建設工程合同管理法規(guī)概述課件

第八章建設工程合同管理法規(guī)第一節(jié)建設工程合同管理法規(guī)概述第二節(jié)建設工程合同的訂立第三節(jié)建設工程合同的履行第四節(jié)建設工程施工合同第八章建設工程合同管理法規(guī)第一節(jié)建設工程合同管理法規(guī)概1第一節(jié)建設工程合同管理法規(guī)

概述一、合同的概念二、建設工程合同的概念和特征三、建設工程合同的分類第一節(jié)建設工程合同管理法規(guī)

概述一、合同2一、合同的概念概念：合同又稱契約，合同的概念有廣義和狹義之分。廣義的合同泛指發(fā)生一定權利義務關系的協(xié)議；狹義的合同專指雙方或多方當事人關于設立、變更、終止民事法律關系的協(xié)議。一、合同的概念概念：3一、合同的概念合同的法律關系：由三部分組成，即主體、客體和內(nèi)容。主體：是指簽訂及履行合同的雙方或多方當事人，又稱民事權利義務主體；客體：是指主體享有的權利和承擔義務所共同指向的對象，包括財、物、行為和智力成果；內(nèi)容：是指合同約定和法律規(guī)定的權利和義務，是合同的具體要求。一、合同的概念合同的法律關系：由三部分組成，即主體、客體和內(nèi)4二、建設工程合同的概念和特征（一）概念建設工程合同是指在工程建設過程中發(fā)包人與承包人依法訂立的、明確雙方權利義務關系的協(xié)議。在建設工程合同中，承包人的主要義務是進行工程建設，權利是得到工程價款；發(fā)包人的主要義務是支付工程價款，權利是得到完整、符合約定的建筑產(chǎn)品。二、建設工程合同的概念和特征（一）概念5二、建設工程合同的概念和特征建設工程合同關系施工單位勘察設計單位發(fā)包人監(jiān)理單位其他工程咨詢機構勘察設計合同監(jiān)理合同施工合同工程咨詢服務協(xié)議二、建設工程合同的概念和特征建設工程合同關系施工單位勘察設計6二、建設工程合同的概念和特征（二）建設工程合同的特征合同主體的嚴格性。主體一般只能是法人，承包人還需具備一定的資質(zhì)條件。合同標的的特殊性。合同的標的為建筑產(chǎn)品，建筑產(chǎn)品的單件性及固定性決定了建筑工程合同標的的特殊性。合同履行期限的長期性。生產(chǎn)周期相對較長，則合同履行期限較長。二、建設工程合同的概念和特征（二）建設工程合同的特征7二、建設工程合同的概念和特征投資和程序上的嚴格性。合同的訂立和履行必須遵守國家關于基本建設程序的規(guī)定，并接受有關部門的監(jiān)督管理。二、建設工程合同的概念和特征投資和程序上的嚴格性。合同的訂立8三、建設工程合同的分類根據(jù)承包內(nèi)容的不同分工程勘察合同工程設計合同工程施工合同工程監(jiān)理合同三、建設工程合同的分類根據(jù)承包內(nèi)容的不同分9三、建設工程合同的分類按承包形式分總承包合同與分別承包合同總承包：勘察、設計、施工均由一個總承包人承擔分別承包：勘察、設計、施工分別由不同承包人承擔總包合同與分包合同三、建設工程合同的分類按承包形式分10三、建設工程合同的分類總包合同：總承包人、分別承包人與發(fā)包人訂立的合同分包合同：經(jīng)發(fā)包人同意，總承包人、分別承包人將其承包的部分工作分包給第三人所訂立的合同三、建設工程合同的分類總包合同：總承包人、分別承包人與發(fā)包人11四、建設工程合同的形式合同形式：書面、口頭、其它（如默示形式）《合同法》明確指出，建設工程合同應當采用書面形式。書面形式：指合同書、信件、電報、電傳等可以有形的表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。四、建設工程合同的形式合同形式：書面、口頭、其它（12第二節(jié)建設工程合同的訂立一、建設工程合同訂立的原則二、建設工程合同訂立的程序三、建設工程合同的訂立和主要條款四、建設工程合同的成立和效力第二節(jié)建設工程合同的訂立一、建設工程合同訂立的原則13一、建設工程合同訂立的原則平等、自愿原則。合同當事人的法律地位平等，一方不能將自己的意志強加給對方。公平原則。合同的權利、義務、承擔責任要對等而不能顯失公平。誠實信用原則。在合同訂立和履行的過程中應以真誠的態(tài)度相互協(xié)作，正確、適當行使權利，全面履行義務，不欺詐，不瞞騙，不損害國家、集體、第三人及社會公共利益。合法原則。合同的訂立和履行應當遵守法律法規(guī)。一、建設工程合同訂立的原則平等、自愿原則。合同當事人的法律地14二、建設工程合同訂立的程序建設工程招標投標的過程，實際上是建設工程合同的訂立過程。從準備招標文件，發(fā)出招標公告或投標邀請開始，經(jīng)過投標、開標、評標、中標，直至合同簽字結束為止的全過程，都是建設工程合同簽訂的實際準備和運作過程。這個過程，通?？梢苑譃橐韵氯齻€階段：要約邀請、要約、承諾二、建設工程合同訂立的程序建設工程招標投標的過程，實際上是建15二、建設工程合同訂立的程序要約邀請是指建設工程招標人希望投標人向自己提出訂立建設工程合同建議的意思表示。其直接目的是喚起別人注意，希望投標人向自己提出訂立合同的建議（即要約）。建設工程招標人提出要約邀請的方式，是發(fā)出招標公告或投標邀請。二、建設工程合同訂立的程序要約邀請16二、建設工程合同訂立的程序要約要約是指建設工程投標人根據(jù)招標文件向招標人提出訂立建設工程合同建議的意思表示。投標人提出要約的目的是希望與招標人訂立建設工程合同，因此，要約應當具體、明確、肯定，能夠確定合同的內(nèi)容，且一經(jīng)招標人承諾，投標人即受該意思表示的約束。投標人提出要約的方式，是編制和遞交投標文件。二、建設工程合同訂立的程序要約17二、建設工程合同訂立的程序承諾承諾是指建設工程招標人完全同意和接受中標人的投標文件的意思表示。招標人作出承諾的目的是為了與中標的投標人訂立合同，因此，承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容完全一致。承諾對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，為新要約。所謂對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更，是指有關合同標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等的變更。二、建設工程合同訂立的程序承諾18二、建設工程合同訂立的程序承諾對要約的內(nèi)容作出非實質(zhì)性變更的，除了要約人及時表示反對或要約表明承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準。招標人作出承諾的方式，是定標，發(fā)出中標通知書。實行招標投標的建設工程一旦定標，即意味著招標人對中標人的投標作出承諾。二、建設工程合同訂立的程序承諾對要約的內(nèi)容作出非實質(zhì)性變更的19三、建設工程合同的訂立和主要條款(一)勘察、設計合同的訂立

勘查、設計單位接到發(fā)包人的要約和計劃任務書、建設地址報告后，經(jīng)雙方協(xié)商一致，在書面合同簽字或蓋章后合同生效?？辈?、設計如由一單位完成，則應簽訂一個勘察設計合同；若由兩個不同單位承擔，則應分別訂立勘察合同和設計合同。三、建設工程合同的訂立和主要條款(一)勘察、設計合同的訂立20三、建設工程合同的訂立和主要條款(二)施工、安裝工程承包合同的訂立

發(fā)包人和承包人根據(jù)已獲批準的初步設計、技術設計、施工圖和總概算等文件，就合同的內(nèi)容協(xié)商一致時，即可簽訂建筑施工和安裝工程承包合同。發(fā)包人可以將全部施工安裝工程發(fā)包給一個單位總承包，也可以發(fā)包給幾個單位分別承包。三、建設工程合同的訂立和主要條款(二)施工、安裝工程承包合同21三、建設工程合同的訂立和主要條款(三)分承包的禁止

總承包人經(jīng)發(fā)包人許可，可將承包的部分工作交由第三人完成，但不得將全部工程交由第三人完成?？偝邪瞬坏脤⒐こ讨獍l(fā)包給若干個分承包人。違反上述規(guī)定，發(fā)包人有合同解除權。

三、建設工程合同的訂立和主要條款(三)分承包的禁止22三、建設工程合同的訂立和主要條款(四)建設工程合同的主要條款

勘查、設計合同的主要條款：包括提交有關基礎資料和文件(包括概算)的期限、質(zhì)量要求、費用以及其他協(xié)作條件等條款。施工合同的主要條款包括：工程范圍、建設工期、中間交工工程的開工和竣工時間、工程質(zhì)量、工程造價、技術資料交付時間、材料和設備供應責任、撥款和結算、竣工驗收、質(zhì)量保修范圍和質(zhì)量保證期、雙方相互協(xié)作等條款。

三、建設工程合同的訂立和主要條款(四)建設工程合同的主要條款23四、建設工程合同的成立和效力合同成立要件發(fā)包人必須具有法人資格建設項目必須取得立項、規(guī)劃許可、環(huán)境評價等承包人必須具有法人資格及相關承包行業(yè)的相應資質(zhì)等級簽訂合同的程序必須符合要約與承諾的相關程序，特別是招投標的程序。

四、建設工程合同的成立和效力合同成立要件24四、建設工程合同的成立和效力合同生效要件當事人具有相應民事權利能力和民事行為能力當事人意思表示真實不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，不損害社會公共利益具備法律所要求的形式四、建設工程合同的成立和效力合同生效要件25四、建設工程合同的成立和效力無效合同是已經(jīng)成立的合同，是欠缺生效要件的合同，是不具有法律約束力的合同，不受國家法律保護。無效合同自始無效。無效合同產(chǎn)生的事由：四、建設工程合同的成立和效力無效合同26四、建設工程合同的成立和效力一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益以合法形式掩蓋非法目的損害社會公共利益違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定四、建設工程合同的成立和效力一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，27示例例1：根據(jù)《合同法》規(guī)定,依法成立的合同自()生效。A.成立時B.成立6個月后C.審核合格后D.法定代理人追認后答案：A示例例1：根據(jù)《合同法》規(guī)定,依法成立的合同自()生效。28示例例2：我國《合同法》規(guī)定,工程施工合同應當采用()。A.口頭形式B.書面形式C.其它形式D.以上都不對答案：B示例例2：我國《合同法》規(guī)定,工程施工合同應當采用()29示例例3：合同生效必須具備的一定的要件,包括()。A.行為人具有相應的民事行為能力B.審查合同當事人意思表示是否真實C.審查有無違反法律和社會公共利益的情況D.審查是否確定了合理的合同工期E.審查合同是否具備法律規(guī)定的形式答案：ABCE示例例3：合同生效必須具備的一定的要件,包括()。30示例例4：訂立建設工程合同應當遵循()原則。A.公開B.公平C.合法D.誠實信用E.平等、自愿原則答案：BCDE示例例4：訂立建設工程合同應當遵循()原則。31示例例5：投標人在截止時間前向招標人提交了投標文件的行為是（）。A.要約邀請B.要約C.承諾D.新要約答案：B示例例5：投標人在截止時間前向招標人提交了投標文件的行為是（32第三節(jié)建設工程合同的履行一、建設工程合同履行的原則二、建設工程合同履行中的抗辯權制度三、合同條款空缺的處理四、建設工程合同履行中的主要糾紛第三節(jié)建設工程合同的履行一、建設工程合同履行的原則33一、建設工程合同履行的原則全面履行原則—按照合同約定全面履行義務誠實信用原則—講究信用，恪守信用，以善意的方式履行合同義務協(xié)作履行原則—雙方當事人應本著團結、協(xié)作、互相幫助的精神，履行各自應盡的責任。效益原則—講究經(jīng)濟效益，以最小成本獲得最大效益一、建設工程合同履行的原則全面履行原則—按照合同約定全面履行34二、建設工程合同履行中的抗辯權制度廣義上的抗辯權是指妨礙他人行使其權利的對抗權，至于他人所行使的權利是否為請求權在所不問。而狹義的抗辯權則是指專門對抗請求權的權利，亦即權利人行使其請求權時，義務人享有的拒絕其請求的權利。民法上的抗辯權很多，諸如同時履行抗辯權、后履行抗辯權、不安抗辯權、先訴抗辯權、時效消滅抗辯權等等。二、建設工程合同履行中的抗辯權制度廣義上的抗辯權是指妨礙他人35二、建設工程合同履行中的抗辯權制度（一）同時履行抗辯權概念同時履行抗辯權，是指在沒有規(guī)定履行順序的雙務合同中，當事人一方在當事人另一方未為對待給付以前，有權拒絕先為給付的權力。二、建設工程合同履行中的抗辯權制度（一）同時履行抗辯權36二、建設工程合同履行中的抗辯權制度同時履行抗辯權的構成條件由同一雙務合同產(chǎn)生互負的債務；合同中未約定履行順序；當事人另一方未履行（或未完全履行）債務；對方的對待給付是可能履行的義務。二、建設工程合同履行中的抗辯權制度同時履行抗辯權的構成條件37二、建設工程合同履行中的抗辯權制度（二）后履行抗辯權概念后履行抗辯權是指在雙務合同中應當先履行的一方當事人未履行或者不適當履行，到履行期限的對方當事人享有不履行、部分履行的權利。二、建設工程合同履行中的抗辯權制度（二）后履行抗辯權38二、建設工程合同履行中的抗辯權制度后履行抗辯權構成條件由同一雙務合同產(chǎn)生互負的債務；合同中約定了履行順序；應當先履行的當事人未履行或未正確履行債務；二、建設工程合同履行中的抗辯權制度后履行抗辯權構成條件39二、建設工程合同履行中的抗辯權制度（三）不安抗辯權概念是指雙務合同中，雙方當事人互負債務，有先后履行順序的，先履行的一方有確切的證據(jù)證明后履行方有喪失或可能喪失履行能力的情況下，可暫時中止履行的權利。二、建設工程合同履行中的抗辯權制度（三）不安抗辯權40二、建設工程合同履行中的抗辯權制度不安抗辯權的適用條件由同一雙務合同產(chǎn)生互負的債務；合同中約定了履行順序；先履行方債務已屆清償期；先履行方有確切證據(jù)證明后履行方于合同成立后喪失或可能喪失履行能力。

二、建設工程合同履行中的抗辯權制度不安抗辯權的適用條件41三、合同條款空缺的處理合同生效后，當事人就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關條款或者交易習慣確定。

當事人就有關合同內(nèi)容約定不明確，依照上述規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：

三、合同條款空缺的處理合同生效后，當事人就質(zhì)量、價款或者報酬42三、合同條款空缺的處理（1）質(zhì)量要求不明確的，按照國家標準、行業(yè)標準履行；沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。（2）價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應當執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，按照規(guī)定履行。

三、合同條款空缺的處理（1）質(zhì)量要求不明確的，按照國家標準、43三、合同條款空缺的處理（3）履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標的，在履行義務一方所在地履行。

（4）履行期限不明確的，債務人可以隨時履行，債權人也可以隨時要求履行，但應當給對方必要的準備時間。（5）履行方式不明確的，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。（6）履行費用的負擔不明確的，由履行義務一方負擔。三、合同條款空缺的處理（3）履行地點不明確，給付貨幣的，在接44四、建設工程合同履行中的主要糾紛(一)解除施工合同的條件問題1.發(fā)包人請求解除合同的條件承包人具有下列情況之一，發(fā)包人可請求行使解除權：（1）明確表示或以行為表明不履行合同主要義務的；（2）合同約定的期限內(nèi)沒有完工，且在發(fā)包人催告的合理期限內(nèi)仍未完工的；（3）已經(jīng)完成的工程質(zhì)量不合格，并拒絕修復的；（4）非法轉包、違法分包的。四、建設工程合同履行中的主要糾紛(一)解除施工合同的條件問題45四、建設工程合同履行中的主要糾紛2.承包人請求解除合同的條件發(fā)包人具有下列情況之一，承包人可請求行使解除權：（1）未按約定支付工程價款的；（2）提供的主要建筑材料、建筑構配件和設備不符合強制性標準的；（3）不履行合同約定的協(xié)助義務的；四、建設工程合同履行中的主要糾紛2.承包人請求解除合同的條件46四、建設工程合同履行中的主要糾紛3.合同解除后的法律后果合同解除后，尚未履行的，終止履行。已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，可以要求恢復原狀、采取補救措施，并有權要求賠償損失。合同解除，不影響合同中結算和清理條款以及糾紛解決條款的效力。一方違約導致合同解除的，違約方應賠償因此而給對方造成的損失。四、建設工程合同履行中的主要糾紛3.合同解除后的法律后果47四、建設工程合同履行中的主要糾紛解除后已完成的工程質(zhì)量合格的，發(fā)包人應當按照約定支付相應的工程價款。已完成的建設工程質(zhì)量不合格的，按以下處理：修復后的建設工程經(jīng)竣工驗收合格，發(fā)包人請求承包人承擔修復費用的，應予支持。修復后工程經(jīng)竣工驗收不合格，承包人請求支付工程價款的，不予支持。四、建設工程合同履行中的主要糾紛解除后已完成的工程質(zhì)量合格的48四、建設工程合同履行中的主要糾紛（二）建設工程質(zhì)量不符合約定的責任承擔1.因承包商過錯導致質(zhì)量不符合約定的處理發(fā)包人有權要求施工人在合理期限內(nèi)無償修理或者返工、改建。經(jīng)過修理或返工、改建后，造成逾期交付的，施工人應當承擔違約責任。承包人拒絕修理、返工的，發(fā)包人可減少支付工程價款。四、建設工程合同履行中的主要糾紛（二）建設工程質(zhì)量不符合約定49四、建設工程合同履行中的主要糾紛2.發(fā)包人擅自使用后出現(xiàn)質(zhì)量問題的處理建設工程未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人擅自使用后，又以使用部分質(zhì)量不符合約定為由主張權利的，不予支持。承包人應當在工程合理使用壽命內(nèi)對地基基礎工程和主體結構質(zhì)量承擔民事責任。四、建設工程合同履行中的主要糾紛2.發(fā)包人擅自使用后出現(xiàn)質(zhì)量50四、建設工程合同履行中的主要糾紛3.工程質(zhì)量驗收不合格導致的糾紛建設工程施工合同有效，但建設工程經(jīng)竣工驗收不合格的，處理如下：（1）修復后的工程經(jīng)竣工驗收合格，發(fā)包人請求承包人承擔修復費用的，應予以支持。（2）修復后的建設工程經(jīng)竣工驗收不合格，承包人請求支付工程價款的，不予支持。（3）工程不合格造成的損失發(fā)包人有過錯的，應當承擔相應民事責任。四、建設工程合同履行中的主要糾紛3.工程質(zhì)量驗收不合格導致的51四、建設工程合同履行中的主要糾紛（三）竣工日期的爭議竣工日期的確定：（1）合同約定竣工日期。（2）實際竣工日期。如實際竣工日期超過約定竣工日期，承包人應承擔違約責任。如實際竣工日期先于約定竣工日期，承包商可以根據(jù)約定獲得獎勵。工程竣工驗收通過，承包人送交竣工驗收報告的日期為實際竣工日期。工程按發(fā)包人要求修改后通過竣工驗收的，承包人修改后提請發(fā)包人驗收的日期為實際竣工日期。

四、建設工程合同履行中的主要糾紛（三）竣工日期的爭議52四、建設工程合同履行中的主要糾紛1.由于建設單位和施工單位對工程質(zhì)量是否符合合同約定產(chǎn)生爭議而導致對竣工日期的爭議質(zhì)量有爭議的需權威部門來鑒定。鑒定結果是合格的，應以提交竣工驗收報告之日為實際竣工日期。2.由于發(fā)包人拖延驗收而產(chǎn)生的對實際竣工日期的爭議發(fā)包人收到竣工驗收報告后28天內(nèi)組織有關單位驗收，并在驗收后14天內(nèi)給予認可或提出修改意見。承包人已提交竣工驗收報告，發(fā)包人拖延驗收的，以承包人提交驗收報告之日為竣工日期。3.由于發(fā)包人擅自使用工程而產(chǎn)生的對實際竣工驗收日期的爭議建設工程未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人擅自使用的，以轉移占有建設工程之日為竣工日期。四、建設工程合同履行中的主要糾紛1.由于建設單位和施工單位對53四、建設工程合同履行中的主要糾紛（四）因合同計價方式產(chǎn)生的糾紛合同計價方式固定價可調(diào)價成本加酬金外部條件變化使得施工成本增加的處理固定價，建設單位不必支付可調(diào)價，建設單位應支付成本加酬金，建設單位應支付四、建設工程合同履行中的主要糾紛（四）因合同計價方式產(chǎn)生的糾54四、建設工程合同履行中的主要糾紛（五）工程量的爭議解決1.未經(jīng)簽證但事實上已完成的工程量確認（1）當事人對工程量有爭議的，按簽證等書面文件確認。（2）承包人能夠證明發(fā)包人同意其施工，但未能提供簽證文件的，可按當事人提供的其他證據(jù)確認實際發(fā)生工程量。2.確認工程量的時間糾紛（1）發(fā)包人在收到竣工結算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復的，視為認可竣工結算文件。（2）此時承包人請求按照竣工結算文件結算工程款，應予以支持。四、建設工程合同履行中的主要糾紛（五）工程量的爭議解決55示例例1：A市的甲與C地的乙采購一批建材，約定在A市交貨付款。但交貨時發(fā)現(xiàn)采購協(xié)議中沒有明確材料價款，則雙方可（）。A.按照交貨時A市的市場價格履行B.按照交貨時C地的市場價格履行C.按照訂立合同時A市的市場價格履行D.按照訂立合同時C地的市場價格履行答案：C示例例1：A市的甲與C地的乙采購一批建材，約定在A市交貨付款56示例例2：A市的甲向C地的乙采購一批建材，約定交貨時甲需向乙支付全部貨款共計9萬元。但交貨時發(fā)現(xiàn)采購協(xié)議中沒有明確交貨地點，則雙方應（）。A.在A市交貨B.在C地交貨C.在第三地交貨D.甲有權決定提貨地點答案：B示例例2：A市的甲向C地的乙采購一批建材，約定交貨時甲需向57示例例3：甲承包商施工的某商住樓出現(xiàn)了質(zhì)量問題，第一次驗收為不合格，但經(jīng)修復后驗收合格，則以下說法正確的是（）。A.修復費用由發(fā)包方承擔B.修復費用由甲承包商承擔C.修復費用由雙方各承擔一半D.甲承包商送交竣工驗收報告的日期為實際竣工日期E.甲承包商修改后提請發(fā)包人驗收的日期為實際竣工日期答案：BE示例例3：甲承包商施工的某商住樓出現(xiàn)了質(zhì)量問題，第一次驗收為58第四節(jié)建設工程施工合同一、建設工程施工合同概述二、《建設工程施工合同（示范文本）》簡介三、施工合同中質(zhì)量、進度和費用的控制與管理四、施工索賠第四節(jié)建設工程施工合同一、建設工程施工合同概述59一、建設工程施工合同概述（一）概念

建設工程施工合同是指發(fā)包方（建設單位）和承包方（施工人）為完成商定的施工工程，明確相互權利、義務的協(xié)議。依照施工合同，施工單位應完成建設單位交給的施工任務，建設單位應按照規(guī)定提供必要條件并支付工程價款。一、建設工程施工合同概述（一）概念60一、建設工程施工合同概述（二）施工合同的特點合同標的的特殊性合同內(nèi)容的復雜性與多樣性合同履行期限的長期性合同管理的嚴格性一、建設工程施工合同概述（二）施工合同的特點61一、建設工程施工合同概述（三）施工合同的分類按施工的種類進行分類根據(jù)建筑工程種類不同，施工合同一般可以分為建筑施工合同、設備安裝施工合同、裝飾裝修及房屋修繕施工合同等。一、建設工程施工合同概述（三）施工合同的分類62一、建設工程施工合同概述按承包單位的數(shù)量不同進行分類根據(jù)承包單位數(shù)量的不同，可以將施工合同分為：總承包施工合同分別承包施工合同分包施工合同。一、建設工程施工合同概述按承包單位的數(shù)量不同進行分類63一、建設工程施工合同概述按合同價的計價方式進行分類總價合同、單價合同、成本加酬金合同總價合同指支付給承包方的款項在合同中是一個“規(guī)定的總額”，即總價?？們r合同也稱作總價包干合同，即根據(jù)施工招標時的要求和條件，當施工內(nèi)容和有關條件不發(fā)生變化時，業(yè)主付給承包商的價款總額就不發(fā)生變化。一、建設工程施工合同概述按合同價的計價方式進行分類64一、建設工程施工合同概述總價合同又分固定總價合同和變動總價合同兩種固定總價合同俗稱“閉口合同”或“包死合同”。所謂“固定”是指這種價款一經(jīng)約定，除業(yè)主增減工程量和設計變更外，一律不允許調(diào)整。所謂“總價”是指承包單位完成合同約定范圍內(nèi)工程量以及為完成該工程量而實施的全部工作的總價款。一、建設工程施工合同概述總價合同又分固定總價65一、建設工程施工合同概述變動總價合同又稱為可調(diào)總價合同，合同價格是以圖紙及規(guī)定、規(guī)范為基礎，按照時價進行計算，得到包括全部工程任務和內(nèi)容的暫定合同價格。它是一種相對固定的價格，在合同執(zhí)行過程中，由于通貨膨脹等原因而使所使用的工料成本增加時，可按照合同約定對合同總價進行相應的調(diào)整。一、建設工程施工合同概述變動總價合同又稱為可調(diào)總價合同，合同66一、建設工程施工合同概述單價合同是承包人在投標時，按招投標文件就分部分項工程所列出的工程量表確定各分部分項工程費用的合同類型。單價合同也可以分為固定單價合同和可調(diào)單價合同。一、建設工程施工合同概述單價合同67一、建設工程施工合同概述固定單價合同。合同單價固定，總價僅是中間支付的依據(jù)之一，在合同執(zhí)行過程中，產(chǎn)生變更時，單價做為定價參考。可調(diào)單價合同。合同單價可調(diào)，一般是在工程招標文件中規(guī)定。在合同中簽訂的單價，根據(jù)合同約定的條款，如在工程實施過程中物價發(fā)生變化等，可作調(diào)整。一、建設工程施工合同概述固定單價合同。合同單價固定，總價僅是68一、建設工程施工合同概述成本加酬金合同指發(fā)包方向承包方支付工程項目的實際成本，并按事先約定的某一種方式支付酬金的合同類型。在這類合同中，發(fā)包方需要承擔工程建設實際發(fā)生的一切費用，因此也就承擔了項目的全部風險。這種合同有兩個明顯的特點：一是發(fā)包方對工程總價不能實施實際的控制；二是承包方對降低成本不關心。一、建設工程施工合同概述成本加酬金合同69二、《建設工程施工合同（示范文

本）》簡介國家建設部、國家工商行政管理局于1999年12月24日發(fā)布了《建設工程施工合同（示范文本）》（GF—1999—0201）,以下簡稱《施工合同文本》。（一）《施工合同文本》的組成《施工合同文本》由《協(xié)議書》、《通用條款》、《專用條款》三部分組成，并附有三個附件。二、《建設工程施工合同（示范文

本）》70二、《建設工程施工合同（示范文

本）》簡介（1）《協(xié)議書》《協(xié)議書》是《施工合同文本》中總綱性的文件，是發(fā)包人與承包人依照《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國建筑法》及其他有關法律、行政法規(guī)，遵循平等、自愿、公平和誠實信用的原則，就建設工程施工中最重要的事項協(xié)商一致訂立的協(xié)議。《協(xié)議書》主要包括以下十個方面的內(nèi)容：二、《建設工程施工合同（示范文

本）》71二、《建設工程施工合同（示范文

本）》簡介①工程概況。主要包括工程名稱、工程地點、工程內(nèi)容、工程立項批準文號、資金來源等。②工程承包范圍。③合同工期。包括開工日期、竣工日期、合同工期總日歷天數(shù)。④質(zhì)量標準。⑤價款（分別用大、小寫表示）。⑥組成合同的文件。二、《建設工程施工合同（示范文

本）》72二、《建設工程施工合同（示范文

本）》簡介⑦本協(xié)議書中有關詞語含義與合同示范文本“通用條款”中分別賦予它們的定義相同。⑧承包人向發(fā)包人承諾按照合同約定進行施工、竣工并在質(zhì)量保修期內(nèi)承擔工程質(zhì)量保修責任。⑨發(fā)包人向承包人承諾按照合同約定的方式支付合同價款及其他款項。⑩合同生效。包括合同訂立時間（年、月、日）、合同訂立地點、本合同雙方約定的生效時間。

二、《建設工程施工合同（示范文

本）》73二、《建設工程施工合同（示范文

本）》簡介（2）《通用條款》《通用條款》是根據(jù)《合同法》、《建筑法》、《建設工程施工合同管理辦法》等法律、法規(guī)，對承、發(fā)包雙方的權利和義務作出的規(guī)定，除雙方協(xié)商一致對其中的某些條款作出修改、補充或取消外，其余條款雙方都必須履行?！锻ㄓ脳l款》具有很強的通用性，適用于各類建設工程。《通用條款》由11部分47條組成。主要包括：二、《建設工程施工合同（示范文

本）》74二、《建設工程施工合同（示范文

本）》簡介①詞語定義及合同文件；②雙方一般的義務；③施工組織設計和工期；④質(zhì)量與檢驗；⑤安全施工；⑥合同價款與支付；⑦材料設備供應；⑧工程變更；⑨竣工驗收與結算；⑩違約、索賠和爭議；(11)其他。二、《建設工程施工合同（示范文

本）》75二、《建設工程施工合同（示范文

本）》簡介（3）《專用條款》考慮到建設工程的內(nèi)容各不相同，工期、造價也隨之變動，承包人、發(fā)包人各自的能力、施工現(xiàn)場的環(huán)境也不相同，《通用條款》不能完全適用于各個具體工程，因此配之以《專用條款》對其作必要的修改和補充，使《通用條款》和《專用條款》共同成為雙方統(tǒng)一意愿的體現(xiàn)。《專用條款》的條款號與《通用條款》相一致，但主要是空格，由當事人根據(jù)工程的具體情況予以明確或者對《通用條款》進行修改。二、《建設工程施工合同（示范文

本）》76二、《建設工程施工合同（示范文

本）》簡介（4）附件《施工合同文本》的附件則是對施工合同當事人的權利、義務的進一步明確，使施工合同當事人的有關工作一目了然，便于執(zhí)行和管理。二、《建設工程施工合同（示范文

本）》77二、《建設工程施工合同（示范文

本）》簡介（二）施工合同文件的組成及解釋順序

組成建設工程施工合同的文本包括：（1）施工合同協(xié)議書；（2）中標通知書；（3）投標書及其附件；（4）施工合同專用條款；（5）施工合同通用條款；（6）標準、規(guī)范及有關技術文件；（7）圖紙；（8）工程量清單；（9）工程報價單或預算書。二、《建設工程施工合同（示范文

本）》78二、《建設工程施工合同（示范文

本）》簡介施工合同文件的解釋順序1．上述合同文件應能夠互相解釋、互相說明。2．當合同文件中出現(xiàn)不一致時，除專用條款另有約定外，上面的順序就是合同的優(yōu)先解釋順序。3．當合同文件出現(xiàn)含糊不清或者當事人有不同理解時，按照合同爭議的解決方式處理。二、《建設工程施工合同（示范文

本）》79二、《建設工程施工合同（示范文

本）》簡介4．在不違反法律、行政法規(guī)的前提下，當事人可以通過協(xié)商變更施工合同。此變更的協(xié)議或文件，效力高于其他合同文件，簽署在后的協(xié)議或文件高于在先簽署的協(xié)議或文件。5．招標文件其實應是最高的，不響應招標文件早就是廢標了。所以招標文件不在“施工合同”的解釋順序里，但可以在施工合同中約定招標文件為合同的組成部分。二、《建設工程施工合同（示范文

本）》80三、施工合同中質(zhì)量、進度和費用

的控制與管理(一)對工程質(zhì)量的控制和管理1.材料、設備供應的質(zhì)量控制①發(fā)包方供應材料、設備時的質(zhì)量控制發(fā)包方按照合同約定的材料設備種類、規(guī)格、數(shù)量、單價、質(zhì)量等級和提供的時間、地點的清單，向承包方提供材料、設備及其產(chǎn)品合格證明。三、施工合同中質(zhì)量、進度和費用

的控制與管理(一)對工程81三、施工合同中質(zhì)量、進度和費用

的控制與管理監(jiān)理工程師在驗收24小時前書面通知承包方，承包方派人與發(fā)包方一起驗收。無論承包方是否派人參加驗收，驗收后由承包方妥善保管，發(fā)生損壞丟失，由承包方負責賠償，發(fā)包方支付相應的保管費用。發(fā)包方不按規(guī)定通知承包方驗收，承包方不負責材料、設備的保管，損壞、丟失由發(fā)包方負責。三、施工合同中質(zhì)量、進度和費用

的控制與管理監(jiān)理工程師在82三、施工合同中質(zhì)量、進度和費用

的控制與管理發(fā)包方供應的材料、設備與清單不符，應按下列情況分別處理：

a材料設備單價與一覽表不符，由發(fā)包方承擔所有價差。

b材料設備的品種、規(guī)格、型號、質(zhì)量等級與一覽表不符，承包方可拒絕接受保管，由發(fā)包方運出施工場地并重新采購。

c發(fā)包方供應的材料規(guī)格、型號與一覽表不符，經(jīng)發(fā)包方同意，承包方可代為調(diào)劑串換，由發(fā)包方承擔相應費用。三、施工合同中質(zhì)量、進度和費用

的控制與管理發(fā)包方供應的83三、施工合同中質(zhì)量、進度和費用

的控制與管理

d

到貨地點與一覽表不符，由發(fā)包方負責運至一覽表指定地點。

e供應數(shù)量少于一覽表約定的數(shù)量時，由發(fā)包方補齊；多于一覽表約定的數(shù)量時，發(fā)包方負責將多出部分運出施工場地。

f到貨時間早于一覽表約定日期，發(fā)包方承擔因此發(fā)生的保管費用；到貨時間遲于一覽表約定的供應時間，發(fā)包方賠償由此造成的承包方損失，造成工期延誤的，相應順延工期。三、施工合同中質(zhì)量、進度和費用

的控制與管理84三、施工合同中質(zhì)量、進度和費用

的控制與管理②承包方供應材料、設備時的質(zhì)量控制承包方應按合同約定提供材料、設備和產(chǎn)品合格證明。在到貨24小時前通知監(jiān)理工程師參加驗收。對不符合合同約定的產(chǎn)品，監(jiān)理工程師拒絕驗收，承包方按監(jiān)理工程師要求的時間運出施工現(xiàn)場，重新購置符合要求的產(chǎn)品，承擔由此發(fā)生的一切費用，工期不予順延。三、施工合同中質(zhì)量、進度和費用

的控制與管理②承包方供應85三、施工合同中質(zhì)量、進度和費用

的控制與管理承包方采購的材料、設備在使用前，承包方應按監(jiān)理工程師的要求進行檢驗或試驗，不合格的不得使用，檢驗或試驗費用由承包方承擔。監(jiān)理工程師發(fā)現(xiàn)承包方采購并使用不符合設計或標準要求的材料、設備時，應要求承包方負責修復、拆除或重新采購，并承擔發(fā)生的費用，由此延誤的工期不予順延。三、施工合同中質(zhì)量、進度和費用

的控制與管理承包方采購的86三、施工合同中質(zhì)量、進度和費用

的控制與管理（2）對施工過程的質(zhì)量控制在工程施工過程中，發(fā)包方在不妨礙承包方正常作業(yè)的情況下，可以隨時對工程進行檢查、驗收，這是發(fā)包方的權利。承包方應按照標準、規(guī)范和設計的要求以及監(jiān)理工程師依據(jù)合同發(fā)布的指令施工，隨時接受發(fā)包方的檢查、驗收和監(jiān)督，并予以積極配合。三、施工合同中質(zhì)量、進度和費用

的控制與管理（2）對施工87三、施工合同中質(zhì)量、進度和費用

的控制與管理（3）隱蔽工程和中間驗收工程具備覆蓋、掩蓋條件或達到協(xié)議條款約定的中間驗收部位，承包方自檢合格后在隱蔽和中間驗收48小時前通知監(jiān)理工程師進行驗收。通知包括承包方自檢記錄、隱蔽和中間驗收的內(nèi)容、驗收的時間和地點。承包方準備驗收記錄。經(jīng)監(jiān)理工程師檢查驗收合格后，辦理隱蔽工程驗收手續(xù)，承包方方可進行隱蔽和繼續(xù)施工。驗收不合格的，承包方在限定期限內(nèi)修改后重新驗收。三、施工合同中質(zhì)量、進度和費用

的控制與管理（3）隱蔽工88三、施工合同中質(zhì)量、進度和費用

的控制與管理工程質(zhì)量符合規(guī)范要求，驗收24小時后，監(jiān)理工程師不在驗收記錄上簽字可以視為監(jiān)理工程師已經(jīng)批準，承包方可以進行隱蔽或繼續(xù)施工。監(jiān)理工程師不能按時進行驗收，應在驗收前24小時以書面形式向承包方提出延期要求，延期不能超過48小時。監(jiān)理工程師未能按以上時間提出延期要求，不進行驗收，承包方可自行組織驗收，監(jiān)理工程師應承認驗收記錄。三、施工合同中質(zhì)量、進度和費用

的控制與管理工程質(zhì)量符合89三、施工合同中質(zhì)量、進度和費用

的控制與管理無論監(jiān)理工程師是否參加驗收，當其提出對已隱蔽工程進行檢驗的要求時，承包方應按要求進行剝露，并在檢驗后重新進行覆蓋或修復。符合質(zhì)量要求的，檢驗費用由發(fā)包方負擔，賠償承包方的損失并相應順延工期；不符合質(zhì)量要求的，承包方則應承擔檢查的費用，工期不予順延。三、施工合同中質(zhì)量、進度和費用

的控制與管理無論監(jiān)理工程90三、施工合同中質(zhì)量、進度和費用

的控制與管理（4）竣工驗收（5）工程保修承包人應當在工程竣工驗收之前與發(fā)包人簽訂質(zhì)量保修書，作為合同附件。質(zhì)量保修主要包括工程質(zhì)量保修范圍和內(nèi)容、質(zhì)量保修期、質(zhì)量保修責任、保修費用和其他約定五部分內(nèi)容保修期從竣工驗收合格之日起計算。三、施工合同中質(zhì)量、進度和費用

的控制與管理（4）竣工驗91三、施工合同中質(zhì)量、進度和費用

的控制與管理（二）施工合同的進度控制與管理（1）施工準備階段的進度控制①確定合同工期施工合同約定合同工期通常有兩種辦法：一種是約定具體開工日期和竣工日期；另一種則是不明確規(guī)定開工日期和竣工日期，而是明確工期天數(shù)，同時規(guī)定發(fā)包方發(fā)布開工令的日期為開工日期。施工工期要以建設工期定額為依據(jù)，這也是簽訂施工合同工期的重要依據(jù)。三、施工合同中質(zhì)量、進度和費用

的控制與管理（二）施工合92三、施工合同中質(zhì)量、進度和費用

的控制與管理②進度計劃的提交與審批承包方應在合同約定的日期將施工組織設計或施工方案和進度計劃提交監(jiān)理工程師，這是承包方的責任。監(jiān)理工程師應當按合同約定的時間予以批準或提出修改意見，逾期不批復，可視為該進度計劃已獲批準。監(jiān)理工程師對施工進度計劃的審查和批準，并不解除承包方對施工進度計劃的任何責任和義務。三、施工合同中質(zhì)量、進度和費用

的控制與管理②進度計劃的93三、施工合同中質(zhì)量、進度和費用

的控制與管理③延期開工承包方應按合同約定的時間開始施工，如不能按時開工，應在合同約定開工日期7天前以書面形式向發(fā)包方提出延期開工的理由和要求。監(jiān)理工程師應在48小時內(nèi)答復承包方。48小時內(nèi)不予答復，可視為同意，工期相應順延。發(fā)包方不同意延期要求或者承包方未在規(guī)定時間內(nèi)提出延期開工要求，工期不予順延。三、施工合同中質(zhì)量、進度和費用

的控制與管理③延期開工94三、施工合同中質(zhì)量、進度和費用

的控制與管理若發(fā)包方要求延期開工，發(fā)包方須在征得承包方同意后，以書面形式通知承包方后可推遲開工日期，并承擔承包方因此造成的經(jīng)濟支出，相應順延工期。（2）施工階段的進度控制①暫停施工a監(jiān)理工程師要求的暫停施工。監(jiān)理工程師在確有必要時，可書面通知承包方暫停施工，并在提出要求后48小時內(nèi)提出處理意見。承包方按處理意見實施后可提出復工要求，批準后繼續(xù)施工。如發(fā)包方未能在規(guī)定的時間內(nèi)提出處理意見，或收到承包方復工要求后48小時內(nèi)未予答復，承包方可自行復工。三、施工合同中質(zhì)量、進度和費用

的控制與管理若發(fā)包方要求95三、施工合同中質(zhì)量、進度和費用

的控制與管理如果停工責任在發(fā)包方，由發(fā)包方承擔經(jīng)濟支出，并順延工期；如果停工責任在承包方，由承包方承擔相應費用，工期不順延。b由于發(fā)包方違約，承包方可主動暫停施工。c特殊情況導致的暫時停工。在施工過程中出現(xiàn)特殊情況，如發(fā)現(xiàn)古墓、文物、有價值的構筑物等，承包方應停工。三、施工合同中質(zhì)量、進度和費用

的控制與管理如果停工責任96三、施工合同中質(zhì)量、進度和費用

的控制與管理②審批工程延期造成工程進度拖延的原因主要有：一是由于承包方自身的原因造成的工期延誤；二是由于承包方以外的原因造成的工期延誤。對于以下幾種情況造成的工期延誤，經(jīng)監(jiān)理工程師確認，可順延相應工期：a發(fā)包方未按約定提供圖紙和開工條件；b發(fā)包方未按約定的時間支付工程款、進度款，致使施工不能正常進行；三、施工合同中質(zhì)量、進度和費用

的控制與管理②審批工程延97三、施工合同中質(zhì)量、進度和費用

的控制與管理c監(jiān)理工程師未按合同約定提供所需指令、批準等，致使施工不能正常進行；d設計變更和工程量增加；e一周內(nèi)非承包方原因停電、停水、停氣造成停工累計超過8小時；f不可抗力；g合同中約定或監(jiān)理工程師同意給予順延的其他情況。三、施工合同中質(zhì)量、進度和費用

的控制與管理c監(jiān)理工98三、施工合同中質(zhì)量、進度和費用

的控制與管理③工期提前兩種情況：一是發(fā)包方要求提前建成工程項目，則發(fā)包方首先要安排落實相應的建設條件，并協(xié)調(diào)同步建設項目的進度，以及辦理有關手續(xù)；二是承包方在有條件的情況下，經(jīng)過努力加快建設進度，使工期提前，有關部門應積極予以支持。不論是哪一種情況，施工中如需提前竣工，雙方協(xié)商一致后簽訂提前竣工協(xié)議，合同竣工日期可以提前。三、施工合同中質(zhì)量、進度和費用

的控制與管理③工期提前99三、施工合同中質(zhì)量、進度和費用

的控制與管理(3)竣工驗收階段的進度控制發(fā)包方在收到承包方竣工報告后28天內(nèi)不組織驗收，或驗收后14天內(nèi)不提出修改意見，視為竣工驗收報告已被認可，即可辦理結算手續(xù)?？⒐と掌跒槌邪剿徒豢⒐を炇請蟾娴娜掌冢恍栊薷暮蟛拍苓_到竣工要求的，應為承包方修改后提請發(fā)包方驗收的日期。三、施工合同中質(zhì)量、進度和費用

的控制與管理(3)竣工驗100三、施工合同中質(zhì)量、進度和費用

的控制與管理（三）施工合同的費用控制與管理（1）施工合同價款及調(diào)整對于可調(diào)價格合同，雙方應在專用條款中約定調(diào)整的因素和調(diào)整的方式。調(diào)整的因素包括：a法律、行政法規(guī)和國家有關政策變化影響合同價款；b工程造價管理部門公布的價格調(diào)整；c一周內(nèi)非承包方原因停電、停水、停氣造成停工累計超過8小時；d合同約定的其他因素。三、施工合同中質(zhì)量、進度和費用

的控制與管理（三）施工合101三、施工合同中質(zhì)量、進度和費用

的控制與管理（2）工程進度款的支付①預付備料款實行工程預付款的項目，雙方應當在專用條款內(nèi)約定發(fā)包方向承包方預付工程款的時間和數(shù)額，開工后按約定的時間和比例逐次扣回。預付時間應不遲于約定的開工日期前7天。發(fā)包方不能按合同約定預付，承包方可在約定時間7天后向發(fā)包方發(fā)出要求預付的通知，發(fā)包方收到通知后仍不能按要求預付，承包方可在發(fā)出通知7天后停止施工，發(fā)包方應承擔相應的違約責任。三、施工合同中質(zhì)量、進度和費用

的控制與管理（2）工程進102三、施工合同中質(zhì)量、進度和費用

的控制與管理②工程量計算計量必須依據(jù)質(zhì)量合格證書、工程量清單前言、技術規(guī)范中的“計量支付”條款和設計圖紙。發(fā)包方對承包方超出設計圖紙要求增加的工程量（未經(jīng)批準）和自身原因造成返工的工程量不予計量。三、施工合同中質(zhì)量、進度和費用

的控制與管理②工程量計算103三、施工合同中質(zhì)量、進度和費用

的控制與管理③工程款的結算a按月結算。即實行旬末或月中預支、月末結算、竣工后清算的辦法?？缒甓仁┕さ墓こ蹋谀杲K進行工程盤點，辦理跨年度結算。b竣工后一次結算。建設項目或單項工程全部建筑安裝工程建設期比較短，或者工程承包合同價值比較底的，可以實行工程價款每月月中預支，竣工后一次結算。三、施工合同中質(zhì)量、進度和費用

的控制與管理③工程款的結104三、施工合同中質(zhì)量、進度和費用

的控制與管理c分段結算。即當年開工，當年不能竣工的單項工程或單位工程，按照工程形象進度劃分不同階段進行結算。分段結算可按月預支工程款。三、施工合同中質(zhì)量、進度和費用

的控制與管理c分段結算105三、施工合同中質(zhì)量、進度和費用

的控制與管理（3）工程變更的控制工程變更價款的確定由監(jiān)理工程師簽發(fā)工程變更令，如系設計變更或更改作為投標基礎的其他合同文件，由此導致的經(jīng)濟支出和承包方的損失，由發(fā)包方承擔，工期相應順延。變更如系承包方違約所致，由此引起的費用必須由承包方承擔。三、施工合同中質(zhì)量、進度和費用

的控制與管理（3）工程變106三、施工合同中質(zhì)量、進度和費用

的控制與管理合同價款的變更價格，應在雙方協(xié)商的時間內(nèi)，由承包方提出變更價格，報監(jiān)理工程師批準后調(diào)整合同價款和竣工日期。應按以下原則執(zhí)行：a合同中有適用變更工程的價格，按合同已有的價格計算變更合同價款；b合同中只有類似于變更情況的價格，可以此作為基礎，按具體情況確定變更價格，計算變更合同價款；c合同中沒有類似和適用的價格，則應由承包方提出適當?shù)淖兏鼉r格，監(jiān)理工程師批準執(zhí)行，計算變更合同價款。三、施工合同中質(zhì)量、進度和費用

的控制與管理合同價款的變107三、施工合同中質(zhì)量、進度和費用

的控制與管理（4）施工中涉及的其他費用地下障礙物和文物涉及的費用承包方在施工中遇到古墓、古建筑、化石、文物等具有考古、地質(zhì)研究等價值的物品或其他影響施工的地下障礙物時，應在4小時內(nèi)以書面形式通知監(jiān)理工程師，監(jiān)理工程師應在收到通知后24小時內(nèi)報告當?shù)匚奈锕芾聿块T，并按有關管理部門的要求采取有效保護措施。發(fā)包方承擔保護措施的費用，工期順延。三、施工合同中質(zhì)量、進度和費用

的控制與管理（4）施工中108三、施工合同中質(zhì)量、進度和費用

的控制與管理不可抗力發(fā)生的費用不可抗力發(fā)生后，承包方應立即通知監(jiān)理工程師，并應采取有效措施，盡量減少損失。不可抗力事件結束后48小時內(nèi)承包方通知監(jiān)理工程師受害和損失情況，以及預計清理和修復的費用。不可抗力事件結束后14天內(nèi)提出正式報告。不可抗力事件持續(xù)發(fā)生時，承包方應每隔7天向發(fā)包方報告一次災害的情況，直至災害結束。三、施工合同中質(zhì)量、進度和費用

的控制與管理不可抗力發(fā)生109三、施工合同中質(zhì)量、進度和費用

的控制與管理因不可抗力事件導致的費用及延誤的工期由雙方按以下方法分別承擔：a工程本身的損害、因工程損害導致第三方人員傷亡和財產(chǎn)損失以及運至施工場地用于施工的材料和待安裝的設備的損害，由發(fā)包方承擔；b造成的雙方人員傷亡，由所屬單位負責，并承擔相應的費用；三、施工合同中質(zhì)量、進度和費用

的控制與管理因不可抗力事110三、施工合同中質(zhì)量、進度和費用

的控制與管理c造成承包方的機械設備損失及停工損失，由承包方承擔；d停工期間，承包方應監(jiān)理工程師要求留在施工場地的必要的管理人員及保衛(wèi)人員的費用由發(fā)包方承擔；e工程所需清理、修復費用，由發(fā)包方承擔；f延誤的工期相應順延。三、施工合同中質(zhì)量、進度和費用

的控制與管理c造成承包111三、施工合同中質(zhì)量、進度和費用

的控制與管理（5）保修金承包方應按國家有關規(guī)定及合同中約定的項目進行保修，并與發(fā)包方簽訂質(zhì)量保修書，明確保修項目的內(nèi)容及范圍、保修期、保修責任和保修金的支付辦法。保修金額一般要求在合同價款3%的幅度內(nèi)，由發(fā)包方在支付承包方工程款內(nèi)預留，并支配使用。保修期滿后14天內(nèi)，發(fā)包方將剩余保修金和利息返還承包方。三、施工合同中質(zhì)量、進度和費用

的控制與管理（5）保修金112四、施工索賠(一)概念索賠是當事人在合同實施過程中，根據(jù)法律、合同規(guī)定及慣例，對并非由于自己的過錯，而是屬于應由合同對方承擔責任且實際發(fā)生的損失，向對方提出給予補償或賠償?shù)臋嗬?。（二）索賠的分類四、施工索賠(一)概念113四、施工索賠（1）按索賠有關當事人分類①承包方與發(fā)包方之間的索賠；②承包方與分包方之間的索賠；③承包方與供應方之間的索賠；④承包方向保險公司提出的損害賠償索賠。四、施工索賠（1）按索賠有關當事人分類114四、施工索賠（2）按索賠的目的分類①工期索賠由于非承包方責任的原因而導致施工進度延誤，承包方向發(fā)包方提出要求延長工期、推遲竣工日期的索賠稱為工期索賠。②費用索賠費用索賠是承包方向發(fā)包方提出在施工過程中由于客觀條件改變而導致承包方增加開支或損失的索賠，以挽回不應由承包方負擔的經(jīng)濟損失。費用索賠的目的是要求經(jīng)濟補償。四、施工索賠（2）按索賠的目的分類115四、施工索賠（三）施工索賠的原因（1）發(fā)包方違約行為①發(fā)包方未按照合同約定的時間和要求提供原材料、設備、場地、資金、技術資料；②未及時進行圖紙會審和設計交底；③拖延合同規(guī)定的責任，如拖延圖紙的批準，拖延隱蔽工程的驗收，拖延對承包方問題的答復，造成施工延誤；④未按合同約定支付工程款；⑤要求趕工或延長工期；⑥發(fā)包方提前占用部分永久性工程，造成對施工不利的影響。四、施工索賠（三）施工索賠的原因116四、施工索賠（2）發(fā)生了不可抗力事件不可抗力是指人們不能預見、不能避免、不能克服的客觀情況。不可抗力事件的風險承擔應當在合同中約定，承包方可以向保險公司投保。不可抗力作為人力不可抗拒的力量，包括自然現(xiàn)象和社會現(xiàn)象兩種。自然現(xiàn)象包括地震、臺風、洪水等；社會現(xiàn)象包括戰(zhàn)爭、社會動亂、暴亂等。四、施工索賠（2）發(fā)生了不可抗力事件117四、施工索賠（3）監(jiān)理工程師的不正當行為包括：①委派具體管理人員未提前通知承包方，即未按合同約定提前通知承包方，對施工造成不利影響；②發(fā)出的指令有誤，影響了正常的施工；③對承包方的施工組織進行不合理的干預，影響施工的正常進行；④因協(xié)調(diào)不力或無法進行合理協(xié)調(diào)，導致承包方的施工受到其他承包方的干擾。四、施工索賠（3）監(jiān)理工程師的不正當行為118四、施工索賠（4）合同的變更包括：①發(fā)包方對工程項目提出新的要求，如提高或降低建筑標準、項目的用途發(fā)生變化、核減預算投資等；②設計出現(xiàn)錯誤，對設計圖紙進行修改；③施工現(xiàn)場條件與原地質(zhì)勘察有很大出入；④發(fā)生不可抗力，必須進行合同變更；⑤采用新的技術和方法，有必要修改原設計及實施方案。四、施工索賠（4）合同的變更119四、施工索賠（四）施工索賠的證據(jù)（1）證明材料承包方提供的證據(jù)可以包括下列證明材料：①合同文件，包括招標文件、中標書、投標書、合同文本等；②工程量清單、工程預算書和圖紙、標準、規(guī)范以及其他有關技術資料、技術要求；③施工組織設計和具體的施工進度安排；④合同履行過程中來往函件、各種紀要、協(xié)議；⑤工程照片、氣象資料、工程檢查驗收報告和各種鑒定報告；⑥施工中送停電、氣、水和道路開通、封閉的記錄和證明；⑦官方的物價指數(shù)、工資指數(shù)、各種財物憑證；⑧建筑材料、機械設備的采購、訂貨、運輸、進場、使用憑證；⑨國家的法律、法規(guī)、部門的規(guī)章等；⑩其他有關資料。（2）現(xiàn)場的同期記錄四、施工索賠（四）施工索賠的證據(jù)120四、施工索賠（五）施工索賠的程序（1）提出索賠要求凡發(fā)生不屬于承包方責任的事件導致竣工日期拖延或成本增加時，在索賠事件發(fā)生后28天內(nèi)向監(jiān)理工程師發(fā)出索賠意向通知。（2）報送索賠資料發(fā)出索賠意向通知后28天內(nèi)向監(jiān)理工程師提出延長工期和（或）補償經(jīng)濟損失的索賠報告及有關資料。四、施工索賠（五）施工索賠的程序121四、施工索賠（3）監(jiān)理工程師答復在接到索賠報告后，監(jiān)理工程師應抓緊時間對索賠通知（特別是對有關證據(jù)材料）進行分析，客觀分析事件發(fā)生的原因，重溫合同的條款，研究承包方的索賠證明，并查閱他們的同期記錄。依據(jù)合同條款劃清責任界限，提出處理意見。于28天內(nèi)給予答復，或要求承包人進一步補充索賠理由和證據(jù)。四、施工索賠（3）監(jiān)理工程師答復122四、施工索賠（4）監(jiān)理工程師在收到承包人送交的索賠報告和有關資料后28天內(nèi)未予答復或未對承包人作進一步要求，視為該項索賠已經(jīng)認可。(5)當該索賠事件持續(xù)進行時，承包人應當階段性向監(jiān)理工程師發(fā)出索賠意向通知。在索賠事件終了后28d內(nèi)，向監(jiān)理工程師提供索賠的有關資料和最終索賠報告。

四、施工索賠（4）監(jiān)理工程師在收到承包人送交的索賠報告和有關123示例例1：施工合同內(nèi)容包括（）。Ａ.工程范圍Ｂ.建設工期Ｃ.工程投資Ｄ.工程質(zhì)量E.設計單位的義務答案：ABCD示例例1：施工合同內(nèi)容包括（）。124示例例2：某項工程建設項目，業(yè)主與施工單位按《建設工程施工合同(示范)文本》簽訂了工程施工合同，工程未投保保險。在工程施工過程中，遭受暴風雨不可抗力的襲擊，造成了相應的損失，施工單位及時向監(jiān)理工程師提出索賠要求，并附有與索賠有關的資料和證據(jù)。索賠報告中的基本要求如下：示例例2：某項工程建設項目，業(yè)主與施工單位按《建設工程施工合125示例1．遭暴風雨襲擊造成的損失不是施工單位的責任，故應由業(yè)主承擔賠償責任。2．給已建部分工程造成破壞18萬元，應由業(yè)主承擔修復的經(jīng)濟責任，施工單位不承擔修復的經(jīng)濟責任。3．施工單位人員因此災害導致數(shù)人受傷，處理傷病醫(yī)療費用和補償金總計3萬元，業(yè)主應給予賠償。示例1．遭暴風雨襲擊造成的損失不是施工單位的責任，故應由業(yè)主126示例4．施工單位進場的在使用機械、設備受到損壞，造成損失8萬元，由于現(xiàn)場停工造成臺班費損失4.2萬元，業(yè)主應負擔賠償和修復的經(jīng)濟責任。工人窩工費3.8萬元，業(yè)主應予支付。5．因暴風雨造成現(xiàn)場停工8天，要求合同工期順延8天。6．由于工程破壞，清理現(xiàn)場需費用2.4萬元，業(yè)主應予支付。

示例4．施工單位進場的在使用機械、設備受到損壞，造成損失8萬127示例[問題] 1．因不可抗力發(fā)生的風險承擔的原則是什么?2．對施工單位提出的要求，應如何處理(請逐條回答)?示例[問題] 128示例[參考答案]1．不可抗力風險承擔責任的原則：(1)工程本身的損害由業(yè)主承擔；(2)人員傷亡由其所屬單位負責，并承擔相應費用；(3)造成施工單位機械、設備的損壞及停工等損失，由施工單位承擔；(4)所需清理、恢復工作的費用，由業(yè)主承擔；(5)工期給予順延。示例[參考答案]129示例2．處理方法：(1)經(jīng)濟損失按上述原則由雙方分別承擔，工期延誤應予簽證順延；(2)因工程修復、重建的18萬元工程款應由業(yè)主支付；(3)索賠不予認可（索賠不成立），由施工單位承擔；(4)索賠不予認可（索賠不成立），由施工單位承擔；(5)認可順延合同工期8天；(6)清理現(xiàn)場費用，由業(yè)主承擔。示例2．處理方法：130作業(yè)1.合同條款空缺時如何處理？2.不可抗力風險承擔責任的原則有哪些？3.簡述施工索賠的程序。作業(yè)1.合同條款空缺時如何處理？131第八章建設工程合同管理法規(guī)第一節(jié)建設工程合同管理法規(guī)概述第二節(jié)建設工程合同的訂立第三節(jié)建設工程合同的履行第四節(jié)建設工程施工合同第八章建設工程合同管理法規(guī)第一節(jié)建設工程合同管理法規(guī)概132第一節(jié)建設工程合同管理法規(guī)

概述一、合同的概念二、建設工程合同的概念和特征三、建設工程合同的分類第一節(jié)建設工程合同管理法規(guī)

概述一、合同133一、合同的概念概念：合同又稱契約，合同的概念有廣義和狹義之分。廣義的合同泛指發(fā)生一定權利義務關系的協(xié)議；狹義的合同專指雙方或多方當事人關于設立、變更、終止民事法律關系的協(xié)議。一、合同的概念概念：134一、合同的概念合同的法律關系：由三部分組成，即主體、客體和內(nèi)容。主體：是指簽訂及履行合同的雙方或多方當事人，又稱民事權利義務主體；客體：是指主體享有的權利和承擔義務所共同指向的對象，包括財、物、行為和智力成果；內(nèi)容：是指合同約定和法律規(guī)定的權利和義務，是合同的具體要求。一、合同的概念合同的法律關系：由三部分組成，即主體、客體和內(nèi)135二、建設工程合同的概念和特征（一）概念建設工程合同是指在工程建設過程中發(fā)包人與承包人依法訂立的、明確雙方權利義務關系的協(xié)議。在建設工程合同中，承包人的主要義務是進行工程建設，權利是得到工程價款；發(fā)包人的主要義務是支付工程價款，權利是得到完整、符合約定的建筑產(chǎn)品。二、建設工程合同的概念和特征（一）概念136二、建設工程合同的概念和特征建設工程合同關系施工單位勘察設計單位發(fā)包人監(jiān)理單位其他工程咨詢機構勘察設計合同監(jiān)理合同施工合同工程咨詢服務協(xié)議二、建設工程合同的概念和特征建設工程合同關系施工單位勘察設計137二、建設工程合同的概念和特征（二）建設工程合同的特征合同主體的嚴格性。主體一般只能是法人，承包人還需具備一定的資質(zhì)條件。合同標的的特殊性。合同的標的為建筑產(chǎn)品，建筑產(chǎn)品的單件性及固定性決定了建筑工程合同標的的特殊性。合同履行期限的長期性。生產(chǎn)周期相對較長，則合同履行期限較長。二、建設工程合同的概念和特征（二）建設工程合同的特征138二、建設工程合同的概念和特征投資和程序上的嚴格性。合同的訂立和履行必須遵守國家關于基本建設程序的規(guī)定，并接受有關部門的監(jiān)督管理。二、建設工程合同的概念和特征投資和程序上的嚴格性。合同的訂立139三、建設工程合同的分類根據(jù)承包內(nèi)容的不同分工程勘察合同工程設計合同工程施工合同工程監(jiān)理合同三、建設工程合同的分類根據(jù)承包內(nèi)容的不同分140三、建設工程合同的分類按承包形式分總承包合同與分別承包合同總承包：勘察、設計、施工均由一個總承包人承擔分別承包：勘察、設計、施工分別由不同承包人承擔總包合同與分包合同三、建設工程合同的分類按承包形式分141三、建設工程合同的分類總包合同：總承包人、分別承包人與發(fā)包人訂立的合同分包合同：經(jīng)發(fā)包人同意，總承包人、分別承包人將其承包的部分工作分包給第三人所訂立的合同三、建設工程合同的分類總包合同：總承包人、分別承包人與發(fā)包人142四、建設工程合同的形式合同形式：書面、口頭、其它（如默示形式）《合同法》明確指出，建設工程合同應當采用書面形式。書面形式：指合同書、信件、電報、電傳等可以有形的表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。四、建設工程合同的形式合同形式：書面、口頭、其它（143第二節(jié)建設工程合同的訂立一、建設工程合同訂立的原則二、建設工程合同訂立的程序三、建設工程合同的訂立和主要條款四、建設工程合同的成立和效力第二節(jié)建設工程合同的訂立一、建設工程合同訂立的原則144一、建設工程合同訂立的原則平等、自愿原則。合同當事人的法律地位平等，一方不能將自己的意志強加給對方。公平原則。合同的權利、義務、承擔責任要對等而不能顯失公平。誠實信用原則。在合同訂立和履行的過程中應以真誠的態(tài)度相互協(xié)作，正確、適當行使權利，全面履行義務，不欺詐，不瞞騙，不損害國家、集體、第三人及社會公共利益。合法原則。合同的訂立和履行應當遵守法律法規(guī)。一、建設工程合同訂立的原則平等、自愿原則。合同當事人的法律地145二、建設工程合同訂立的程序建設工程招標投標的過程，實際上是建設工程合同的訂立過程。從準備招標文件，發(fā)出招標公告或投標邀請開始，經(jīng)過投標、開標、評標、中標，直至合同簽字結束為止的全過程，都是建設工程合同簽訂的實際準備和運作過程。這個過程，通?？梢苑譃橐韵氯齻€階段：要約邀請、要約、承諾二、建設工程合同訂立的程序建設工程招標投標的過程，實際上是建146二、建設工程合同訂立的程序要約邀請是指建設工程招標人希望投標人向自己提出訂立建設工程合同建議的意思表示。其直接目的是喚起別人注意，希望投標人向自己提出訂立合同的建議（即要約）。建設工程招標人提出要約邀請的方式，是發(fā)出招標公告或投標邀請。二、建設工程合同訂立的程序要約邀請147二、建設工程合同訂立的程序要約要約是指建設工程投標人根據(jù)招標文件向招標人提出訂立建設工程合同建議的意思表示。投標人提出要約的目的是希望與招標人訂立建設工程合同，因此，要約應當具體、明確、肯定，能夠確定合同的內(nèi)容，且一經(jīng)招標人承諾，投標人即受該意思表示的約束。投標人提出要約的方式，是編制和遞交投標文件。二、建設工程合同訂立的程序要約148二、建設工程合同訂立的程序承諾承諾是指建設工程招標人完全同意和接受中標人的投標文件的意思表示。招標人作出承諾的目的是為了與中標的投標人訂立合同，因此，承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容完全一致。承諾對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，為新要約。所謂對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更，是指有關合同標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等的變更。二、建設工程合同訂立的程序承諾149二、建設工程合同訂立的程序承諾對要約的內(nèi)容作出非實質(zhì)性變更的，除了要約人及時表示反對或要約表明承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準。招標人作出承諾的方式，是定標，發(fā)出中標通知書。實行招標投標的建設工程一旦定標，即意味著招標人對中標人的投標作出承諾。二、建設工程合同訂立的程序承諾對要約的內(nèi)容作出非實質(zhì)性變更的150三、建設工程合同的訂立和主要條款(一)勘察、設計合同的訂立

勘查、設計單位接到發(fā)包人的要約和計劃任務書、建設地址報告后，經(jīng)雙方協(xié)商一致，在書面合同簽字或蓋章后合同生效。勘察、設計如由一單位完成，則應簽訂一個勘察設計合同；若由兩個不同單位承擔，則應分別訂立勘察合同和設計合同。三、建設工程合同的訂立和主要條款(一)勘察、設計合同的訂立151三、建設工程合同的訂立和主要條款(二)施工、安裝工程承包合同的訂立

發(fā)包人和承包人根據(jù)已獲批準的初步設計、技術設計、施工圖和總概算等文件，就合同的內(nèi)容協(xié)商一致時，即可簽訂建筑施工和安裝工程承包合同。發(fā)包人可以將全部施工安裝工程發(fā)包給一個單位總承包，也可以發(fā)包給幾個單位分別承包。三、建設工程合同的訂立和主要條款(二)施工、安裝工程承包合同152三、建設工程合同的訂立和主要條款(三)分承包的禁止

總承包人經(jīng)發(fā)包人許可，可將承包的部分工作交由第三人完成，但不得將全部工程交由第三人完成。總承包人不得將工程肢解發(fā)包給若干個分承包人。違反上述規(guī)定，發(fā)包人有合同解除權。

三、建設工程合同的訂立和主要條款(三)分承包的禁止153三、建設工程合同的訂立和主要條款(四)建設工程合同的主要條款

勘查、設計合同的主要條款：包括提交有關基礎資料和文件(包括概算)的期限、質(zhì)量要求、費用以及其他協(xié)作條件等條款。施工合同的主要條款包括：工程范圍、建設工期、中間交工工程的開工和竣工時間、工程質(zhì)量、工程造價、技術資料交付時間、材料和設備供應責任、撥款和結算、竣工驗收、質(zhì)量保修范圍和質(zhì)量保證期、雙方相互協(xié)作等條款。

三、建設工程合同的訂立和主要條款(四)建設工程合同的主要條款154四、建設工程合同的成立和效力合同成立要件發(fā)包人必須具有法人資格建設項目必須取得立項、規(guī)劃許可、環(huán)境評價等承包人必須具有法人資格及相關承包行業(yè)的相應資質(zhì)等級簽訂合同的程序必須符合要約與承諾的相關程序，特別是招投標的程序。

四、建設工程合同的成立和效力合同成立要件155四、建設工程合同的成立和效力合同生效要件當事人具有相應民事權利能力和民事行為能力當事人意思表示真實不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，不損害社會公共利益具備法律所要求的形式四、建設工程合同的成立和效力合同生效要件156四、建設工程合同的成立和效力無效合同是已經(jīng)成立的合同，是欠缺生效要件的合同，是不具有法律約束力的合同，不受國家法律保護。無效合同自始無效。無效合同產(chǎn)生的事由：四、建設工程合同的成立和效力無效合同157四、建設工程合同的成立和效力一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益以合法形式掩蓋非法目的損害社會公共利益違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定四、建設工程合同的成立和效力一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，158示例例1：根據(jù)