第七章出口合同的磋商和訂立課件

第七章出口合同的磋商和訂立

第一節(jié)出口交易磋商的形式和內(nèi)容

第二節(jié)

出口交易磋商的程序

第三節(jié)合同成立的時間和合同生效要件

第四節(jié)合同的形式和內(nèi)容第七章出口合同的磋商和訂立第一節(jié)出口交易磋商的形1一、交易磋商的形式口頭：面對面的磋商，電話洽談書面：信件、電報、電傳、傳真、電子郵件第一節(jié)出口交易磋商的形式和內(nèi)容一、交易磋商的形式口頭：面對面的磋商，電話洽談書面：信件2《中華人民共和國合同法》第11條：書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等《公約》第十三條：為本公約的目的，“書面”包括電報和電傳《中華人民共和國合同法》第11條：《公約》第十三條：3二、交易磋商的內(nèi)容（一）主要內(nèi)容和次要內(nèi)容主要內(nèi)容：quality、quantity、packing、price、delivery、payment次要內(nèi)容：inspection、arbitrationdiscrepancyandClaim、forcemajeur二、交易磋商的內(nèi)容（一）主要內(nèi)容和次要內(nèi)容主要內(nèi)容：qu41、定義：對每筆交易都適用的一套共性的交易條件2、使用：按不同商品或不同類別的商品制定一般交易條件……又叫格式條款……（二）一般交易條件

（generaltermsandconditions）1、定義：對每筆交易都適用的一套共性的交易條件2、使用：5NOTICE：事后協(xié)議可改變或否定事先協(xié)議合同的書寫條款可改變或否定印刷條款我國《合同法》第41條規(guī)定：格式條款與非格式條款不一致，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。NOTICE：63、內(nèi)容

（1）有關(guān)預(yù)防和處理爭議的條件（2）有關(guān)主要交易條件的補(bǔ)充說明（如品質(zhì)機(jī)動幅度、數(shù)量機(jī)動幅度、允許分批/轉(zhuǎn)運、保險金額、險別和適用的保險條款、信用證開立的時間和到期的時間、到期地點的規(guī)定）；3、內(nèi)容（1）有關(guān)預(yù)防和處理爭議的條件（2）有關(guān)主要交易7（3）個別主要的交易條件：通常采用的包裝方式、憑不可撤銷的L/C支付的規(guī)定等。（3）個別主要的交易條件：通常采用的包裝方式、憑不可撤銷的L8第二節(jié)

出口交易磋商的程序

本部分內(nèi)容參考課本P429，《公約》第二部分“合同的訂立”第二節(jié)出口交易磋商的程序本部分內(nèi)容參考課9（一）含義是指交易一方欲出售或購買某種產(chǎn)品，向交易另一方詢問買賣該項商品的有關(guān)交易條件的口頭或者書面的表示。詢盤對雙方均無法律約束力,屬于調(diào)查研究、試探市場動態(tài)的重要手段。一、inquiry（enquiry,詢盤、詢價）（一）含義詢盤對雙方均無法律約束力,屬于調(diào)查研究10(二)內(nèi)容1、詢問或表明價格、規(guī)格、品質(zhì)、數(shù)量、包裝、裝運2、表達(dá)與對方交易的愿望，希望對方發(fā)盤（邀請發(fā)盤）(二)內(nèi)容1、詢問或表明價格、規(guī)格、品質(zhì)、數(shù)量、包裝11（三）詢盤電文的英文寫法PleaseofferChineseYaPearNovemberShipment20ftContainerCIFLondonCansupplyChineserosinWWgradeAugustShipmentpleasebidWithoutengagementThepriceareforreferenceonly（三）詢盤電文的英文寫法PleaseofferChin12二、Offer（發(fā)盤、發(fā)價、要約）

（一）含義向一個或一個以上特定的人提出的訂立合同的建議，如果內(nèi)容十分確定并且表明發(fā)盤人在得到接受時承受約束的意旨，即構(gòu)成發(fā)盤二、Offer（發(fā)盤、發(fā)價、要約）（一）含義131、發(fā)盤要有特定的受盤人（二）發(fā)盤的構(gòu)成條件《公約》第14條第2款：非向一個或一個以上特定的人提出的建議，應(yīng)視為邀請發(fā)盤，除非提出建議的人明確表示相反的意向1、發(fā)盤要有特定的受盤人（二）發(fā)盤的構(gòu)成條件《公約》第1142、發(fā)盤的內(nèi)容必須十分確定《公約》第14條第1款一個建議如果寫明貨物并且明示或暗示地規(guī)定數(shù)量和價格或規(guī)定如何確定數(shù)量和價格，即為十分確定。但我國要求：列清商品品質(zhì)、數(shù)量、包裝、價格、交貨、支付等六項，無任何保留條件才算完整、明確。2、發(fā)盤的內(nèi)容必須十分確定《公約》第14條第1款但我國要求153、表明經(jīng)受盤人接受發(fā)盤人即受約束的意思如有“須以發(fā)盤人的最后確認(rèn)為準(zhǔn)”等保留條件，則不構(gòu)成發(fā)盤3、表明經(jīng)受盤人接受發(fā)盤人即受約束的意思如有“16（三）發(fā)盤的有效期發(fā)盤的生效有一定的期限，對受盤人是作為接受的期限，對發(fā)盤人承受約束的期限。（三）發(fā)盤的有效期發(fā)盤的生效有一定的期限，對受盤人17（四）發(fā)盤生效的時間1、口頭發(fā)盤，對方了解發(fā)盤內(nèi)容時生效2、書面發(fā)盤大陸：投郵生效英美：到達(dá)生效我國與《公約》：到達(dá)生效（四）發(fā)盤生效的時間1、口頭發(fā)盤，對方了解發(fā)盤內(nèi)容時生效18《合同法》第16條：采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接受數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入特定系統(tǒng)的時間，視為到達(dá)時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達(dá)時間《合同法》第16條：192、發(fā)盤生效時間的法律和實踐意義：

A：關(guān)系到受盤人是否可以表示接受：發(fā)盤生效后，受盤人才可以表示接受B：關(guān)系到發(fā)盤人可不可以撤回發(fā)盤或修改其內(nèi)容2、發(fā)盤生效時間的法律和實踐意義：A：關(guān)系到受盤人是否可以20（五）發(fā)盤的撤回（withdrawal）和撤銷(revocation)

1、撤回：發(fā)盤在到達(dá)受盤人之前，即在發(fā)盤尚未生效時被取消?！豆s》15條：第1款：發(fā)盤于送達(dá)受盤人時生效第2款：一項發(fā)盤，即使是是不可撤銷的，得予撤回，如果撤回通知于發(fā)盤送達(dá)受盤人之前或同時，送達(dá)受盤人（五）發(fā)盤的撤回（withdrawal）和撤銷(revoca212、撤銷《公約》16條：

第1款：在未訂立合同之前，發(fā)盤得予撤銷，如果撤銷通知于受盤人發(fā)出接受通知之前送達(dá)受盤人第2款：但在下列情況下，發(fā)盤不得撤消：a)發(fā)盤寫明接受發(fā)盤的期限或以其他方式表示發(fā)盤是不可撤銷的；或b)受盤人有理由信賴該項發(fā)盤是不可撤銷的，而且受盤人已本著對該項發(fā)盤的信賴行事。2、撤銷《公約》16條：第1款：在未訂立合同之前，發(fā)盤得22案例7.1我某對外工程承包公司在5月3日以電傳請意大利供應(yīng)商發(fā)盤出售一批剛材。我方在電傳中聲明：要求這一發(fā)盤是為了計算一項承造大樓的標(biāo)價和確定是否參與投標(biāo)之用；我方必須于5月15日向招標(biāo)人送交投標(biāo)書，而開標(biāo)日期為5月31日。意供應(yīng)商于5月5日用電傳就上述剛材向我發(fā)盤。我方拒以計算標(biāo)價，案例7.1我某對外工程承包公司在5月3日以電傳請23并于5月15日向招標(biāo)人遞交投標(biāo)書。5月20日意供應(yīng)商因剛材價格上漲，發(fā)來電傳通知撤銷他5月5日的發(fā)盤。我方復(fù)電表示不同意撤盤。于是，雙方為能否撤盤發(fā)生爭議。到5月31日招標(biāo)人開標(biāo)，我方中標(biāo)。隨即電傳通知意方我方接受該商發(fā)盤。但意商堅持發(fā)盤已于5月20日撤銷，合同不能成立。而我方認(rèn)為合同已經(jīng)成立。于是提交仲裁并于5月15日向招標(biāo)人遞交投標(biāo)書。5月20日意供應(yīng)商因剛材價24（六）發(fā)盤的失效1、發(fā)盤在有效期內(nèi)未被接受而過時；2、發(fā)盤被依法撤銷；即撤銷通知在受盤人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受盤人；3、發(fā)盤被受盤人拒絕；受盤人還盤；4、由于不可抗拒的意外事件發(fā)生，發(fā)盤終止效力；5、發(fā)盤人或受盤人在發(fā)盤被接受前喪失行為能力（六）發(fā)盤的失效1、發(fā)盤在有效期內(nèi)未被接受而過時；2、發(fā)25（七）發(fā)盤的寫法WehavereceivedyourEnquiryofApril14for…andtakepleasuretoofferasfollows.Wetakepleasureinofferingyouthefollowinggoods,subjecttoyoureplybeforeJuly15.（七）發(fā)盤的寫法Wehavereceivedyour26三、Counter-Offer（還盤，還價，反要約）《公約》第19條第1款對發(fā)盤表示接受但載有添加、限制或其他更改的答復(fù)，即為拒絕該項發(fā)盤并構(gòu)成還價三、Counter-Offer（還盤，還價，反要約）《公約27四、Acceptance（接受，承諾）

（一）定義《公約》第18條第1款受盤人聲明或做出其他行為表示同意一項發(fā)盤，即是接受。緘默或不行動本身不等于接受。四、Acceptance（接受，承諾）（一）定義《公約》28（二）構(gòu)成接受的要件2、接受必須是無條件的；（見公約19條第2、3款）1、接受必須是受盤人做出的；3、接受必須在發(fā)盤的有效期內(nèi)送達(dá)發(fā)盤人；4、接受的傳遞方式應(yīng)符合發(fā)盤的要求（二）構(gòu)成接受的要件2、接受必須是無條件的；（見公約1929我某外貿(mào)公司于3月1日向美商發(fā)去電傳，發(fā)盤供應(yīng)某農(nóng)產(chǎn)品1000公噸并列明“牢固麻袋包裝”（packedinsoundgunnybags）。美商受到我方電傳后立即復(fù)電表示：“接受，新麻袋裝運”（accepted,shipmentinnewgunnybags）。我方收到上述復(fù)電后，即著手備貨，準(zhǔn)備于雙方約定的6月份裝船。案例7.2我某外貿(mào)公司于3月1日向美商發(fā)去電傳，發(fā)盤供應(yīng)30數(shù)周后，某農(nóng)產(chǎn)品國際市場價格猛跌，針對我方的催證電傳，美商于3月20日來電稱：“由于你方對新麻袋包裝的要求未確認(rèn)，雙方之間無合同?！倍彝赓Q(mào)公司則堅持合同已經(jīng)成立，對此雙方發(fā)生爭執(zhí)。試問：此案如何處理？說明理由。

數(shù)周后，某農(nóng)產(chǎn)品國際市場價格猛跌，針對我方的催證電傳，美商于31案例7.3A國商人將從別國進(jìn)口的初級產(chǎn)品轉(zhuǎn)賣，向B國商人發(fā)盤，B國商人復(fù)電，接受發(fā)盤，同時要求提供產(chǎn)地證，正準(zhǔn)備按信用證要求規(guī)定發(fā)運貨物，或商檢機(jī)構(gòu)通知，因該貨非本國產(chǎn)品，不能簽發(fā)產(chǎn)地證。經(jīng)電請B國商人取消信用證中要求提供產(chǎn)地證的條款，遭到拒絕，于是引起爭議。

案例7.3A國商人將從別國進(jìn)口的初級產(chǎn)品轉(zhuǎn)賣，向32A國商人提出，其對提供產(chǎn)地證的要求從未表示同意，依法無此義務(wù)，而B國商人堅持A國商人有此義務(wù)。請根據(jù)《公約》，對此案進(jìn)行裁決。

A國商人提出，其對提供產(chǎn)地證的要求從未表示同意，依法無此義務(wù)33(三）接受生效的時間《公約》：到達(dá)生效和某行為作出時生效(三）接受生效的時間《公約》：到達(dá)生效和某行為作出時生效34NOTICE；《公約》18條第3款規(guī)定：但是，如果根據(jù)該項發(fā)盤或依照當(dāng)事人之間確立的習(xí)慣做法或慣例，受盤人可以做出某種行為，例如與發(fā)運貨物或支付價款有關(guān)的行為，來表示同意，而無須向發(fā)盤人發(fā)出通知，則接受于該項行為做出時生效，但該項行為必須在上一款所規(guī)定的期間內(nèi)做出。NOTICE；《公約》18條第3款規(guī)定：但是，如果根據(jù)該項發(fā)35一個法國商人于某日上午走訪了我國外貿(mào)企業(yè)洽購某商品。我方口頭發(fā)盤后，對方未置可否。當(dāng)日下午法商再次來訪表示無條件接受我方上午的發(fā)盤。那時，我方已經(jīng)獲知該項商品有國際市場價格趨漲的跡象。對此，你認(rèn)為應(yīng)該如何處理？為什么？

案例7.4一個法國商人于某日上午走訪了我國外貿(mào)企業(yè)洽購某商品36接受發(fā)盤于表示同意的通知送達(dá)發(fā)盤人時生效。如果表示同意的通知在發(fā)盤人所規(guī)定的時間內(nèi)，如未規(guī)定時間，在一段合理的時間內(nèi)，未曾送達(dá)發(fā)盤人，接受就成為無效，但須適當(dāng)?shù)乜紤]到交易的情況，包括發(fā)盤人所使用的通訊方法的速度程度。對口頭發(fā)盤必須立即接受，但情況有別者不在此限。18條第2款：接受發(fā)盤于表示同意的通知送達(dá)發(fā)盤人時生效。如果表示同3718條第3款：但是，如果根據(jù)該項發(fā)盤或依照當(dāng)事人之間確立的習(xí)慣做法或慣例，受盤人可以做出某種行為，例如與發(fā)運貨物或支付價款有關(guān)的行為，來表示同意，而無須向發(fā)盤人發(fā)出通知，則接受于該項行為做出時生效，但該項行為必須在上一款所規(guī)定的期間內(nèi)做出。18條第3款：但是，如果根據(jù)該項發(fā)盤或依照當(dāng)事38（四）逾期接受（案例7.5）我出口企業(yè)對意大利某商人發(fā)盤限10日前復(fù)到有效，9日意商人用電報通知我方接受該發(fā)盤，由于電報局傳遞延誤，我方于11日上午才收到對方的通知，而我方在收到接受通知前獲悉市場價格已上漲，對此，我方應(yīng)如何處理？為什么？

（四）逾期接受（案例7.5）我出口企業(yè)對意大利某39《公約》第21條第1款：逾期接受仍有接受的效力，如果發(fā)盤人毫不遲延地用口頭或書面將此種意見通知受盤人。第2款：如果載有逾期接受的信件或其他書面文件表明，它在傳遞正常，能及時送達(dá)發(fā)盤人的情況下寄發(fā)的，則該項逾期接受具有接受的效力，除非發(fā)盤人毫不遲延地用口頭或書面通知受盤人，他認(rèn)為他的發(fā)盤已經(jīng)失效?！豆s》第21條第1款：逾期接受仍有接受的效力，如果發(fā)盤人40（五）接受的撤回和修改《公約》第22條：接受得予撤回，如果撤回通知于接受原應(yīng)生效之前或同時送達(dá)發(fā)價人。（五）接受的撤回和修改《公約》第22條：接受得予撤41練習(xí)8.1下面是我出口公司與科威特某商行洽談蝴蝶牌縫紉機(jī)JA200型的往來電傳，指出哪些是詢盤，那些是發(fā)盤，那些是還盤、接受？

1、9月2日來電：有興趣蝴蝶牌縫紉機(jī)JA2003000架，即裝請報價

練習(xí)8.1下面是我出口公司與科威特某商行洽談蝴蝶422、9月3日去電：蝴蝶牌縫紉機(jī)JA2003000價木箱裝每架62美元CIFC2科威特10月/11月裝即期信用證限6日復(fù)到此地

3、9月5日來電：你3日電傳歉難接受競爭者類似品質(zhì)報55美元請速復(fù)

4、9月7日去電：你5日電傳最低60美元12日復(fù)到此地

2、9月3日去電：蝴蝶牌縫紉機(jī)JA2003000價木箱裝每435、9月11日來電：你7日電傳接受再訂購500架同樣條件即復(fù)

6、9月12日去電：你11日電確認(rèn)請速開證

7、9月13日來電：你12日電傳信用證將由科威特郵政信箱第345號ABC公司開立

5、9月11日來電：你7日電傳接受再訂購500架同樣條件即復(fù)44我某外貿(mào)企業(yè)向國外詢購某商品，不久接到外商6月20日的發(fā)盤，有效期至6月26日。我方于6月22日電復(fù)：“如果把單價降至3美元，可以接受?！睂Ψ?4日回復(fù)說：降價要求我方無法同意，原價不變。

案例7.6我某外貿(mào)企業(yè)向國外詢購某商品，不久接到外商6月45后因用貨部門要貨急切，有鑒于商品行市看漲，且認(rèn)為對方的發(fā)盤有效期尚未到期，隨即于6月25日又去電表示：“接受你20日電，請確認(rèn)”，并且通過銀行向?qū)Ψ介_立了信用證。結(jié)果買方?jīng)]有按時發(fā)貨，并且認(rèn)為合同不成立。雙方就此發(fā)生爭議。請談?wù)勀愕目捶?，并且指出我方電文的錯誤。

后因用貨部門要貨急切，有鑒于商品行市看漲，且認(rèn)為對方的發(fā)盤46A在2月17日上午用航空信寄出一份發(fā)盤給B，A在發(fā)盤通知中注有“不可撤銷”字樣，規(guī)定受盤人B公司在2月25日前答復(fù)才有效。但A又于2月17日下午用電報發(fā)出撤回通知，該通知于2月18日上午送達(dá)B公司。B于2月19日才收到A公司郵寄來的實盤，由于B考慮到發(fā)盤的價格，于是立即用電報發(fā)出接受通知。事后雙方對合同是否成立問題發(fā)生糾紛。案例7.7A在2月17日上午用航空信寄出一份發(fā)盤給B，A在發(fā)47案例7.8我某公司與某外商洽談進(jìn)口交易一宗，經(jīng)來往電傳磋商，就合同主要條件全部達(dá)成協(xié)議，但在最后一次我方所發(fā)的表示接受的電傳中列有“以簽訂確認(rèn)書為準(zhǔn)”。事后對方擬就列有詳細(xì)條款的合同草稿，要我方確認(rèn)，但由于對某些條款的措辭尚待研究，故為及時給予答復(fù)。案例7.8我某公司與某外商洽談進(jìn)口交易一宗，經(jīng)來48不久，該商品的國際市場價格下降，外商催我開立信用證，我方以合同尚未有效成立為由拒絕開立。試分析我方的做法是否有理。不久，該商品的國際市場價格下降，外商催我開立信用證，我方以合49第三節(jié)合同成立的時間和合同生效要件一、合同成立的時間按公約規(guī)定，合同在以下兩種情況下成立：1、有效接受的通知到達(dá)發(fā)盤人2、受盤人作出接受行為第三節(jié)合同成立的時間和合同生效要件一、合同成立的時間按50NOTICE雙方另有約定除外：如約定合同書、確認(rèn)書訂立的日期合同成立的。NOTICE雙方另有約定除外：如約定合同書、確認(rèn)書訂51二、合同生效的要件合同成立與合同生效是兩個不同的概念。合同成立的判斷依據(jù)是接受是否生效；而合同生效是指合同是否具有法律上的效力。二、合同生效的要件合同成立與合同生效是兩個不同52合同成立后，還需要具備以下要件，才是一項有效的合同：1、合同的當(dāng)事人必須有訂約能力2、合同必須有合法的約因和對價3、合同內(nèi)容必須合法4、合同必須符合法律規(guī)定的形式5、合同當(dāng)事人意思表示必須是真實的合同成立后，還需要具備以下要件，才是一項有效的合同：1、合同53國際貨物買賣合同是買賣雙方根據(jù)各自都能接受的國際慣例或法律規(guī)定而設(shè)定的反映雙方在交易磋商中的內(nèi)容，規(guī)定雙方的權(quán)利和義務(wù)的法律文件。一般來講，一個有效的合同應(yīng)具備以下幾項基本要素：A、合同的事務(wù)必須是合法的B、買賣雙方就交易的內(nèi)容表示一致同意C、簽定合同的人必須有支付能力D、簽定合同的人必須是能承擔(dān)法律責(zé)任的法人報關(guān)員考試題19國際貨物買賣合同是買賣雙方根據(jù)各自都能接受的國際慣例或法律規(guī)54第四節(jié)合同的形式和內(nèi)容一、合同的形式1、書面形式：優(yōu)點是發(fā)生糾紛時方便舉證和分清責(zé)任書面合同的形式合同：銷售合同和購買合同確認(rèn)書：銷售確認(rèn)書和購買確認(rèn)書第四節(jié)合同的形式和內(nèi)容一、合同的形式1、書面形式：優(yōu)點552、口頭形式：容易發(fā)生爭議3、其他形式：以行為方式表示接受而訂立的合同2、口頭形式：容易發(fā)生爭議3、其他形式：以行為方式表示接受56NOTICE?。?！《公約》第11條：銷售合同無須以書面訂立或書面證明，在形式方面也不受任何其他條件的限制。銷售合同可以用包括人在內(nèi)的任何方法證明。NOTICE！?。　豆s》第11條：57我國于1988年1月1日正式加入《公約》，在核準(zhǔn)《公約》時作了兩項保留：一是我國不同意擴(kuò)大《公約》的使用范圍，認(rèn)為《公約》對我國來說，僅適用于《公約》締約國之間的有關(guān)當(dāng)事人訂立的貿(mào)易合同；二是我國認(rèn)為，涉外合同的訂立、修改、終止等均應(yīng)采用書面的形式。我國于1988年1月1日正式加入《公約》，58二、合同的基本內(nèi)容

1、約首：合同名稱、編號、締約雙方名稱和地址，傳真和電話等內(nèi)容

2、基本條款：品名、品質(zhì)……不可抗力和仲裁等

3、約尾：訂約日期、訂約地點和雙方當(dāng)事人簽字等內(nèi)容

二、合同的基本內(nèi)容1、約首：合同名稱、編號、締約雙方名稱和591、有時候讀書是一種巧妙地避開思考的方法。12月-2212月-22Sunday,December11,20222、閱讀一切好書如同和過去最杰出的人談話。19:51:0419:51:0419:5112/11/20227:51:04PM3、越是沒有本領(lǐng)的就越加自命不凡。12月-2219:51:0419:51Dec-2211-Dec-224、越是無能的人，越喜歡挑剔別人的錯兒。19:51:0419:51:0419:51Sunday,December11,20225、知人者智，自知者明。勝人者有力，自勝者強(qiáng)。12月-2212月-2219:51:0419:51:04December11,20226、意志堅強(qiáng)的人能把世界放在手中像泥塊一樣任意揉捏。11十二月20227:51:04下午19:51:0412月-227、最具挑戰(zhàn)性的挑戰(zhàn)莫過于提升自我。。十二月227:51下午12月-2219:51December11,20228、業(yè)余生活要有意義，不要越軌。2022/12/1119:51:0419:51:0411December20229、一個人即使已登上頂峰，也仍要自強(qiáng)不息。7:51:04下午7:51下午19:51:0412月-2210、你要做多大的事情，就該承受多大的壓力。12/11/20227:51:04PM19:51:0411-12月-2211、自己要先看得起自己，別人才會看得起你。12/11/20227:51PM12/11/20227:51PM12月-2212月-2212、這一秒不放棄，下一秒就會有希望。11-Dec-2211December202212月-2213、無論才能知識多么卓著，如果缺乏熱情，則無異紙上畫餅充饑，無補(bǔ)于事。Sunday,December11,202211-Dec-2212月-2214、我只是自己不放過自己而已，現(xiàn)在我不會再逼自己眷戀了。12月-2219:51:0411December202219:51謝謝大家1、有時候讀書是一種巧妙地避開思考的方法。12月-2212月60第七章出口合同的磋商和訂立

第一節(jié)出口交易磋商的形式和內(nèi)容

第二節(jié)

出口交易磋商的程序

第三節(jié)合同成立的時間和合同生效要件

第四節(jié)合同的形式和內(nèi)容第七章出口合同的磋商和訂立第一節(jié)出口交易磋商的形61一、交易磋商的形式口頭：面對面的磋商，電話洽談書面：信件、電報、電傳、傳真、電子郵件第一節(jié)出口交易磋商的形式和內(nèi)容一、交易磋商的形式口頭：面對面的磋商，電話洽談書面：信件62《中華人民共和國合同法》第11條：書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等《公約》第十三條：為本公約的目的，“書面”包括電報和電傳《中華人民共和國合同法》第11條：《公約》第十三條：63二、交易磋商的內(nèi)容（一）主要內(nèi)容和次要內(nèi)容主要內(nèi)容：quality、quantity、packing、price、delivery、payment次要內(nèi)容：inspection、arbitrationdiscrepancyandClaim、forcemajeur二、交易磋商的內(nèi)容（一）主要內(nèi)容和次要內(nèi)容主要內(nèi)容：qu641、定義：對每筆交易都適用的一套共性的交易條件2、使用：按不同商品或不同類別的商品制定一般交易條件……又叫格式條款……（二）一般交易條件

（generaltermsandconditions）1、定義：對每筆交易都適用的一套共性的交易條件2、使用：65NOTICE：事后協(xié)議可改變或否定事先協(xié)議合同的書寫條款可改變或否定印刷條款我國《合同法》第41條規(guī)定：格式條款與非格式條款不一致，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。NOTICE：663、內(nèi)容

（1）有關(guān)預(yù)防和處理爭議的條件（2）有關(guān)主要交易條件的補(bǔ)充說明（如品質(zhì)機(jī)動幅度、數(shù)量機(jī)動幅度、允許分批/轉(zhuǎn)運、保險金額、險別和適用的保險條款、信用證開立的時間和到期的時間、到期地點的規(guī)定）；3、內(nèi)容（1）有關(guān)預(yù)防和處理爭議的條件（2）有關(guān)主要交易67（3）個別主要的交易條件：通常采用的包裝方式、憑不可撤銷的L/C支付的規(guī)定等。（3）個別主要的交易條件：通常采用的包裝方式、憑不可撤銷的L68第二節(jié)

出口交易磋商的程序

本部分內(nèi)容參考課本P429，《公約》第二部分“合同的訂立”第二節(jié)出口交易磋商的程序本部分內(nèi)容參考課69（一）含義是指交易一方欲出售或購買某種產(chǎn)品，向交易另一方詢問買賣該項商品的有關(guān)交易條件的口頭或者書面的表示。詢盤對雙方均無法律約束力,屬于調(diào)查研究、試探市場動態(tài)的重要手段。一、inquiry（enquiry,詢盤、詢價）（一）含義詢盤對雙方均無法律約束力,屬于調(diào)查研究70(二)內(nèi)容1、詢問或表明價格、規(guī)格、品質(zhì)、數(shù)量、包裝、裝運2、表達(dá)與對方交易的愿望，希望對方發(fā)盤（邀請發(fā)盤）(二)內(nèi)容1、詢問或表明價格、規(guī)格、品質(zhì)、數(shù)量、包裝71（三）詢盤電文的英文寫法PleaseofferChineseYaPearNovemberShipment20ftContainerCIFLondonCansupplyChineserosinWWgradeAugustShipmentpleasebidWithoutengagementThepriceareforreferenceonly（三）詢盤電文的英文寫法PleaseofferChin72二、Offer（發(fā)盤、發(fā)價、要約）

（一）含義向一個或一個以上特定的人提出的訂立合同的建議，如果內(nèi)容十分確定并且表明發(fā)盤人在得到接受時承受約束的意旨，即構(gòu)成發(fā)盤二、Offer（發(fā)盤、發(fā)價、要約）（一）含義731、發(fā)盤要有特定的受盤人（二）發(fā)盤的構(gòu)成條件《公約》第14條第2款：非向一個或一個以上特定的人提出的建議，應(yīng)視為邀請發(fā)盤，除非提出建議的人明確表示相反的意向1、發(fā)盤要有特定的受盤人（二）發(fā)盤的構(gòu)成條件《公約》第1742、發(fā)盤的內(nèi)容必須十分確定《公約》第14條第1款一個建議如果寫明貨物并且明示或暗示地規(guī)定數(shù)量和價格或規(guī)定如何確定數(shù)量和價格，即為十分確定。但我國要求：列清商品品質(zhì)、數(shù)量、包裝、價格、交貨、支付等六項，無任何保留條件才算完整、明確。2、發(fā)盤的內(nèi)容必須十分確定《公約》第14條第1款但我國要求753、表明經(jīng)受盤人接受發(fā)盤人即受約束的意思如有“須以發(fā)盤人的最后確認(rèn)為準(zhǔn)”等保留條件，則不構(gòu)成發(fā)盤3、表明經(jīng)受盤人接受發(fā)盤人即受約束的意思如有“76（三）發(fā)盤的有效期發(fā)盤的生效有一定的期限，對受盤人是作為接受的期限，對發(fā)盤人承受約束的期限。（三）發(fā)盤的有效期發(fā)盤的生效有一定的期限，對受盤人77（四）發(fā)盤生效的時間1、口頭發(fā)盤，對方了解發(fā)盤內(nèi)容時生效2、書面發(fā)盤大陸：投郵生效英美：到達(dá)生效我國與《公約》：到達(dá)生效（四）發(fā)盤生效的時間1、口頭發(fā)盤，對方了解發(fā)盤內(nèi)容時生效78《合同法》第16條：采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接受數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入特定系統(tǒng)的時間，視為到達(dá)時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達(dá)時間《合同法》第16條：792、發(fā)盤生效時間的法律和實踐意義：

A：關(guān)系到受盤人是否可以表示接受：發(fā)盤生效后，受盤人才可以表示接受B：關(guān)系到發(fā)盤人可不可以撤回發(fā)盤或修改其內(nèi)容2、發(fā)盤生效時間的法律和實踐意義：A：關(guān)系到受盤人是否可以80（五）發(fā)盤的撤回（withdrawal）和撤銷(revocation)

1、撤回：發(fā)盤在到達(dá)受盤人之前，即在發(fā)盤尚未生效時被取消?！豆s》15條：第1款：發(fā)盤于送達(dá)受盤人時生效第2款：一項發(fā)盤，即使是是不可撤銷的，得予撤回，如果撤回通知于發(fā)盤送達(dá)受盤人之前或同時，送達(dá)受盤人（五）發(fā)盤的撤回（withdrawal）和撤銷(revoca812、撤銷《公約》16條：

第1款：在未訂立合同之前，發(fā)盤得予撤銷，如果撤銷通知于受盤人發(fā)出接受通知之前送達(dá)受盤人第2款：但在下列情況下，發(fā)盤不得撤消：a)發(fā)盤寫明接受發(fā)盤的期限或以其他方式表示發(fā)盤是不可撤銷的；或b)受盤人有理由信賴該項發(fā)盤是不可撤銷的，而且受盤人已本著對該項發(fā)盤的信賴行事。2、撤銷《公約》16條：第1款：在未訂立合同之前，發(fā)盤得82案例7.1我某對外工程承包公司在5月3日以電傳請意大利供應(yīng)商發(fā)盤出售一批剛材。我方在電傳中聲明：要求這一發(fā)盤是為了計算一項承造大樓的標(biāo)價和確定是否參與投標(biāo)之用；我方必須于5月15日向招標(biāo)人送交投標(biāo)書，而開標(biāo)日期為5月31日。意供應(yīng)商于5月5日用電傳就上述剛材向我發(fā)盤。我方拒以計算標(biāo)價，案例7.1我某對外工程承包公司在5月3日以電傳請83并于5月15日向招標(biāo)人遞交投標(biāo)書。5月20日意供應(yīng)商因剛材價格上漲，發(fā)來電傳通知撤銷他5月5日的發(fā)盤。我方復(fù)電表示不同意撤盤。于是，雙方為能否撤盤發(fā)生爭議。到5月31日招標(biāo)人開標(biāo)，我方中標(biāo)。隨即電傳通知意方我方接受該商發(fā)盤。但意商堅持發(fā)盤已于5月20日撤銷，合同不能成立。而我方認(rèn)為合同已經(jīng)成立。于是提交仲裁并于5月15日向招標(biāo)人遞交投標(biāo)書。5月20日意供應(yīng)商因剛材價84（六）發(fā)盤的失效1、發(fā)盤在有效期內(nèi)未被接受而過時；2、發(fā)盤被依法撤銷；即撤銷通知在受盤人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受盤人；3、發(fā)盤被受盤人拒絕；受盤人還盤；4、由于不可抗拒的意外事件發(fā)生，發(fā)盤終止效力；5、發(fā)盤人或受盤人在發(fā)盤被接受前喪失行為能力（六）發(fā)盤的失效1、發(fā)盤在有效期內(nèi)未被接受而過時；2、發(fā)85（七）發(fā)盤的寫法WehavereceivedyourEnquiryofApril14for…andtakepleasuretoofferasfollows.Wetakepleasureinofferingyouthefollowinggoods,subjecttoyoureplybeforeJuly15.（七）發(fā)盤的寫法Wehavereceivedyour86三、Counter-Offer（還盤，還價，反要約）《公約》第19條第1款對發(fā)盤表示接受但載有添加、限制或其他更改的答復(fù)，即為拒絕該項發(fā)盤并構(gòu)成還價三、Counter-Offer（還盤，還價，反要約）《公約87四、Acceptance（接受，承諾）

（一）定義《公約》第18條第1款受盤人聲明或做出其他行為表示同意一項發(fā)盤，即是接受。緘默或不行動本身不等于接受。四、Acceptance（接受，承諾）（一）定義《公約》88（二）構(gòu)成接受的要件2、接受必須是無條件的；（見公約19條第2、3款）1、接受必須是受盤人做出的；3、接受必須在發(fā)盤的有效期內(nèi)送達(dá)發(fā)盤人；4、接受的傳遞方式應(yīng)符合發(fā)盤的要求（二）構(gòu)成接受的要件2、接受必須是無條件的；（見公約1989我某外貿(mào)公司于3月1日向美商發(fā)去電傳，發(fā)盤供應(yīng)某農(nóng)產(chǎn)品1000公噸并列明“牢固麻袋包裝”（packedinsoundgunnybags）。美商受到我方電傳后立即復(fù)電表示：“接受，新麻袋裝運”（accepted,shipmentinnewgunnybags）。我方收到上述復(fù)電后，即著手備貨，準(zhǔn)備于雙方約定的6月份裝船。案例7.2我某外貿(mào)公司于3月1日向美商發(fā)去電傳，發(fā)盤供應(yīng)90數(shù)周后，某農(nóng)產(chǎn)品國際市場價格猛跌，針對我方的催證電傳，美商于3月20日來電稱：“由于你方對新麻袋包裝的要求未確認(rèn)，雙方之間無合同?！倍彝赓Q(mào)公司則堅持合同已經(jīng)成立，對此雙方發(fā)生爭執(zhí)。試問：此案如何處理？說明理由。

數(shù)周后，某農(nóng)產(chǎn)品國際市場價格猛跌，針對我方的催證電傳，美商于91案例7.3A國商人將從別國進(jìn)口的初級產(chǎn)品轉(zhuǎn)賣，向B國商人發(fā)盤，B國商人復(fù)電，接受發(fā)盤，同時要求提供產(chǎn)地證，正準(zhǔn)備按信用證要求規(guī)定發(fā)運貨物，或商檢機(jī)構(gòu)通知，因該貨非本國產(chǎn)品，不能簽發(fā)產(chǎn)地證。經(jīng)電請B國商人取消信用證中要求提供產(chǎn)地證的條款，遭到拒絕，于是引起爭議。

案例7.3A國商人將從別國進(jìn)口的初級產(chǎn)品轉(zhuǎn)賣，向92A國商人提出，其對提供產(chǎn)地證的要求從未表示同意，依法無此義務(wù)，而B國商人堅持A國商人有此義務(wù)。請根據(jù)《公約》，對此案進(jìn)行裁決。

A國商人提出，其對提供產(chǎn)地證的要求從未表示同意，依法無此義務(wù)93(三）接受生效的時間《公約》：到達(dá)生效和某行為作出時生效(三）接受生效的時間《公約》：到達(dá)生效和某行為作出時生效94NOTICE；《公約》18條第3款規(guī)定：但是，如果根據(jù)該項發(fā)盤或依照當(dāng)事人之間確立的習(xí)慣做法或慣例，受盤人可以做出某種行為，例如與發(fā)運貨物或支付價款有關(guān)的行為，來表示同意，而無須向發(fā)盤人發(fā)出通知，則接受于該項行為做出時生效，但該項行為必須在上一款所規(guī)定的期間內(nèi)做出。NOTICE；《公約》18條第3款規(guī)定：但是，如果根據(jù)該項發(fā)95一個法國商人于某日上午走訪了我國外貿(mào)企業(yè)洽購某商品。我方口頭發(fā)盤后，對方未置可否。當(dāng)日下午法商再次來訪表示無條件接受我方上午的發(fā)盤。那時，我方已經(jīng)獲知該項商品有國際市場價格趨漲的跡象。對此，你認(rèn)為應(yīng)該如何處理？為什么？

案例7.4一個法國商人于某日上午走訪了我國外貿(mào)企業(yè)洽購某商品96接受發(fā)盤于表示同意的通知送達(dá)發(fā)盤人時生效。如果表示同意的通知在發(fā)盤人所規(guī)定的時間內(nèi)，如未規(guī)定時間，在一段合理的時間內(nèi)，未曾送達(dá)發(fā)盤人，接受就成為無效，但須適當(dāng)?shù)乜紤]到交易的情況，包括發(fā)盤人所使用的通訊方法的速度程度。對口頭發(fā)盤必須立即接受，但情況有別者不在此限。18條第2款：接受發(fā)盤于表示同意的通知送達(dá)發(fā)盤人時生效。如果表示同9718條第3款：但是，如果根據(jù)該項發(fā)盤或依照當(dāng)事人之間確立的習(xí)慣做法或慣例，受盤人可以做出某種行為，例如與發(fā)運貨物或支付價款有關(guān)的行為，來表示同意，而無須向發(fā)盤人發(fā)出通知，則接受于該項行為做出時生效，但該項行為必須在上一款所規(guī)定的期間內(nèi)做出。18條第3款：但是，如果根據(jù)該項發(fā)盤或依照當(dāng)事98（四）逾期接受（案例7.5）我出口企業(yè)對意大利某商人發(fā)盤限10日前復(fù)到有效，9日意商人用電報通知我方接受該發(fā)盤，由于電報局傳遞延誤，我方于11日上午才收到對方的通知，而我方在收到接受通知前獲悉市場價格已上漲，對此，我方應(yīng)如何處理？為什么？

（四）逾期接受（案例7.5）我出口企業(yè)對意大利某99《公約》第21條第1款：逾期接受仍有接受的效力，如果發(fā)盤人毫不遲延地用口頭或書面將此種意見通知受盤人。第2款：如果載有逾期接受的信件或其他書面文件表明，它在傳遞正常，能及時送達(dá)發(fā)盤人的情況下寄發(fā)的，則該項逾期接受具有接受的效力，除非發(fā)盤人毫不遲延地用口頭或書面通知受盤人，他認(rèn)為他的發(fā)盤已經(jīng)失效?！豆s》第21條第1款：逾期接受仍有接受的效力，如果發(fā)盤人100（五）接受的撤回和修改《公約》第22條：接受得予撤回，如果撤回通知于接受原應(yīng)生效之前或同時送達(dá)發(fā)價人。（五）接受的撤回和修改《公約》第22條：接受得予撤101練習(xí)8.1下面是我出口公司與科威特某商行洽談蝴蝶牌縫紉機(jī)JA200型的往來電傳，指出哪些是詢盤，那些是發(fā)盤，那些是還盤、接受？

1、9月2日來電：有興趣蝴蝶牌縫紉機(jī)JA2003000架，即裝請報價

練習(xí)8.1下面是我出口公司與科威特某商行洽談蝴蝶1022、9月3日去電：蝴蝶牌縫紉機(jī)JA2003000價木箱裝每架62美元CIFC2科威特10月/11月裝即期信用證限6日復(fù)到此地

3、9月5日來電：你3日電傳歉難接受競爭者類似品質(zhì)報55美元請速復(fù)

4、9月7日去電：你5日電傳最低60美元12日復(fù)到此地

2、9月3日去電：蝴蝶牌縫紉機(jī)JA2003000價木箱裝每1035、9月11日來電：你7日電傳接受再訂購500架同樣條件即復(fù)

6、9月12日去電：你11日電確認(rèn)請速開證

7、9月13日來電：你12日電傳信用證將由科威特郵政信箱第345號ABC公司開立

5、9月11日來電：你7日電傳接受再訂購500架同樣條件即復(fù)104我某外貿(mào)企業(yè)向國外詢購某商品，不久接到外商6月20日的發(fā)盤，有效期至6月26日。我方于6月22日電復(fù)：“如果把單價降至3美元，可以接受。”對方24日回復(fù)說：降價要求我方無法同意，原價不變。

案例7.6我某外貿(mào)企業(yè)向國外詢購某商品，不久接到外商6月105后因用貨部門要貨急切，有鑒于商品行市看漲，且認(rèn)為對方的發(fā)盤有效期尚未到期，隨即于6月25日又去電表示：“接受你20日電，請確認(rèn)”，并且通過銀行向?qū)Ψ介_立了信用證。結(jié)果買方?jīng)]有按時發(fā)貨，并且認(rèn)為合同不成立。雙方就此發(fā)生爭議。請談?wù)勀愕目捶?，并且指出我方電文的錯誤。

后因用貨部門要貨急切，有鑒于商品行市看漲，且認(rèn)為對方的發(fā)盤106A在2月17日上午用航空信寄出一份發(fā)盤給B，A在發(fā)盤通知中注有“不可撤銷”字樣，規(guī)定受盤人B公司在2月25日前答復(fù)才有效。但A又于2月17日下午用電報發(fā)出撤回通知，該通知于2月18日上午送達(dá)B公司。B于2月19日才收到A公司郵寄來的實盤，由于B考慮到發(fā)盤的價格，于是立即用電報發(fā)出接受通知。事后雙方對合同是否成立問題發(fā)生糾紛。案例7.7A在2月17日上午用航空信寄出一份發(fā)盤給B，A在發(fā)107案例7.8我某公司與某外商洽談進(jìn)口交易一宗，經(jīng)來往電傳磋商，就合同主要條件全部達(dá)成協(xié)議，但在最后一次我方所發(fā)的表示接受的電傳中列有“以簽訂確認(rèn)書為準(zhǔn)”。事后對方擬就列有詳細(xì)條款的合同草稿，要我方確認(rèn)，但由于對某些條款的措辭尚待研究，故為及時給予答復(fù)。案例7.8我某公司與某外商洽談進(jìn)口交易一宗，經(jīng)來108不久，該商品的國際市場價格下降，外商催我開立信用證，我方以合同尚未有效成立為由拒絕開立。試分析我方的做法是否有理。不久，該商品的國際市場價格下降，外商催我開立信用證，我方以合109第三節(jié)合同成立的時間和合同生效要件一、合同成立的時間按公約規(guī)定，合同在以下兩種情況下成立：1、有效接受的通知到達(dá)發(fā)盤人2、受盤人作出接受行為第三節(jié)合同成立的時間和合同生效要件一、合同成立的時間按110NOTICE雙方另有約定除外：如約定合同書、確認(rèn)書訂立的日期合同成立的。NOTICE雙方另有約定除外：如約定合同書、確認(rèn)書訂111二、合同生效的要件合同成立與合同生效是兩個不同的概念。合同成立的判斷依據(jù)是接受是否生效；而合同生效是指合同是否具有法律上的效力。二、合同生效的要件合同成立與合同生效是兩個不同112合同成立后，還需要具備以下要件，才是一項有效的合同：1、合同的當(dāng)事人必須有訂約能力2、合同必須有合法的約因