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專利代理人考前培訓

主講人：劉芳

專利代理人考前培訓1相關法律民法通則合同法民事訴訟法刑法行政法與行政訴訟法相關法律民法通則2民法

甲乙

黃金十兩白銀千兩

丙 民法甲3民法體系民事法律事實民事法律關系（因果關系）

法律行為主體民法總則：代理客體訴訟時效內容所有權對物占有、使用、收益、處分物權用益物權只支配使用價值，不支配價值對客體有權利財產權擔保物權只支配價值，不支配使用價值

民法合同主體向特定主體請求為特定行為民法分則債權侵權行為無因管理不當?shù)美橐鋈松頇嗬^承民法體系民事法律事實4民法的概念民法的調整對象:調整平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財產關系和人身關系民法:調整平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財產關系和人身關系的法律規(guī)范的總稱

民法的概念民法的調整對象:52.民法的基本原則根據民法通則的規(guī)定,民事活動應當遵循下列哪些原則?(2006年試卷2第1題)A.自愿、公平原則B.等價有償原則C.公開透明原則D.誠實信用原則2.民法的基本原則根據民法通則的規(guī)定,民事活動應當遵循下列哪6民法的基本原則1、平等原則2、自愿、公平原則3、等價有償原則4、誠實信用原則（帝王條款）《》公序良俗原則《》權利濫用禁止原則民法的基本原則1、平等原則7民事法律關系下列那種情形成立民事法律關系?A.甲與乙約定某日商談合作開發(fā)房產事宜B.甲對乙說:如果你考上研究生,我就嫁給你C.甲不知乙不勝酒力而極力勸酒,致乙酒精中毒住院治療D.甲應同事乙之邀前往某水庫游泳,因抽痙溺水身亡.參考答案：c民事法律關系下列那種情形成立民事法律關系?8民事法律關系民事法律關系構成三要素：1、主體（1）自然人（2）法人（3）其他組織（合伙企業(yè)、私人企業(yè)、非法人團體等）2、客體(標的)：權利義務指向的對象：財產、行為和人身權3、內容：權利和義務民事法律關系民事法律關系構成三要素：9分析以下各題的主體、客體和內容：

1、某暖汽片廠（供方）與某建筑工程公司（需方）簽訂了一份暖氣片購銷合同。合同規(guī)定，供方向需方提供暖氣片3050片，總價款20萬元。2、某電視機廠（定作方）與某石棉制品廠（承攬方）簽訂一項加工承攬合同。規(guī)定：承攬方給定作方加工21寸電視機后蓋5000個，散熱器6500個，墊圈20萬個，總價款16萬元。3、某農民甲（保管人）與某糧管所（寄托人）簽訂一份儲糧合同。規(guī)定：保管人向國家交售的1.75萬斤糧食，在保管人家中儲存一年，保管費2600元。分析以下各題的主體、客體和內容：

1、某暖汽片廠（供方）與某10民事權利能力和民事行為能力民事權利能力:享有民事權利與承擔民事義務（責任）的資格。公民的權利能力生而平等民事行為能力:指作為民事主體參加民事法律關系，以自己的行為取得民事權利與承擔民事義務的能力民事權利能力和民事行為能力民事權利能力:享有民事權利與承擔民11民事權利能力自然人的民事權利能力:出生—死亡法人或非法人組織的民事權利能力:成立-解散民事權利能力自然人的民事權利能力:出生—死亡12民事行為能力根據民法通則的規(guī)定,下列哪些自然人屬于限制民事行為能力人?A.8歲的兒童B.12歲的中學生C.不能辨認自己行為的精神病人D.不能完全辨認自己行為的精神病人民事行為能力根據民法通則的規(guī)定,下列哪些自然人屬于限制民事行13民事行為能力—自然人判斷標準:年齡\智力完全民事行為能力:1.滿18周歲精神正常為完全行為能力人2.16周歲至18歲已經有勞動收入并自立的，視為完全行為能力人限制民事行為能力:1.10周歲以上未成年人為限制行為能力人2.不能完全辨認自己行為的精神病人無民事行為能力:1.不滿10周歲的為無行為能力人2.完全不能辨認自己行為的精神病人民事行為能力—自然人判斷標準:年齡\智力14民事行為能力—法人法人的權利能力和行為能力依其章程規(guī)定的。民事行為能力—法人15自然人與法人的區(qū)別：1、自然人的權利能力與行為能力是不同步的，法人是同步的（均是始于成立，終止于法人消滅）。2、自然人的權利能力和行為能力是平等的，法人是不平等的。（自然人的權利能力生而平等）3、自然人與法人各有獨有的權利能力（交叉關系）自然人與法人的區(qū)別：16公民宣告失蹤和宣告死亡1、公民下落不明滿2年的，利害關系人可以宣告其失蹤；2、宣告失蹤后其財產由其親屬代管；(宣告失蹤涉及到失蹤人的財產管理問題)3、公民下落不明滿4年的，利害關系人可以宣告其死亡（意外事故是2年）；4、宣告死亡后其財產發(fā)生繼承轉移；(宣告死亡目的是終結不確定的財產關系和人身關系)5、被宣告失蹤或者死亡的人重新出現(xiàn)時，財產要返還。公民宣告失蹤和宣告死亡1、公民下落不明滿2年的，利害關系人可17公民的住所地和經常居住地 1、公民以其戶藉所在地為住所2、經常居住地與住所不一致的，經常居住地為住所3、經常居住地是指連續(xù)居住一年以上的居住公民的住所地和經常居住地 1、公民以其戶藉所在地為住所18監(jiān)護概念：監(jiān)護是為無行為能力或限制行為能力人設立保護人的制度。1、未成年人的監(jiān)護；2、精神病人的監(jiān)護；3、監(jiān)護人：配偶、父母、成年子女、近親屬。4、監(jiān)護人的職責：（1）針對財產（2）針對人身5、不履行監(jiān)護職責的責任（賠償和撤銷）6、監(jiān)護的終止監(jiān)護概念：監(jiān)護是為無行為能力或限制行為能力人設立保護人的制度19法人概念：民法通則第三十六條：法人是具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。法人具備的條件：1、依法成立；2、有必要的財產或者經費；3、有自己的名稱、組織機構和場所；4、能夠獨立承擔民事責任。法人概念：20法人關于企業(yè)法人對其法定代表人行為承擔民事責任的下列哪一項表述是正確的？A僅對其的合法經營行為承擔民事責任B僅對其符合法人章程的經營行為承擔民事責任C僅對其以法人名義從事的經營行為承擔民事責任D僅對其符合法人登記經營范圍的經營行為承擔民事責任。法人關于企業(yè)法人對其法定代表人行為承擔民事責任的下列哪一項表21法人法定代表人：代表法人行使職權的人，是法定代表人。企業(yè)法人對它的法定代表人和其他工作人員的經營活動承擔民事責任。法人住所：法人以其主要辦事機構所在地為住所。（06年47題）法人的國藉以登記或注冊國為國藉法人法定代表人：代表法人行使職權的人，是法定代表人。企業(yè)22法人的分類：1、公法人與私法人國家行政機關為公法人，公司為私法人2、公益法人與營利法人

醫(yī)院、學校為公益法人，公司為營利法人3、社團法人與財團法人

公司為社團法人(人的要素)、基金會為財團法人(財?shù)囊鼐哂袥Q定作用)法人的分類：23公司概念：公司是指依法成立的以營利為目的的法人?；咎卣鳎?、依法成立2、公司具有法人資格3、公司具有集合性（獨資公司例外）4、公司以營利為目的公司概念：公司是指依法成立的以營利為目的的法人。24分公司概念：分公司對應于本（總）公司，屬于本公司建立的分支機構，代表本公司直接從事業(yè)務或者聯(lián)絡等工作。特征：1、分公司沒有獨立的經濟和法律地位，本質上是本公司的一個部門（不具有法人資格）2、分公司必須以本公司的名義進行活動，并由本公司承擔經濟和法律后果。3、外國在中國的分公司仍然是外國本公司的一部分。4，分公司可以有訴權。民訴法49條規(guī)定的可以成為民事訴訟主體的其他組織是指合法成立、有一定的組織機構和財產，但又不具備法人資格的組織，包括：……（５）法人依法設立并領取營業(yè)執(zhí)照的分支機構；……”分公司概念：分公司對應于本（總）公司，屬于本公司建立的分支機25公司的辦事處概念：指本公司在外地、或外國建立的代表本公司從事聯(lián)絡等工作的機構。特征：1、是本公司在外的服務機構，不具有獨立的經濟和法律地位；2、不能從事經營性營利活動，區(qū)別于分公司。公司的辦事處概念：指本公司在外地、或外國建立的代表本公司從事26公司的財產權概念：即公司財產到底歸公司所有還是歸股東所有的問題。理解：1、公司對其財產擁有民法意義的所有權；2、股東不能直接處分公司財產，只能通過行使股權來間接處分公司財產公司的財產權概念：即公司財產到底歸公司所有還是歸股東所有的問27合伙企業(yè)概念：合伙企業(yè)是指由二人或二人以上通過訂立合伙合同建立起來的、共同經營以營利為目的的經濟組織。特征：1、成立的法律基礎是合伙合同（合伙合同可以自由約定，僅對內具有法律效力。公司章程對外具有法律效力，公司是制定法的產物）；2、合伙企業(yè)不具有法人資格；3、合伙企業(yè)具有人合性質；4、合伙企業(yè)可以有自己的財產（合伙人共有財產）5、合伙企業(yè)屬于民事活動的主體，可以進行民事活動；6、合伙人對合伙企業(yè)的債務承擔無限連帶責任7、起字號的合伙企業(yè)有訴權合伙企業(yè)概念：合伙企業(yè)是指由二人或二人以上通過訂立合伙合同建28聯(lián)營企業(yè)概念：企業(yè)之間或者企業(yè)、事業(yè)單位之間聯(lián)營，組成新的經濟實體。分為兩類：1、符合法人條件的聯(lián)營，形成新的法人；以聯(lián)營體的全部財產對外承擔民事責任。聯(lián)營各方對聯(lián)營體的責任以各自認繳的出資額為限。2、不符合法人條件的聯(lián)營，屬于聯(lián)營主體之間的合同關系。聯(lián)營體是合伙經營組織的，可先以聯(lián)營體的財產清償聯(lián)營債務。聯(lián)營體的財產不足以抵債的，合伙型聯(lián)營各方應當依照有關法律、法規(guī)的規(guī)定或者合同的約定對聯(lián)營債務負連帶清償責任。

聯(lián)營企業(yè)概念：企業(yè)之間或者企業(yè)、事業(yè)單位之間聯(lián)營，組成新的29個人獨資企業(yè)概念：由一個自然人投資，財產為投資人個人所有，投資人以其個人財產對企業(yè)債務承擔無限責任的經營實體（注意與一人公司區(qū)別）特點：1、投資主體為自然人2、投資的財產為個人所有3、個人承擔無限責任4、個人獨資企業(yè)不具有法人資格5、以家庭共有財產作為個人出資的，應當以家庭共有財產對企業(yè)債務承擔無限責任。個人獨資企業(yè)概念：由一個自然人投資，財產為投資人個人所有，投30物權物權：直接支配物，并享受利益的排他性權利。（對世權）

1、自物權（所有權、完全的物權-占有、使用、收益和處分），例如，專利所有權為自物權2、他物權（不完全的物權。包括用益物權和擔保物權兩類。如專利權的質押、獨占實施權、房屋租用權，專利實施許可權等3、物權法的意義：明確財產歸屬和使用，合理利用資源，定紛止爭，物盡其用物權物權：直接支配物，并享受利益的排他性權利。（對世權）31物權的基本原則：

1、物權絕對原則（就物權的性質而言）2、物權法定原則（就物權的種類而言）3、一物一權原則（就物權的客體而言）4、物權優(yōu)先原則（就物權的效力而言）5、物權公示、公信原則（就物權的成立或變動而言）物權的基本原則：

1、物權絕對原則（就物權的性質而言）32物權絕對原則概念：絕對權是指物權人可以自己所享有的權利對抗任何第三人。理解：物權絕對原則是物權區(qū)別于債權的基本標志。即物權為絕對權，債權為相對權。絕對權為對世權，相對權為對人權。絕對權是指物權人可以自己所享有的權利對抗任何第三人。物權絕對原則概念：絕對權是指物權人可以自己所享有的權利對抗任33物權法定原則概念：物權法定原則，即是說物權不能隨便創(chuàng)設，而必須由法律來明確規(guī)定和創(chuàng)設。理由：相對債權而言，物權往往更為涉及公眾與社會的利益，因此必須由法律來設定，而不能自行設定。如：在擔保法發(fā)布前，專利權就不能作為質押的客體。否則就有可能侵害不知情的受讓人的利益。物權法定原則概念：物權法定原則，即是說物權不能隨便創(chuàng)設，而必34一物一權原則概念：是指在一物上只能設定一個所有權，不能設定兩個所有權。解釋和理由：一物一權原則是一個古老的民法原則，通俗的說法，就是一件物品不能既屬于張三、又屬于李四。所有權是各種物權中支配力量最完全最徹底的權利，在一物上不能同時有兩個最完全最徹底的權利，否則就既不完全又不徹底了。意義：可以有助于人們明確財產所有權的歸屬，及其他財產權的界限。如專利獨占實施權的權利界限。一物一權原則概念：是指在一物上只能設定一個所有權，不能設定兩35物權優(yōu)先原則1、表現(xiàn)在物權與物權之間：成立在先的物權優(yōu)先于成立在后的物權。2、表現(xiàn)在物權與債權之間（1）在受償順序上，物權較債權優(yōu)先。（2）在追索權上，物權較債權優(yōu)先。（3）在權利轉讓上，物權較債權優(yōu)先。物權優(yōu)先原則1、表現(xiàn)在物權與物權之間：成立在先的物權優(yōu)先于成36物權公示、公信原則物權公示、公信原則主要體現(xiàn)在物權的登記上。概念：物權登記的公信力，是指物權或物權權能產生、轉移或者滅失，一經政府機關登記對外公示，將對公眾產生信用。既使公示內容有錯誤，公眾因善意相信該公示的內容而為的行為應受到保護。物權公示、公信原則物權公示、公信原則主要體現(xiàn)在物權的登記上。37動產和不動產概念：不動產是指土地以及房屋、林木等地上定著物。動產是指不動產以外的物。特征：如果移動將造成財產的破壞即為不動產（如電線桿、鐵塔、高爐等）。如果移動不造成財產的損害即是動產（如可移動的機器設置）不動產不包括地下礦藏等動產和不動產概念：不動產是指土地以及房屋、林木等地上定著物。38物權的行使物權的行使（物上請求權）1、返還原物請求權2、排除妨害請求權（請求停止專利侵權）3、妨害防止請求權（禁令，財產保全）4、恢復原狀請求權物權的行使物權的行使（物上請求權）39債權債：債是按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定，在當事人之間產生的特定的權利和義務關系，享有權利的人是債權人，負有義務的人是債務人。債權：要求他人為一定行為或者不為一定行為的請求權。債權債：債是按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定，在當事人之間產40債權的特點特點：1、債權為請求權(不能直接支配財產）2、債權為相對權（針對特定人的請求權）3、債權具有期限性

（1）約定期限（如合同的履行期限）（2）法定期限（3）時效期限債權的特點特點：41債的種類1、合同之債2、無因管理之債3、不當?shù)美畟?、侵權賠償之債債的種類42王先生駕車前往某酒店就餐,將轎車停在酒店停車場內,飯后駕車離去,停車場工作人員稱:已經洗了車,請付洗車費5元.王先生表示”我并未讓你們幫我洗車”,雙方發(fā)生爭執(zhí).本案應如何處理?A.基于不當?shù)美?，王先生須返還5元B.基于無因管理,王先生須支付5元C.基于合同關系,王先生無須支付5元D.無法律依據,王先生無須支付5元王先生駕車前往某酒店就餐,將轎車停在酒店停車場內,飯后駕車離43合同之債概念：指當事人之間設立、變更、終止債權債務關系的合意。特點：1、雙方當事人的法律行為引起2、因雙方當事人意思表示一致而成立3、合同中的債權債務相互對應3、合同之債具有任意性合同之債概念：指當事人之間設立、變更、終止債權債務關系的合意44侵權之債概念：指不法侵害他人的合法權益，給他人造成損害的行為。加害人有賠償對方的義務，以此形成的債即是侵權之債。特點：1、由非法行為引起（合同是由合法行為引起）2、由加害人單方行為引起3、是法定之債（當事人不能約定免除，合同是意定之債）4、主要內容為賠償損失侵權之債概念：指不法侵害他人的合法權益，給他人造成損害的行為45無因管理之債概念：指沒有法律規(guī)定的或者約定的義務而為他人管理事務。管理他人事務的人稱為管理人；該他人稱為本人。因事務的管理而在管理人與本人之間發(fā)生的權利義務關系，即無因管理之債。如代為管理他人走失的寵物如專利權人不在時，專利被實施許可人代專利權人繳年費?；蛘咴诖頇C構與當事人失去聯(lián)系的情況下，代權利人繳年費。無因管理之債概念：指沒有法律規(guī)定的或者約定的義務而為他人管理46無因管理之債要件：1、客觀上為他人管理事務2、主觀上又為他人管理的意思（為他人謀利益）3、無法定或約定的義務4、不違反本人的意思（不是強行管理）無因管理之債要件：47不當?shù)美拍睿褐笡]有法律根據而取得利益，致他人受有損失的事實。如：收取了商店多找的錢如：專利局系統(tǒng)出了問題，沒有通知繳年費，因此少交了一年年費不當?shù)美拍睿褐笡]有法律根據而取得利益，致他人受有損失的事實48不當?shù)美?、受有財產上的利益2、致他人損失或損害3、無合法根據4、受損人\獲利人不是故意法律效果1、返還原物2、賠償損失不當?shù)美?不當?shù)美?9連帶之債概念：指債權人或者債務人有數(shù)人時，各債權人均可以請求任一債務人履行全部債務。各債務人均有履行全部債務的義務。連帶之債與連帶責任具有相同的含意如：共同侵權人負有連帶責任如：合伙企業(yè)的合伙人負有連帶責任連帶之債概念：指債權人或者債務人有數(shù)人時，各債權人均可以請求50債的擔保概念：指保證債權人實現(xiàn)債權的法律行為。目的：保證債權的實現(xiàn)分為兩大類1、人的擔保：保證2、物的擔保：抵押、質押、定金、留置債的擔保概念：指保證債權人實現(xiàn)債權的法律行為。51保證概念：保證，債權擔保的一種形式，屬于人的擔保的范圍。指保證人和債權人約定，當債務人不履行債務時，保證人按約定履行債務或承擔責任的行為。如：甲向乙借入50萬元，丙向乙提供書面保證，如果到期甲不償還，丙承擔償還的義務。國家機關和公益法人不能作為保證人，保證方式：一般保證：強制執(zhí)行后連帶保證：強制執(zhí)行前保證概念：保證，債權擔保的一種形式，屬于人的擔保的范圍。指保52抵押概念：指債務人或者第三人不轉移對財產的占有，將該財產作為債權的擔保。債務人不履行債務時，債權人對該財產有優(yōu)先受償權。特點：1、不轉移對財產的占有（一般為不動產）2、是讓渡抵押物中交換價值支配權的行為3、抵押人在抵押期間不得轉讓抵押物4、該財產的價值大于所擔保債權的余額部分，可以再次抵押5、禁止“流質契約”：訂立抵押合同時，抵押權人和抵押人在合同中不得約定在債務履行期屆滿抵押權人未受清償時，抵押物的所有權轉移為債權人所有。

抵押概念：指債務人或者第三人不轉移對財產的占有，將該財產作為53質押概念：是指債務人或者第三人將其動產移交債權人占有，將該動產作為債權的擔保，債務人不履行債務時，債權人有權以該動產折價或者拍賣，并優(yōu)先受償。這種優(yōu)先受償權就是質權。法律特征：1、包括動產質押和權利質押；2、轉移質物的占有；3、質物轉移后合同生效；4、無形財產的質押登記后生效5、禁止流質契約質押概念：是指債務人或者第三人將其動產移交債權人占有，將該動54留置概念：指合同債權人按照合同約定占有債務人的財產（動產），債務人不按照合同約定的期限履行債務的，債權人有權依照擔保法規(guī)定留置該財產，以該財產折價或以拍賣、變賣該財產的價款優(yōu)先受償。構成要件：ⅰ、必須債權人按照合同約定占有對方財產ⅱ、債務人負擔的債務與債權人享有的債權是因債權人取得占有的同一合同發(fā)生的ⅲ、債務人的債務已到履行期ⅳ、債權人催告?zhèn)鶆杖寺男袀鶆者_一定期限只適用保管合同、運輸合同和加工承攬合同

留置概念：指合同債權人按照合同約定占有債務人的財產（動產），55定金A.定義是合同的當事人一方，為了證明合同的成立和擔保合同的履行而預先給付對方的一定數(shù)額的貨幣B.定金數(shù)額:不得超過主合同標的額的20%定金A.定義56定金C.定金法則定金于合同履行后，應當返還或抵作價款。當事人不履行合同時，須承受定金處罰。即給付定金的一方不履行合同時，無權請求返還定金；接受定金一方不履行合同時，應雙倍返還定金。定金和違約金的主要區(qū)別：1、定金必須先行給付，違約金可以是后付2、定金屬于法定擔保形式，違約金由當事人自行約定定金C.定金法則57人身權：=（人格權+身份權）1、人格權（作為人所享有的最基本的權利）--生命權、健康權、身體權、姓名、名稱權、名譽權、榮譽權、肖像權、隱私權、人身自由權、通信自由權、婚姻自由權--人格權的性質：（1）非財產權；（2）為絕對權(對世權）（3）專屬權（不得讓與）人身權：=（人格權+身份權）1、人格權（作為人所享有的最基本58人格權2、身份權（與特定身份有關的權利）---家庭身份權：例如監(jiān)護權---知識產權中的身份權部分：例如發(fā)明人的署名權等人格權2、身份權（與特定身份有關的權利）59案例某影樓與甲約定：影樓為甲免費免費拍寫真集，甲允許影樓使用其中一張照片作為影樓的櫥窗廣告。后來，甲發(fā)現(xiàn)自己的照片被用在一種性藥品的廣告上，經查，制藥公司是從該影樓花500元買到該照片的。下列哪些說法是正確的？A.某影樓侵害了甲的肖像權B某影樓享有甲寫真照片的版權C某影樓的行為構成違約D制藥公司的行為侵害了甲的隱私權案例某影樓與甲約定：影樓為甲免費免費拍寫真集，甲允許影樓使用60民事法律事實民事法律事實：導致民事法律關系變動的原因包括：

1、民事法律行為（意思表示行為）

2、民事法律事件

（1）自然事實（2）不可抗力事件（3）意外事件民事法律事實民事法律事實：導致民事法律關系變動的原因61民事法律行為民事法律行為：指發(fā)生民法上效果的以意思表示為要素的一種法律事實。（1）以意思表示為構成要件；（2）發(fā)生私法效果的法律事實；如合同行為、遺囑行為民事法律行為民事法律行為：指發(fā)生民法上效果的以意思表示為要素62法律行為成立的要件：1、主體合格2、意思表示真實3、內容合法法律行為成立的要件：63民事法律事件法律事件：是指不以當事人的意志為轉移而發(fā)生的，能夠引起法律關系發(fā)生、變更、消滅的客觀事實。1、自然事實：如人的出生和死亡、人的下落不明為自然事實；2、不可抗力事件：自然災害、或社會動亂3、意外事件：是指非因當事人的過錯或不可抗力，出乎當事人意料之外而發(fā)生的事件。如車禍、空難等民事法律事件法律事件：是指不以當事人的意志為轉移而發(fā)生的，能64法律行為的分類法律行為的主要分類

1、單方、雙方、多方法律行為2、基于債權發(fā)生的行為與基于物權發(fā)生的行為。（賠償請求為基于債權發(fā)生的行為，停止侵權請求為基于物權發(fā)生的行為）3、要式法律行為與不要式法律行為4、有償法律行為與無償法律行為5、要物法律（實踐）行為與不要物（諾成）法律行為6、附條件法律行為與附期限的法律行為法律行為的分類法律行為的主要分類65附條件的法律行為概念：是指當事人以將來不確定是否發(fā)生的事實，作為法律行為是否生效的條件。1、生效條件：條件成就時生效

如：如果明天下雨，修理住房2、解除條件：條件成就時喪失效力

如：約定一旦收入超過一定數(shù)額，不再提供生活費確定發(fā)生或者不發(fā)生的事實不能作為條件（如日出日落不能作為條件）附條件的法律行為概念：是指當事人以將來不確定是否發(fā)生的事實，66附期限的法律行為概念：是指當事人以將來一定會到來的時間作為決定法律行為效力的條款。1、附生效期限：期限到來時法律行為生效

（如：一旦下雨，即修理住房）2、附終止期限：期限到來時法律行為終止效力（如：一旦大水退走，就停止供應草袋）必會發(fā)生，但發(fā)生的時間可以不確定附期限的法律行為概念：是指當事人以將來一定會到來的時間作為決67民事代理代理的概念：代理人在代理權限內，以被代理人的名義實施民事法律行為。被代理人對代理人的代理行為，承擔民事責任。

代理的四要件：1、代理人是以被代理人的名義進行活動2、代理人須向相對方為意思表示或接受意思表示3、代理人在代理權范圍內活動4、代理活動直接對被代理人產生權利義務民事代理代理的概念：代理人在代理權限內，以被代理人的名義實施68代理權的來源1、委托代理委托代理人按照被代理人的委托行使代理權2、法定代理法定代理人依照法律的規(guī)定行使代理權3、指定代理按照人民法院或者指定單位的指定行使代理權代理權的來源1、委托代理69委托合同委托合同：委托合同是委托人和受托人約定，由受托人處理委托人事務的合同。1、委托法律關系不必然產生代理；2、委托法律關系是雙方法律行為；3、委托法律關系可以是授權行為的基礎法律關系。委托合同委托合同：委托合同是委托人和受托人約定，由受托人處理70授權委托行為授權行為：委托人向代理人授予代理權的行為?！拔写淼氖跈辔袝鴳斴d明代理人的姓名或者名稱、代理事項、權限和期限，并由委托人簽名或者蓋章”。1、授權委托行為是單方法律行為；2、授權委托書是對外文件；3、委托合同往往是授權委托行為的基礎法律關系；4、公法代理時，簽訂委托合同的主體往往是單位，但被授權的代理人一定是自然人（如律師和專利代人）。5、授權委托行為往往具有人身信賴的關系。授權委托行為授權行為：委托人向代理人授予代理權的行為。71不當代理的法律后果1、沒有代理權和越權代理：被代理人事后追認時，具有法律效力；2、第三人明知沒有代理權或越權的：第三人和行為人承擔連帶責任；3、代理人和第三人串通的：代理人和第三人承擔連帶責任；不當代理的法律后果1、沒有代理權和越權代理：被代理人事后追認72表見代理4、表見代理及法律后果：概念：“行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效”。特點：（1）屬于無權代理；（2）本人有過錯；（3）相對人有理由相信行為人有代理權；（4）產生與有權代理相同的法律后果；（5）相對人可以行使撤銷權。表見代理4、表見代理及法律后果：73民事責任和民事責任能力民事責任

不履行法律義務應受到的制裁和后果民事責任能力

指民事主體據以獨立承擔民事責任的法律地位或法律資格民事責任和民事責任能力民事責任74民事責任的構成要件（狹義的民事責任）1、損害事實2、行為違法3、損害事實與行為之間有因果關系4、過錯（過失和故意）民事責任的構成要件（狹義的民事責任）75過錯概念：過錯包括故意和過失故意：明知自己的行為會產生危害他人的后果，希望或者放任這種結果發(fā)生。（直接和間接故意）過失：1、疏忽大意的過失：應當預見到自己的行為可能發(fā)生危害他人的結果，由于疏忽大意而沒有預見；2、過于自信過失：已經預見到自己的行為可能發(fā)生危害他人的后果，但輕信能夠避免。

民法上的故意和過失與刑法上含義是相同的過錯概念：過錯包括故意和過失76民事責任民事責任的種類（廣義）1、合同違約的民事責任2、侵權的民事責任（不限于民事賠償責任）民事責任民事責任的種類（廣義）77民事責任的種類民事責任的種類（廣義）1、合同違約的民事責任2、侵權的民事責任（不限于民事賠償責任）民事責任的種類民事責任的種類（廣義）78民事責任的承擔方式（廣義的民事責任）（1）停止侵害（2）排除妨害（3）消除危險（4）返還財產（5）恢復原狀（6）修理、重作、（7）賠償損失（8）支付違約金（9）消除影響、恢復名譽（10）賠禮道歉民事責任的承擔方式（廣義的民事責任）79民事責任的歸責原則概念：是指行為人因其行為或物件致他人損害的事實發(fā)生以后，應依何種標準使其承擔民事賠償責任的問題。

歸責的形式1、過錯責任（認定過錯、推定過錯）2、無過錯責任（例如，產品責任）3、公平責任民事責任的歸責原則概念：是指行為人因其行為或物件致他人損害的80不可抗力概念：不可抗力，是指不能預見、不可避免并且不能克服的情況。不可抗力的構成1、客觀方面：（1）不能預見；（2）或者雖然可以預見但不可避免及克服。2、主觀方面：主觀努力損失也不可避免3、是否構成不可抗力的事由只能具體情況而論。不可抗力概念：不可抗力，是指不能預見、不可避免并且不能克服的81民事法律責任－正當防衛(wèi)概念：為了使公共利益、本人或者他人的人身和其他權利免受正在進行的不法侵害，而采取的正當防衛(wèi)行為。

構成條件：1、必須是針對不法侵害行為；2、必須是針對正在進行的侵害；（主觀想象的、已經完成的、尚未進行均不能認為是正在進行的）3、必須是針對侵害人本人進行；4、不能超過必要的限度民事法律責任－正當防衛(wèi)概念：為了使公共利益、本人或者他人的人82緊急避險概念：是指行為人在遇到某種危險的情況下，為了防止公共利益、本人或者他人的人身和其他權益遭受損害，不得已而采取的侵犯法律所保護的公共利益或者他人利益的行為。

構成條件：1、必須是公共利益、本人或者他人的人身和其他權益遭受損害；2、必須是正在發(fā)生的危險；（主觀想象的、已經完成的、尚未進行均不能認為是正在進行的）3、必須是在沒有其他辦法可行的情況下；4、不能超過必要的限度。緊急避險概念：是指行為人在遇到某種危險的情況下，為了防止公共83訴訟時效概念：向人民法院請求保護民事權利的時間期限。1、一般期限是二年2、特殊期限是一年（身體受到傷害等）3、從知道或者應當知道權利被侵害之日算（不是推定知道）4、從權利被侵害超過20年的不予保護5、最后6個月內如果發(fā)生不可抗力或者其他障礙，可以中止（訴訟時效的中止）訴訟時效概念：向人民法院請求保護民事權利的時間期限。84訴訟時效的中止概念：“在訴訟時效期間的最后六個月內，因不可抗力或者其他障礙不能行使請求權的，訴訟時效中止。從中止時效的原因消除之日起，訴訟時效期間繼續(xù)計算?！?。特點：1、中止訴訟時效的事由必須為不可抗力或其他障礙不能行使請求權的事件；2、發(fā)生訴訟時效中止的事由必須發(fā)生在訴訟時效最后六個月內。3、原因消除后繼續(xù)計算（以原剩時間為準）。訴訟時效的中止概念：“在訴訟時效期間的最后六個月內，因不可抗85訴訟時效的中斷概念：“訴訟時效因提起訴訟、當事人一方提出要求或者同意履行義務而中斷。從中斷時起，訴訟時效期間重新計算?！?、必須在訴訟時效期間，但不得超過絕對時效20年；2、必須是權利人向對方作出了主張權利的表示，或者對方作出了同意履行義務的表示；（如停止侵權通知）3、中斷不同于中止，中止是繼續(xù)計算。中斷是從“頭開始”。4、訴訟時效中斷的舉證責任在權利人（應當注意保存證據）5、可撤銷合同的撤銷期不適用時效中斷。（除斥期間不中斷）訴訟時效的中斷概念：“訴訟時效因提起訴訟、當事人一方提出要求86訴訟時效的目的和效力目的：1、穩(wěn)定社會秩序；2、促使權利人行使權利；3、避免了年代久遠的舉證困難。效力：1、喪失的是訴訟上的勝訴權；2、權利人仍有權向義務人請求履行義務；3、義務人如果履行了義務，具有合法的效力；4、屬于民法中的“消滅時效”（相對“取得時效”）。訴訟時效的目的和效力目的：87涉外民事法律的適用1、和國內法相沖突時，優(yōu)先適用國際條約或雙邊協(xié)定：（分為不必轉換為國內法及必須轉換為國內法兩部分）2、涉及不動產時適用不動產地法：（如房屋的繼承，適用房屋所在地國家法）；3、涉外合同當事人可以選擇法律：法律另有規(guī)定的除外。4、侵權糾紛適用侵權行為地法律；5、中國人和外國人結婚適用登記地法，離婚適用法院所在地法；6、遺產繼承，動產適用被繼承人死亡地法，不動產適用所在地法。涉外民事法律的適用1、和國內法相沖突時，優(yōu)先適用國際條約或雙88合同－概念合同概念：平等主體之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。不適用人身權合同合同－概念89合同的基本原則1、平等原則2、自愿原則3、公平原則4、誠實信用原則5、遵守公益原則6、效力原則（依法成立的合同具有受法律強制力保護的效力）合同的基本原則1、平等原則90合同的一般條款1、當事人姓名住所2、標的3、數(shù)量4、質量5、價款或者報酬6、履行期限、地點和方式7、違約責任8、爭議解決的方法合同的一般條款1、當事人姓名住所91要約1、要約：是希望和他人訂立合同的意思表示。2、要約效力：一經受要約人承諾，要約人即受該意思表示的約束。3、要約生效的時間：到達受要約人時生效。4、要約的失效：（1）拒絕要求的通知到達要約人；（2）要約人提前撤回要約；（3）承諾期屆滿；（4）受要約人對要約內容作出實質性的變更。要約1、要約：是希望和他人訂立合同的意思表示。92承諾1、承諾：是受要約人同意要約的意思表示。2、承諾的效力：要約一經受要約人承諾，合同即成立。3、承諾生效的時間：到達要約人時生效，或者依交易習慣生效。4、承諾的失效：（1）承諾人提前撤回承諾的；（2）承諾人對要約內容作出實質性變更的。承諾1、承諾：是受要約人同意要約的意思表示。93合同成立1、合同的成立：是指合同簽訂后產生的對雙方當事人的約束效力2、合同成立的時間：承諾到達時，例外：合同書，確認書成立。3、合同成立的地點：承諾生效地點（收件人主營業(yè)地點）。合同成立1、合同的成立：是指合同簽訂后產生的對雙方當事人的約94合同的生效合同的生效和合同的成立不是同義詞（如專利權轉讓合同，在簽訂時成立，登記時生效）。1、通常情況下，合同成立時即生效。（如一手交錢一手交貨的買賣合同）2、規(guī)定登記為生效要件的情況下，登記后生效（如專利權轉讓合同等）3、附條件或附期限的合同，條件或者期限成就后生效。4、涉及所有權轉移時，合同生效后，債權人轉為物權人

合同的生效合同的生效和合同的成立不是同義詞（如專利權轉讓合同95格式合同的效力1、格式合同條款：是當事人為了重復使用預先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。2、格式合同條款的效力：（1）提供條款一方免除其責任，加重對方責任、排除對方主要權利的，無效。（2）對格式條款發(fā)生爭議時，有兩種解釋時，應當按有利于對方進行解釋；（3）有非格式條款的，非格式優(yōu)先。格式合同的效力1、格式合同條款：是當事人為了重復使用預先擬定96無效合同無效合同（第52條）1、一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；2、惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；3、以合法形式掩蓋非法目的；4、損害社會公共利益；5、違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。6、合同中的解決爭議的條款仍有效無效合同無效合同（第52條）97可撤銷的合同可撤銷合同1、因重大誤解訂立的；2、在訂立合同時顯失公平的。3、一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷。4、必須向人民法院或者仲裁機構提出請求5、撤銷期限為得知之日起一年，期限不中斷。可撤銷的合同可撤銷合同98可撤銷合同與無效合同的區(qū)別區(qū)別：1、可撤銷的合同可以變更為有效合同2、可撤銷合同屬于效力不完全的合同3、撤銷期限是一年，而無效訴訟時效為兩年可撤銷合同與無效合同的區(qū)別區(qū)別：99合同的履行1、同時履行抗辯權：當事人互負債務的，沒有先后順序，應同時履行；2、不安履行抗辯權：指先履行合同的一方當事人因對方當事人欠缺履行債務的能力或者信用，拒絕履行合同的權利。3、先履行抗辯權：當事人互負債務的，先給付的一方沒有給付或者給付不符合約定，后給付的一方拒絕履行合同的權利合同的履行1、同時履行抗辯權：當事人互負債務的，沒有先后順序100合同的代位權概念：因債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權；（如甲廠欠乙廠100萬元到期，而丙廠欠甲廠100萬到期，但甲廠不向丙廠要求支付該款，此時乙廠經法院，可以自己要求丙廠向自己支付）合同的代位權概念：因債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損101合同的撤銷權概念：因債務人放棄其到期債權或無償轉讓財產，對債權人造成損害的，債權人要以請求法院撤銷該行為。（時效為一年）合同的撤銷權概念：因債務人放棄其到期債權或無償轉讓財產，對債102合同的變更1、合同內容的變更：經協(xié)商一致的，可以變更合同。2、合同主體的變更：（1）債權人的變更，應當通知債務人（2）債務人的變更，應當經債權人許可（3）債務人原抗辯權，可以對新債權人行使；（如原債權人支付的貨物有問題）（4）賠償請求權的轉讓合同的變更1、合同內容的變更：經協(xié)商一致的，可以變更合同。103合同的終止和解除1、合同的終止：（1）履行；（2）解除；（3）抵銷；（4）提存；（5）免除；（6）混同合同的終止和解除1、合同的終止：104合同的終止1、抵銷：當事人互為債務，且標的物種類、品質相同可以抵銷，但要通知對方,如種類品質不相同之可以約定抵消。2、提存：由于債權人的原因，債務人無法履行債務的。經公證機關或者法院裁定，交有關機關保管。視為履行債務。（如債權人無正當理由拒絕受領）3、混同：債權債務同歸于一人。合同的終止1、抵銷：當事人互為債務，且標的物種類、品質相同可1052、合同的解除

（1）不可抗力（2）對方當事人表示不需要履行（3）遲延履行，經催告仍不履行的（4）當事人一方違約，造成不能實現(xiàn)合同目的。2、合同的解除

（1）不可抗力106合同的違約責任1、一方違約造成他方損失的，損失賠償額應相當于因違約造成的損失。2、可以約定違約金和其他損失額的計算方法；3、支付定金的，給付定金一方違約的，無權要求返還定金。相反，另一方要加倍返還定金。4、不可抗力可以構成免責事由。5、由于第三方的原因造成違約的，違約一方應當先行承擔責任，再向第三方追償。

合同的違約責任1、一方違約造成他方損失的，損失賠償額應相當于107技術合同1、概念：技術合同是當事人就技術開發(fā)、轉讓、咨詢、或者服務訂立的確立相互之間權利義務的合同。2、一般條款：（1）項目名稱；（2）標的；（3）履行的具體要求；（4）情報的保密；（5）風險的承擔；（6）技術成果的歸屬；（7）驗收標準；（8）價款；（9）違約及損失賠償?shù)挠嬎悖唬?0）爭議解決的方法；（11）名詞術語的解釋。技術合同1、概念：技術合同是當事人就技術開發(fā)、轉讓、咨詢、108技術合同的種類1、技術發(fā)開合同：指當事人之間就新技術、新產品、新工藝或者新材料及其系統(tǒng)的研究開發(fā)所訂立的合同。（包括合作發(fā)開和委托開發(fā))2、技術轉讓合同：包括專利轉讓、專利申請權轉讓、技術秘密轉讓、專利實施許可合同。3、技術咨詢合同：對特定技術項目提供可行性論證、技術預測。專題技術調查、分析評價報告等合同。4、技術服務合同：指當事人一方以技術知識為另一方解決特定技術問題所訂立的合同。

技術合同的種類1、技術發(fā)開合同：指當事人之間就新技術、新產品109概念：贈與合同是贈與人將自己的財產無償給予受贈人，受贈人表示接受贈與的合同。構成：1、雙方法律行為2、實踐性法律行為（要物法律行為）3、但經公證或者公益性捐款則為諾成性4、贈與可以附義務，受贈人應履行義務5、發(fā)現(xiàn)受贈人侵害贈與人的，可一年內撤銷6、贈與人的經濟狀況顯著惡化，嚴重影響其生產經營或者家庭生活的，可以不再履行贈與義務。概念：贈與合同是贈與人將自己的財產無償給予受贈人，受贈人表示110民事訴訟法受案范圍：公民之間、法人之間、其他組織之間以及他們相互之間因財產關系和人身關系提起的民事訴訟。特點：1、屬于廣義的民事法律關系2、包括婚姻、收養(yǎng)、繼承法律關系3、間接包括勞動法律關系（不得直接起訴)民事訴訟法受案范圍：公民之間、法人之間、其他組織之間以及他們111民事訴訟的法律關系概念：是指訴訟活動中，人民法院與訴訟參與人之間形成的關系。主體、客體、和內容三要素構成。主體：1、人民法院2、訴訟參與人（1）訴訟參加人：當事人（原告、被告、第三人）、代理人（2）其他訴訟參與人：證人、鑒定人、勘驗人和翻譯等人員內容：主體所享有的訴訟權利和承擔的義務客體：指訴訟權利義務所指向的對象（事實和實體權利請求，如要求賠償請求）民事訴訟的法律關系概念：是指訴訟活動中，人民法院與訴訟參與人112基本制度（2006年試卷二第2題）1、回避制度2、兩審終審制度3、公開審判制度4、合議制度基本原則1、獨立審判原則1、同等和對等原則2、當事人訴訟權利平等原則3、辯論原則4、處分原則5、調解原則基本制度（2006年試卷二第2題）113民事訴訟的級別管轄根據民事訴訟法的規(guī)定，下列哪些第一審民事案件應當由中級人民法院管轄？（2006年試卷二34題）A專利侵權案件B在其轄區(qū)內有重大影響的案件C專利權歸屬糾紛案件D所有涉外案件民事訴訟的級別管轄根據民事訴訟法的規(guī)定，下列哪些第一審民事案114民事訴訟的級別管轄概念：是指上下級法院受理第一審民事案件的分工。1、基層法院：管轄第一審民事案件，另有規(guī)定的除外；2、中級法院：（1）重大涉外案件（含涉港澳臺）；（2）本轄區(qū)有重大影響的案件；（3）最高法院確定由中級法院管轄的案件（海事、海商案件；專利糾紛案件）3、高級法院：本轄區(qū)在重大影響的案件；4、最高法院：（1）在全國有重大影響的案件；（2）認為應當由其審理的案件。民事訴訟的級別管轄概念：是指上下級法院受理第一審民事案件的分115民事訴訟的地域管轄下列說法中哪些是正確的？A對公民提起的民事訴訟，由被告住所地人民法院管轄；被告住所地與經常居住地不一致的，由經常居住地人民法院管轄B對法人或者其他組織提起的民事訴訟，由被告住所地人民法院管轄C同一訴訟的幾個被告住所地、經常居住地在兩個以上人民法院轄區(qū)的，各該人民法院都有管轄權D因侵權行為提起的訴訟，由侵權行為地或被告住所地人民法院管轄參考答案：ABCD民事訴訟的地域管轄下列說法中哪些是正確的？116民事訴訟的地域管轄概念：是指同級法院在本轄區(qū)內對第一審民事案件的管轄分工。1、一般地域管轄：被告住所地或經常居住地法院管轄（原告就被告）2、特殊地域管轄：合同、侵權、保險、事故、海難等糾紛3、專屬管轄：不動產、繼承4、協(xié)議管轄：5、移送管轄：從無管轄權到有管轄權法院6、管轄權的轉移：從有管轄權到無管轄權法院民事訴訟的地域管轄概念：是指同級法院在本轄區(qū)內對第一審民事案117民事訴訟的地域管轄以下有關民事訴訟管轄的哪些說法是正確的？A因合同糾紛提起的訴訟，應當由合同簽訂地的人民法院管轄B合同雙方當事人可以在協(xié)議中就因不動產糾紛提起的訴訟的管轄法院作出約定C因侵權行為提起的訴訟，由侵權行為地或被告住所地人民法院管轄D兩個以上的人民法院都有管轄權，原告可以向其中一個人民法院起訴參考答案：CD民事訴訟的地域管轄以下有關民事訴訟管轄的哪些說法是正確的？118民事訴訟的審判組織1、獨任制

限于一審2、合議制

一審中可以有陪審員二審必須合議制，并且只能由審判員參加合議制不等于開庭發(fā)回重審的另行組成合議庭再審的，另行組成合議庭3、審判委員會（不是審判活動，指導和監(jiān)督合議庭）民事訴訟的審判組織1、獨任制119共同訴訟概念：當事人一方或者雙方為二人以上，其訴訟標的是共同的，或者訴訟標的是同一種類、人民法院認為可以合并審理并經當事人同意的，為共同訴訟。分為：非必要的共同訴訟：如幾個債權人向一個債務人分別起訴，法院合案審理。必要的共同訴訟（下頁）

共同訴訟概念：當事人一方或者雙方為二人以上，其訴訟標的是共同120必要的共同訴訟某甲對乙提起財產損害賠償之訴，一審法院判決甲勝訴，乙不服，提起上訴。二審法院發(fā)現(xiàn)丙是必須參加訴訟的共同訴訟人，便追加其參加訴訟，但丙即不參加訴訟，也不表示放棄權利。在此情況下，二審法院應如何處理？A.仍將其列為二審的當事人，依法作出判決B.仍將其列為二審的當事人，可以缺席做出判決C.不能將其列為二審的當事人，但可以直接根據上訴人的請求作出判決D.不能將其列為二審的當事人，可以裁定撤銷原判決，發(fā)揮原審法院重審。參考答案：D必要的共同訴訟某甲對乙提起財產損害賠償之訴，一審法院判決甲勝121必要的共同訴訟概念：必要的共同訴訟是普通的共同訴訟的對稱。指因為訴訟標的是共同的，而成為不可分之訴，法院必須合并一案審理。（追加的原告可以棄權、追加的被告不到庭的，可以拘傳和缺席判決）1、涉及共有財產訴訟2、涉及連帶債務訴訟3、涉及共同侵權訴訟4、涉及對合伙組織的訴訟等必要的共同訴訟概念：必要的共同訴訟是普通的共同訴訟的對稱。指122必要的共同訴訟某甲對乙提起財產損害賠償之訴，一審法院判決甲勝訴，乙不服，提起上訴。二審法院發(fā)現(xiàn)丙是必須參加訴訟的共同訴訟人，便追加其參加訴訟，但丙即不參加訴訟，也不表示放棄權利。在此情況下，二審法院應如何處理？A.仍將其列為二審的當事人，依法作出判決B.仍將其列為二審的當事人，可以缺席做出判決C.不能將其列為二審的當事人，但可以直接根據上訴人的請求作出判決D.不能將其列為二審的當事人，可以裁定撤銷原判決，發(fā)揮原審法院重審。參考答案：D必要的共同訴訟某甲對乙提起財產損害賠償之訴，一審法院判決甲勝123訴訟第三人概念：是指對當事人雙方的訴訟標的，認為具有獨立的請求權，或者雖然沒有獨立的請求權，但案件的審理結果與其具有法律上的利害關系，因而參加到已經開始的訴訟中的人。1、有獨立請求權的第三人：（1）對訴訟標的有獨立的請求權；（2）以原被告為共同被告；（3）參加到本訴中；（4）有上訴權。2、無獨立請求權的第三人：（1）沒有獨立請求權，但案件結果有利害關系（如商品質量糾紛的材料提供方）（2）參加到已經開始的訴訟；（3）必須提出書面申請；（4）沒有上訴權。訴訟第三人概念：是指對當事人雙方的訴訟標的，認為具有獨立的請124訴的概念和種類概念：訴是指當事人向法院提出的請求保護其實體權益或確認、變更、消滅法律關系的請求。1、確認之訴：請求確認是否存在某種法律關系的訴訟（如繼承權確認之訴）2、給付訴訟：請求法院判令履行一定民事義務的訴訟。（特定物、非特定物、行為）（專利侵權賠償為非特定物給付之訴）3、變更之訴：請求變更現(xiàn)存的法律關系（如離婚、解除合同等）訴的概念和種類概念：訴是指當事人向法院提出的請求保護其實體125民事訴訟中的財產保全概念：指對事后可能不能執(zhí)行的案件，依請求或依職權，對爭訴的標的，采取財產保全的強制措施。1、訴中保全：在訴訟中進行的（如專利權屬糾紛的當事人，即可依專利法起訴時啟動保全程序。也可以在訴訟中要求法院采?。?、訴前保全：在訴訟前進行的（如專利權人為防止侵權事態(tài)的擴大，在訴前要求保全）3、訴前保全的請求人必須在15日內起訴，否則解除保全4、對方提供擔保的，可以不進行保全民事訴訟中的財產保全概念：指對事后可能不能執(zhí)行的案件，依請126民事訴訟中的證據概念：指能證明案件客觀真實情況的一切事實。證據必須具備的要件

1、真實性：2、關聯(lián)性：因果關系3、合法性：證據的取得必須合法。民事訴訟中的證據概念：指能證明案件客觀真實情況的一切事實。127民事訴訟證據的種類概念：法律規(guī)定各種類證據的外部表現(xiàn)形式。1、書證：以思想內容來證明案件事實的材料。2、物證：以自身存在的形態(tài)、物質屬性和外部特征證明案件真實情況的物品或痕跡。3、視聽資料：音像資料4、證人證言：直接或間接知道案件情況的人的陳述5、當事人陳述：在訴訟中向法院的陳述6、鑒定結論：鑒定后的鑒定人意見7、勘驗筆錄：對實地的勘查等民事訴訟證據的種類概念：法律規(guī)定各種類證據的外部表現(xiàn)形式。128民事訴訟中的舉證責任概念：負有舉證責任的一方如果舉證不能，將承擔敗訴的法律后果。1、一般的舉證原則：誰主張誰舉證2、特殊的舉證原則：舉證責任的倒置（例如，因新產品制造方法發(fā)明專利引起的專利侵權訴訟，由制造同樣產品的單位或者個人對其產品制造方法不同于專利方法承擔舉證責任）3、法院依職權調查民事訴訟中的舉證責任概念：負有舉證責任的一方如果舉證不能，將129有關訴訟期間的規(guī)定概念：期間包括法定期間和人民法院指定的期間。1、期間以時、日、月、年計算。期間開始的時和日，不計算在期間內。2、期間屆滿的最后一日是節(jié)假日的，以節(jié)假日后的第一日為期間屆滿的日期。3、期間不包括在途時間，訴訟文書在期滿前交郵的，不算過期。4、當事人因不可抗拒的事由或者其他正當理由耽誤期限的，在障礙消除后的十日內，可以申請順延期限，是否準許，由人民法院決定。有關訴訟期間的規(guī)定概念：期間包括法定期間和人民法院指定的期間130對妨礙民事訴訟的強制措施概念：指法院在民事訴訟中，對妨害民事訴訟的行為人采取的強制性方法。以排除影響訴訟的障礙。主要內容：

1、被告經兩次合傳喚不到庭的，可拘傳；2、對違法法庭紀律的人，可以采取措施；3、對偽造證據等妨害訴訟的行為，可以刑事制裁；4、對拒不執(zhí)行生效判決、裁定的，可采取措施；5、對拒絕協(xié)助執(zhí)行，可采取措施；對妨礙民事訴訟的強制措施概念：指法院在民事訴訟中，對妨害民事131民事訴訟的起訴條件即立案條件1、原告是與本案有直接利害關系的公民、法人和其他組織；2、有明確的被告；3、有具體的訴訟請求和事實、理由；4、屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。民事訴訟的起訴條件即立案條件132本訴和反訴本訴：即原訴，指原告首先向法院提起的訴訟請求。反訴：反訴是本訴的對稱，指在法院已經開始的民事訴訟中，本訴的被告向原告提出的與本訴的訴訟標的和訴訟理由有牽連的、獨立的訴訟請求。反訴的特點：1、被告向本案的原告提出；2、反訴的標的和理由既有牽連又適得其反；3、目的在于抵銷本訴；4、應當在同一訴訟中審理。例如原告要求返還加工物，被告反訴加工費。本訴和反訴本訴：即原訴，指原告首先向法院提起的訴訟請求。133民事訴訟的第一審程序1起訴—受理---審查--（裁定駁回）-庭審-----判決（裁定）---（上訴）2不服裁定的上訴期是十天不服判決的上訴期是十五天3一審的期限是六個月，可延長六個月；民事訴訟的第一審程序1起訴—受理---審查--（裁定駁回134民事訴訟第二審程序1、必須組成合議庭2、必須由審判員組成合議庭3、可以進行書面審（即不開庭）4、仍是全面審（事實和法律審）5、審限是3個月，可延長；二審對裁定的期限是三十天6、可以裁定撤銷原判發(fā)回重審7、可以直接改判8、二審判決一般為終審判決民事訴訟第二審程序1、必須組成合議庭135民事訴訟的再審程序概念：指對已經生效的判決、裁定、調解發(fā)現(xiàn)錯誤后，糾正錯誤的程序。條件：1、本院院長提出再審2、最高法院提出再審3、上級法院提出再審或自己提審4、最高檢對各級，上級檢院對下級法院按照再審程序提出抗訴5、當事人提出再審的應當在判決裁定生效兩年內提出。民事訴訟的再審程序概念：指對已經生效的判決、裁定、調解發(fā)現(xiàn)錯136民事訴訟的執(zhí)行程序概念：

指法院強制執(zhí)行義務人履行生效法律文書所確定義務的程序。特征：1、是民事訴訟的程序之一，但不是必經程序；2、執(zhí)行根據是生效法律文書3、執(zhí)行的客體只能是財產4、執(zhí)行期限：雙方或一方當事人為公民的，為一年。雙方均是法人或者單位的，為六個月。民事訴訟的執(zhí)行程序概念：指法院強制執(zhí)行義務人履行生效法律文137涉外民事訴訟程序1、適用中華人民共和國語言和文字原則2、委托中國律師；3、不在中國的，委托書應當公證認證；4、當事人可以書面選擇那一國法院管轄但不得違反專屬管轄的規(guī)定；5、涉及在中國的自然資源開發(fā)的合同糾紛，由中國法院管轄；6、向外國當事人送達，可以通過多種形式（外交、委托、郵寄、公告等）涉外民事訴訟程序1、適用中華人民共和國語言和文字原則138民事訴訟的生效法律文書供執(zhí)行的法律文書1、判決書（上訴期15天）2、調解書–不可以上訴3、裁定書（上訴期10天）民事訴訟的生效法律文書供執(zhí)行的法律文書139公證公證：是公證機構根據自然人、法人或者其他組織的申請，依照法定程序對民事法律行為、有法律意義的事實和文書的真實性、合法性予以證明的活動。

1、主體----公證機關和當事人2、客體（對象）----法律行為、法律事實和法律文書3、證明真實性和合法性（有時僅限于真實性）公證公證：是公證機構根據自然人、法人或者其他組織的申請，依照140公正的法律效力公證的法律效力1、證據上的效力：除有相反證據以外，經公證的客體推定為真實與合法；免除當事人的舉證責任。2、強制執(zhí)行的法律效力：債權文書的強制執(zhí)行（不必經訴訟程序，但對方當事人提出相反證據時除外）3、法律行為成立要件的效力：如專利權繼承人辦理著錄項目變更必須要有公證。公正的法律效力公證的法律效力141公證法律效力的局限性1、公證行為是證明活動，并不是行政決定或者司法判決，沒有即判力的法律效力；2、公證并不免除司法機關或者執(zhí)法機關對客體的審查；3、相反證據應作擴大的解釋，如公證超出范圍或者一般人均可以提出質疑時；4、經過公證與未經公證的區(qū)別在于證明力不一樣，在于舉證責任不一樣。未經公證的客體如果經查證，可以具有和公證客體相同的證據法律效力。5、公證機關撤銷公證，并不必然意味被證客體不真實。公證法律效力的局限性1、公證行為是證明活動，并不是行政決定或142對外貿易法1、概念：是指貨物進出口、技術進出口和國際服務貿易。2、技術進出口：包括專利技術和非專利技術3、限制技術進出口情況：（1）危害國家安全、公共道德、生命健康、和環(huán)境的；（2）侵犯知識產權的。對外貿易法1、概念：是指貨物進出口、技術進出口和國際服務貿易143對技術進出口的管理1、對自由進出口的技術，進行備案；2、對侵犯知識產權的技術進出口采取禁止進出口，或者禁止國內生產等措施；3、對許可合同中濫用知識產權行為采取必要措施，包括：（1）禁止提出知識產權無效的；（2）強制一攬子許可；（3）規(guī)定排他性返授條件的。4、在知識產權保護上其他國家或者地區(qū)不能提供有效保護的，采取對等措施。對技術進出口的管理1、對自由進出口的技術，進行備案；144刑法的基本原則概念：構成犯罪和進行刑罰所必須遵守的基本規(guī)則。

1、罪刑法定原則即：法無明文規(guī)定不為罪及不處罰2、罪刑相適應原則即：刑罰的輕重量和罪行的大小相適應3、法律面前人人平等4、罪及個人原則

5、無罪推定原則（在被證明有罪之前推定為無罪）6、改造罪犯成新人原則刑法的基本原則概念：構成犯罪和進行刑罰所必須遵守的基本規(guī)則。145犯罪具有的基本特征概念：構成犯罪必要的基本條件。

1、犯罪是具有社會危害性的行為

2、犯罪是應受刑法處罰的行為輕微危犯社會的行為不構成犯罪犯罪具有的基本特征概念：構成犯罪必要的基本條件。146犯罪構成的責任年齡責任年齡：1、已滿十六周歲的人犯罪，應當負刑事責任；2、已滿十四周歲不滿十六周歲的人，犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒罪(投放危險物質)的，應當負刑事責任；3、已滿十四周歲不滿十八周歲的人犯罪，應當從輕或者減輕處罰。犯罪構成的責任年齡責任年齡：147犯罪構成的共同要件概念：按照刑法規(guī)定構成各種犯罪的諸要件的總和。

1、犯罪的主體：達到法定刑事責任年齡，或者具有特定犯罪所具有的身份（如貪污罪應當具有特定的身份）；2、犯罪的客體：刑法所保護的社會關系，3、犯罪的主觀要件：對自己行為所持有的故意或者過失的心理狀態(tài)；（直接故意、間接故意、疏忽大意的過失、過于自信的過失）4、犯罪的客觀要件：要有犯罪的行為及可能或者已經引起的后果。

犯罪構成的共同要件概念：按照刑法規(guī)定構成各種犯罪的諸要件的總148我國刑罰的種類主刑：

1、管制------三個月以上，二年以下。2、拘役------一個月以上，六個月以下。3、有期徒刑----六個月以上，十五年以下4、無期徒刑5、死刑

附加刑：1、罰金2、剝奪政治權利3、沒收財產（可獨立適用附加刑）我國刑罰的種類主刑：149緩刑、減刑、假釋緩刑：指法院對于判處拘役、三年以下有期徒刑的，規(guī)定考驗期，在該期限內沒有再犯新罪的，不再執(zhí)行刑罰的制度。

減刑：指被判處無期徒刑以下的，在執(zhí)行期間，確有悔改或立功表現(xiàn)，減輕原判制度。

假釋：對被判處有期或者無期徒刑的，經一定期限的服刑，確有悔改表現(xiàn)，附條件提前釋放的制度。緩刑、減刑、假釋緩刑：指法院對于判處拘役、三年以下有期徒刑150追訴時效追訴時效：指超過了法定期限，就不再追究犯罪分子刑事責任的制度。但在司法機關采取強制措施以后，逃避偵察和審判的，不受時效限制。

類別：1、法定最高刑不滿5年的，經過5年；2、法定最高刑為10年以下有期徒刑的，經過10年；3、法定最高刑為10年以上的，超過15年，4、法定最高刑為無期徒刑、死刑的，經過20年。追訴時效追訴時效：指超過了法定期限，就不再追究犯罪分子刑事151我國罪刑的種類1、危害國家安全罪；（如間諜罪）2、危害公共安全罪；（如放火罪、劫機罪）3、破壞市場經濟程序罪；（如走私罪、假冒專利罪）4、侵害公民人身權利、民主權利罪；（殺人罪）5、侵害財產罪；（如盜竊罪、詐騙罪）6、妨害社會按管理秩序罪（如冒充國家工作人員罪）7、危害國防利益罪（如破壞武器裝備罪）8、貪污賄賂罪（如受賄罪）9、瀆職罪（如司法人員貪臟枉法裁判）10、軍人違反職責罪（如虐待俘虜，情節(jié)惡劣）我國罪刑的種類1、危害國家安全罪；（如間諜罪）152涉及知識產權的幾種犯罪1、假冒注冊商標罪；（最高7年有期徒刑）

2、銷售假冒注冊商標的商品罪；（同上）3、非法制造、銷售非法制造的注冊商標標識罪；（同上）4、假冒專利罪；（最高3年以下徒刑）5、侵犯著作權罪；（最高7年以下）6、銷售侵權復制品罪；（最高3年以下）7、侵犯商業(yè)秘密罪（最高7年以下）以上犯罪均屬于刑法第三類犯罪，即《破壞市場經濟罪中的第3節(jié)“侵犯知識產權罪”》刑法213--219條）涉及知識產權的幾種犯罪1、假冒注冊商標罪；（最高7年有期徒刑153行政訴訟法相關知識產權法劉芳課件154行政訴訟法與民事訴訟法的關系民事訴訟法是行政訴訟法的基礎1、行政訴訟法有規(guī)定的，適用行政訴訟法；2、行政訴訟法沒有規(guī)定的，適用民事訴訟法；行政訴訟法與民事訴訟法的關系民事訴訟法是行政訴訟法的基礎155行政訴訟及其主要特點1、行政訴訟：當事人的合法權益受到行政權的侵害時的司法救濟程序。2、主要特點：（1）行政機關是確定的被告人；（2）對具體行政行為原則上只進行合法性審查，而不進行合理性審查（合理性：具體行政行為明顯不當?shù)模唬?）被告對被訴具體行政行為負有舉證責任，不得事后自行收集證據；（4）被告沒有反訴權；（5）不適用調解；（6）行政訴訟一般不停止執(zhí)行；（7）絕大多數(shù)情況行使司法撤銷權。行政訴訟及其主要特點1、行政訴訟：當事人的合法權益受到行政權156行政訴訟的受案范圍1、受案范圍

（1）具體行政行為：侵犯人身權、財產權等（2）包括不作為2、排除范圍（1）國家行為（國防、外交等）（2）抽象行政行為（法規(guī)、規(guī)章等）（3）內部行政決定（4）終局的裁決行為行政訴訟的受案范圍1、受案范圍157具體行政行為及其特點概念：行政機關針對特定人或者特定事件作出的具體的處理行為。特點：1、針對特定的相對人作出的行為2、對實體或程序上的權利義務進行設定或處分的行為3、一般情況下，要以法定的方法送達相對人具體行政行為及其特點概念：行政機關針對特定人或者特定事件作出158抽象行政行為及其特點概念：行政機關制定具有普遍約束力的規(guī)范性文件的行為。特點：1、適用對象不特定2、可反復適用3、效力的后及性