托人員之間的關(guān)系，是索賠的人際基礎(chǔ)——“頭三腳”忍、讓、聽從——“頭三腳”助權(quán)威，樹威望——“頭三腳”勤請示其指導、檢查、批評指正——“頭三腳”勤“返工”、勤“修復”——勤贊揚其責任精神與“能力”——勤協(xié)調(diào)對口人員的工作關(guān)系承包商索賠的基礎(chǔ)和技巧4.恰當處理與工程師、雇主受托人員之間82承包商索賠的基礎(chǔ)和技巧5.關(guān)注雇主、工程師、受托人員的責任利害關(guān)系6.對索賠事項，依據(jù)合同，先口頭試探，取得理解或同情7.暗示受托人員出注意、協(xié)助、支持8.有索賠的事實根據(jù)，特別是可證實的證據(jù)，索賠關(guān)鍵是“證據(jù)、證據(jù)、加證據(jù)”承包商索賠的基礎(chǔ)和技巧5.關(guān)注雇主、工程師、受托人員的責任利83承包商索賠的基礎(chǔ)和技巧9.條款根據(jù)及條款互為根據(jù)應充分10.幾項索賠事項同時發(fā)生，堅持由小到大，先易后難11.應堅持以“友好協(xié)商”或“確定”為主，高層調(diào)解為輔12.應考慮索賠的“爭端事項”，須墊付流動資金（裁決140天、仲裁330天）的價值承包商索賠的基礎(chǔ)和技巧9.條款根據(jù)及條款互為根據(jù)應充分84承包商索賠的基礎(chǔ)和技巧13.應注意，保聲譽的業(yè)主“要臉不要錢”，無財力的業(yè)主“要錢不要臉”14.應慎重考慮裁決、仲裁的經(jīng)濟價值15.應慎重考慮裁決、仲裁的市場利益16.新合同將“給予補償”、“給予賠償”等，一律改為“索賠”。17.應注意運用“給予補償、賠償”詞匯。防止刺耳。承包商索賠的基礎(chǔ)和技巧13.應注意，保聲譽的業(yè)主“要臉不要錢85雇主索賠及承包商索賠

具體條款方向雇主索賠及承包商索賠

具體條款方向86從積極方面認識雙方索賠

業(yè)主的合同目的

（合同價格中標時已定）

依據(jù)合同規(guī)定，須按時得到符合質(zhì)量規(guī)定的工程，贏得社會效益/還本付息與回報。

但

根據(jù)本合同規(guī)定，承包商使業(yè)主蒙受損失、損害、傷害增加了費用，業(yè)主有權(quán)向承包商索賠。

（合同已規(guī)定了誤期/未能履約損害賠償）

從積極方面認識雙方索賠87從積極方面認識雙方的索賠

承包商的合同目的

承包商要獲得合同利益（計劃利潤、索賠、變更、調(diào)整的盈利），工程業(yè)績的聲譽，爭奪今后的市場地位！

但根據(jù)本合同規(guī)定，如果使承包商遭到損失、損害、傷害等經(jīng)濟損失，承包商有權(quán)提出索賠要求。從積極方面認識雙方的索賠承包商的88從積極方面認識雙方的索賠

業(yè)主如果知悉承包商的索賠方向，并積極創(chuàng)造條件，符合合同條件規(guī)定，承包商就不會向業(yè)主提出索賠。承包商如果知悉業(yè)主的索賠方向，并積極創(chuàng)造條件，符合合同條件規(guī)定，業(yè)主就不會向業(yè)主索賠。合同雙方都能如此，合同將順利實施！從積極方面認識雙方的索賠業(yè)主如果知悉承包89業(yè)主的索賠方向

（以99年版本為基礎(chǔ)的銀、紅、黃索賠條款）

1、4.2〈履約擔?！?、4.19〈電、水和燃氣〉（不能索賠）3、4.20〈雇主的設(shè)備和免費供應的料〉

（不能索賠）

4、4.21〈進度報告〉5、7.5〈拒收〉6、7.6〈修補工作〉業(yè)主的索賠方向

（以99年版本為基礎(chǔ)的銀、紅、黃索賠條款）

90業(yè)主的索賠方向7、8.6〈工程進度〉8、8.7〈誤期損害賠償費〉9、9.4〈未能通過竣工試驗〉10、11.3〈缺陷通知期的延長〉11、11.4〈未能修補的缺陷〉12、12.3〈重新試驗〉（按公式賠償）（紅無）業(yè)主的索賠方向7、8.6〈工程進度〉91業(yè)主的索賠方向13、14.6〈期中付款〉（黃、紅無）14、14.7〈付款的時間安排〉（黃、紅無）15、14.13〈最終付款〉（黃無）16、15.4〈終止后的付款〉17、16.2〈由承包商的終止〉業(yè)主的索賠方向13、14.6〈期中付款〉（黃、紅無）92業(yè)主的索賠方向18、18.1〈有關(guān)保險的一般要求〉19、18.2〈工程和承包商設(shè)備的保險〉20、其他。雇主認為，根據(jù)本合同的任何條款或與合同有關(guān)的其他文件，業(yè)主有權(quán)得到的任何款項和（或）缺陷通過期的延長。業(yè)主的索賠方向18、18.1〈有關(guān)保險的一般要求〉93承包商的索賠方向

（以99年版本為基礎(chǔ)的銀、紅、黃索賠條款）1、1.9〈延誤的圖紙或指示〉（紅）2、2.1〈現(xiàn)場進入權(quán)〉3、4.7〈放線〉（黃、紅）4、4.12〈不可預見物質(zhì)條件〉（黃、紅）5、4.19〈電、水、燃氣〉6、4.20〈雇主的設(shè)備和免費供應的材料〉承包商的索賠方向

（以99年版本為基礎(chǔ)的銀、紅、黃索賠條款）94承包商的索賠方向7、4.21〈進度報告〉8、4.24〈化石〉9、7.4〈試驗》10、8.4〈竣工時間的延長〉

11、8.9〈暫停的后果〉（黃無）12、10.2〈部分工程的接收〉（黃、紅）承包商的索賠方向7、4.21〈進度報告〉95承包商的索賠方向13、10.3〈對竣工試驗的干擾〉14、12.2〈延誤的試驗〉（紅無）15、12.4〈未能通過竣工后試驗〉（紅無）16、13.7〈因法律改變的調(diào)整〉17、16.1〈承包商暫停工作的權(quán)力〉承包商的索賠方向13、10.3〈對竣工試驗的干擾〉96承包商的索賠方向18、17.4〈雇主風險的后果〉19、18.1〈有關(guān)保險的一般要求〉20、19.4〈不可抗力的后果〉21、其他。承包商認為，根據(jù)本合同的任何條款或與合同有關(guān)的其他文件，承包商有權(quán)得到竣工時間的任何延長期和（或）任何增加的款項。承包商的索賠方向18、17.4〈雇主風險的后果〉97解決索賠爭端的類型和步驟一、友好協(xié)商解決（最理想）二、雇主確定解決（較理想）爭端***調(diào)解解決（FIDIC未提，較理想）三、裁決解決（裁決委員會，省錢）四、仲裁解決（ICC規(guī)則、最終解決）

注意：裁決、仲裁前都可返回友好協(xié)商。未規(guī)定法律訴訟。解決索賠爭端的類型和步驟一、友好協(xié)商解決（最理想）98合同條件規(guī)定的索賠對業(yè)主有利承包商須在索賠事項發(fā)生28天內(nèi)發(fā)出通知，否則無效！雇主的索賠，在發(fā)現(xiàn)索賠事項后盡快提出！時間不對等，不公平！“爭端”的索賠事項未經(jīng)裁決或仲裁，有權(quán)暫停該項付款。承包商須履行合同義務(wù)墊付該項流動資金！合同規(guī)定的此項價格也不付款，不合理！爭端的索賠事項，按程序規(guī)定需130天左右進裁決；一方未執(zhí)行裁決，可進仲裁，需330天以上！將拖死無財力承包商！合同條件規(guī)定的索賠對業(yè)主有利承包商須在索賠事項發(fā)生28天內(nèi)發(fā)99謝謝，再見！謝謝，再見！100國際工程承包合同的法律基礎(chǔ)

與FIDIC合同條件簡介

劉玉珂國際工程承包合同的法律基礎(chǔ)

與FIDIC合同條件簡介

劉101前言當今，合同法依據(jù)的法律制度有兩種，英美法（Anglo-AmericanLow，案例法、平衡法）。英美及原英聯(lián)邦所屬的國家和地區(qū)屬案例法法律體系。大陸法（CivilLow，或成文法、法典法）。歐洲大陸、亞洲、南美洲及我國屬成文法法律體系。國際之間的合同，一般都采用英美合同法的法律原則，并履行以英美合同法法律原則為基礎(chǔ)所簽訂的合同、相關(guān)國際貿(mào)易公約，以解決各國法律規(guī)定不一致的問題。前言當今，合同法依據(jù)的法律制度有兩種102前言英美法及英美合同法，之所以在國際貿(mào)易中被廣泛使用，是基于下述原因：隨著英國資本主義經(jīng)濟的蓬勃發(fā)展，以炮艦殖民擴張方式推行其海外貿(mào)易，造就了“日不落帝國”！后來，隨著美國資本主義經(jīng)濟的崛起，并使其在世界貿(mào)易中處于主導地位！百余年來，由于英美在國際經(jīng)濟、貿(mào)易中的主宰地位，使英美法、英美合同法的法律原則，得以在國際貿(mào)易合同及其與國際貿(mào)易相關(guān)的國際條約中占主導地位。而國際法及國際（貿(mào)易）條約，是用以解決各國法律規(guī)定不一致的問題！前言英美法及英美合同103前言國際工程界的合同條件范本較多，目前被國際主要基金組織（世界銀行、亞洲發(fā)展銀行、非洲開發(fā)銀行等）推薦的只有FIDIC合同條件。FIDIC合同條件之所以被國際主要金融組織所推薦，是因為FIDIC合同條件具有英美（合同）法D的特點，符合英美發(fā)達國家作組成的國際主要基金組織的法律制度，以保護業(yè)主、融資者的利益，并考慮了發(fā)達國家承包商承包工程的資本輸出、技術(shù)輸出、商品輸出和服務(wù)輸出的競爭利益。故FIDIC合同條件被接受國際主要基金組織融資的國家、政府、業(yè)主和承包商作普遍接受。前言國際工程界的合同條件范本較多，目104前言鑒于上述，我國（成文法制度下）承包商必須要，認清英美合同法的法律原則特點，使我們從成文法合同法的法律原則理念，轉(zhuǎn)向英美合同法的法律原則理念，進行報價、談判、簽約和執(zhí)行合同。方能減少風險！方能從“惡性”低價競爭的漩渦中解脫出來！掌握英美合同法的法律原則，是學習和應用FIDIC合同合同條件的基礎(chǔ)，才能較準確的的把握FIDIC合同條件的風險，才能使商務(wù)報價具有充分性！前言鑒于上述，我國（成文法制105第一部分

案例法與我國成文法合同純屬本人觀點看法僅供參考第一部分

案例法與我國成文法合同純屬本人觀點看法106兩種合同法的不同原則首先，應了解英美法合同法和我國成文法合同法的法律原則差異，從觀念上去區(qū)別、認識兩種合同法的原則差異。方能轉(zhuǎn)變學習應用的基本觀念！其次，從兩種法律制度的合同法的不同原則出發(fā)，尋找我國合同法對建筑工程的規(guī)定，與英美合同法對建筑工程規(guī)定的差異。方能使我們把握我國合同與國際合同、與FIDIC合同中的風險差異。把握了差異，就能做到商務(wù)報價的充分性，包括：風險費用。就能按照合同規(guī)定順利實施合同。兩種合同法的不同原則首先，應了解英美法合同法和我國成文法合同107

崇尚“自由”原則

（案例法-英美法）

認為合同是當事人之間的事，合同自由約定原則可促進經(jīng)濟發(fā)展法律進步判案依據(jù)“案例”及“允諾”故成文的法律、法規(guī)、條例和細則很少

對建筑業(yè)也如此，即便有規(guī)定也往往是稀疏的原則規(guī)定，仍給律師、法官留有尋求案例的空間！崇尚“自由”原則108崇尚“有法可依”原則

（成文法）

認為，沒有規(guī)矩不成方圓故頒布成文的法律、法規(guī)、條例和細則很多，不斷補充、修訂、頒布。適用法律多（如安全規(guī)程、操作規(guī)程、檢驗規(guī)程、責任規(guī)定等），故，合同約定較少判案遵守法律規(guī)定崇尚“有法可依”原則

（成文法）109合同法不分標的無分則

（案例法）

由于崇尚自由原則認為合同法

只須規(guī)定合同的法律原則不須對不同行業(yè)（標的）規(guī)定分則認為自由原則即促進經(jīng)濟發(fā)展又促進法律進步

必須看合同條件報價！合同法不分標的無分則

（案例法）110合同法規(guī)定標的和分則

（成文法）

我國成文法認為沒規(guī)矩不成方圓故對不同標的制定了不同分則規(guī)定了雙方的義務(wù)和權(quán)利即建設(shè)工程合同、承攬合同等15個合同分則招投標時就知道雙方一般法律責任義務(wù)！合同法規(guī)定標的和分則

（成文法）我國成文法認為111默許的“默示”原則

（案例法）

歷史上法律界、政界認為

買方是善良純潔的消費者

賣方是久經(jīng)市場歷練的聰慧商人

買方只要將要求講清楚即可（符合合理、必須的“必須”原則）

這就是合同里塞的風險之一?。ㄈ邕\抵保管使用、解釋、遵守法律規(guī)定等）默許的“默示”原則

（案例法）112堅持明示原則

（成文法）

按我國合同法規(guī)定

要約內(nèi)容應具體確定應遵循公平原則確定權(quán)利和義務(wù)行使權(quán)利履行義務(wù)應遵循誠實信用原則堅持明示原則

（成文法）113堅持“允諾”原則

（案例法）因成文的法律規(guī)定少故合同中對承諾的要約，依據(jù)“恰當?shù)脑蜃鞒龅脑手Z（約因）”，確定雙方執(zhí)行合同過程中的責任、義務(wù)和權(quán)利故合同條件深長嚴謹

堅持“允諾”原則（案例法）114堅持“依法”原則

（成文法）

因成文的法律規(guī)定多故合同中對承諾的要約，依據(jù)成文的法律、法規(guī)、條例和細則，確定雙方執(zhí)行合同過程中的責任、義務(wù)和權(quán)利故約因及其允諾少，簡潔簡短堅持“依法”原則

（成文法）因成文的法律規(guī)定多115

法律強制執(zhí)行的惟一標準是什么？

（案例法）正統(tǒng)合同理論不分合同標的，只規(guī)定合同的法律原則。實用于各種類型的合同。市場原則反映在“要約、反要約與承諾的原則上”，要約被承諾，協(xié)議完成！合同的履行，是雙方允諾的交換。履行過程中造成的損害賠償，法院強制執(zhí)行哪些？無成文法律規(guī)定可依，英美法把“恰當原因做出的允諾（約因）”，作為可強制執(zhí)行的惟一標準！法律強制執(zhí)行的惟一標準是什116允諾的交換是合同執(zhí)行的實質(zhì)結(jié)果

允諾

允諾恰當原因恰當原因允諾的交換是合同執(zhí)行的實質(zhì)結(jié)果允諾117法律強制執(zhí)行的標準是什么？

（成文法）遵循合同法。我國合同法有總則和15章分則，分則中有“建設(shè)工程合同”和“承攬合同”的規(guī)定。依據(jù)對建筑業(yè)的法律規(guī)定。如，建筑法、行政法規(guī)、部委規(guī)章、地方性法規(guī)和規(guī)章、行業(yè)規(guī)定的對勘察、設(shè)計、采購、施工、試車、開車、竣工驗收的法律、法規(guī)、條例和細則規(guī)定在上述的我國法律規(guī)定中，對絕大部分的約因及其允諾已經(jīng)做了規(guī)定，如某事由發(fā)包人、或由承包人負責（或承擔、修復等），故，我國合同中的索賠較少！法律強制執(zhí)行的標準是什么？

（成文法）遵循合同法。我國合同法118合同“要素”差異

（案例法3要素原則）以“要約、約因（及其允諾）、承諾”訂立的合同成立。沒有“約因及其允諾”的合同，無法判決。即使判決，也無法強制執(zhí)行，因沒有詳細的成文法律規(guī)定作為判決的依據(jù)。

合同“要素”差異（案例119合同“要素”差異

（成文法2要素）*合同雙方以“要約、承諾”，依法簽訂的合同，受法律保護。因?qū)ㄖI(yè)成文的法律規(guī)定多，規(guī)定詳細。故，合同中的約因及其允諾少。*成文的法律、法規(guī)、條例和細則規(guī)定了雙方在實施過程中絕大部分的約因及其允諾。約定的約因及其允諾應符合、或高于法律規(guī)定，或無法可依。合同“要素”差異（成文法2120合同的法律地位

（案例法）

不違反國家利益、公眾利益、非虛假、欺詐合同，合同是法律的惟一依據(jù)！

合同簽訂之日，賭博開始之時！

合同的法律地位121合同的法律地位

（成文法）

以“要約、承諾”并“依法簽訂的合同”，受法律保護。法律、法規(guī)、條例和細則是合同的依據(jù)，應依法簽訂。不符合法律規(guī)定的雙方約定，可依法糾正或救助。合同的法律地位122案例法！未納入合同的不具法律約束力

昨天今天明天

（納入今天的合同）案例法！未納入合同的不具法律約束力昨天今天明天123判案依據(jù)的差異

（案例法）

依據(jù)約因及其允諾。依據(jù)歷史越悠久，越具權(quán)威性的案例（判案），對當今法律事件的判決，具有仿效性、權(quán)威性、可執(zhí)行性。

判案依據(jù)的差異124判案依據(jù)的差異

（成文法）

依據(jù)法律規(guī)定。最新頒布的適用法律，對當今法律事件的判決，具有權(quán)威性、可執(zhí)行性。判案依據(jù)的差異（成125對國際規(guī)則的體會

國際規(guī)則，是解決不同法律、不同國家法律規(guī)定不一致的問題。國際規(guī)則，一般以英美法的要約、承諾、約因及其允諾為基礎(chǔ)，進行仲裁、或判決。而FIDIC合同條件具備英美法色彩。故，被國際主要基金組織推薦并認可。對國際規(guī)則的體會國際規(guī)則，是解決不同法律、不同國家法律126商務(wù)報價依據(jù)差異

（案例法）

雇主要求、設(shè)計基礎(chǔ)資料、現(xiàn)場數(shù)據(jù)、圖紙（或工程量表）、考察、技術(shù)報價、合同條件等。承認合同條件是投標報價的先決條件。

應特別注意！合同條件規(guī)定的：

職責、責任、負責、承擔、義務(wù)、解釋、核實、應投保方、遵守法律等商務(wù)報價的重要依據(jù)。這是我國企業(yè)低價競爭的主要原因之一。

商務(wù)報價依據(jù)差異127商務(wù)報價的依據(jù)差異

（成文法）雇主要求、設(shè)計基礎(chǔ)資料、現(xiàn)場數(shù)據(jù)、圖紙（或工程量表）、考察，及對建筑業(yè)的成文法律規(guī)定（包括：實施工程的安全規(guī)程、操作規(guī)程、檢驗規(guī)程、試驗規(guī)程、環(huán)境保護規(guī)定等等），故，承包商在報價過程中就已經(jīng)知道了如何實施整個工程，同時，也知道了業(yè)主應負責的工作。因為有成文法的法律規(guī)定。故，報價時，一般不看合同條件。一般是在中標后談合同。商務(wù)報價的依據(jù)差異128其他主要差異案例法。隨著經(jīng)濟發(fā)展合同類型愈來愈多，英國，特別是美國也規(guī)定了諸多“稀疏”的原則性的成文法律規(guī)定，但仍給律師和法官留有遵循案例的極大空間。成文法，將會根據(jù)經(jīng)濟發(fā)展的需要，不斷頒新的成文法律規(guī)定案例法。出現(xiàn)無“案例”可遵循的法律案件或法律事件，就要對合同雙方的法律事物進行公正、公平的法律邏輯推理來推斷，判案后就出現(xiàn)新的案例。成文法，將遵循民法通則的法律原則，或依據(jù)司法解釋、或新的適用法律、或無法可依，將會頒布新的法律。其他主要差異案例法。隨著經(jīng)濟發(fā)展合同類型愈來愈多，英國，特別129其他主要差異案例法，因找不到成文法律規(guī)定，且案例尤如滄海，平時就須聘請律師。成文法，平時能找到成文法律規(guī)定，只有法律事件或案件出現(xiàn)麻煩，方會想到找律師。案例法，依據(jù)案例判案，法庭上是暢辯式的。成文法，依據(jù)法律判案，法庭上是法官糾問式的。案例法，摳字眼，重合同約因及其允諾約定的記錄、簽證、文字證據(jù)，不太重情理。成文法，重事實，重情理，重證據(jù)，依據(jù)依法律訂立的合同及法律規(guī)定其他主要差異案例法，因找不到成文法律規(guī)定，且案例尤如滄海，平130其他主要差異案例法，摳字眼，重合同的約因及其允諾，更重視記錄、簽證、文字、影響證據(jù)，不重情理。成文法，重事實，重情理，重證據(jù)。重視依律訂立的合同及法律規(guī)定。案例法，付款、賠償、索賠等依據(jù)實施過程中可證實的證據(jù)和條款根據(jù)（約因及其允諾）根據(jù)，不重情理；成文法，以事實為根據(jù)，重事實，重情理，看合同是否符合法律規(guī)定，并依據(jù)適用的法律規(guī)定其他主要差異案例法，摳字眼，重合同的約因及其允諾，更重視記錄131其他主要差異案例法，合同草擬是站在發(fā)包人自由約定的立場上來確定雙方的責任、義務(wù)和權(quán)利。并通過自由原則將風險轉(zhuǎn)移給承包人，通過約因及其允諾捆鎖承包人；成文法，合同草擬應符合法律規(guī)定的雙方的責任、義務(wù)和權(quán)利。風險轉(zhuǎn)移應符合法律規(guī)定，合乎情理。其他主要差異案例法，合同草擬是站在發(fā)包人自由約定的立場上來確132其他主要差異案例法，不同法律事件的法律責任推理，可以用于其他法律事件上；成文法，遵守法律規(guī)定。案例法，因案例限制，律師難以兼職其他法律事務(wù)；成文法，因有法律詳細規(guī)定，律師較易兼職其他法律事項；案例法，因雙方難以掌握案例原則，平日就要聘請律師；成文法，因雙方能夠看到法律規(guī)定，有了法律麻煩，方會想到聘請律師。其他主要差異案例法，不同法律事件的法律責任推理，可以用于其他133第二部分

FIDIC合同條件簡