民事訴訟第三章訴權與訴

第四章訴權、訴

節(jié)

訴權一、訴權概說（一）訴權的定義和實質(zhì)是指當事人請求法院依法保護其民事權益的權利。訴權的實質(zhì)是司法保護請求權，即它是公民、法人和其他組織當其民事權益受到侵害或者與他人發(fā)生爭議時，請求法院用判決的方式予以保護的一種權利，是進行民事訴訟的基本權利。

在民事訴訟理論中，一般認為訴權具有雙重含義，即訴權包括程序意義上的訴權和實體意義上的訴權。（二元訴權說）民事訴訟第三章訴權與訴共60頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第1頁!1、程序意義上的訴權指當事人在程序上向法院請求行使審判權，以保護自己民事權益的一種權利。（主要包括起訴權、應訴權，反訴權，上訴權）民事訴訟第三章訴權與訴共60頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第2頁!2、實體意義上的訴權指當事人請求法院通過審判向?qū)Ψ疆斒氯颂岢鰧嶓w請求的權利。這種權利是基于實體法規(guī)定而產(chǎn)生的。對雙方當事人來說，就是期待法院判決支持其請求，也就是獲得勝訴的權利。民事訴訟第三章訴權與訴共60頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第3頁!u例：某一鄉(xiāng)村民甲、乙各牽一頭牛于一小橋上相遇，二牛相斗，乙的牛被甲的牛擠下橋摔死，乙向甲索要賠償費。甲提出：“在過橋時，我就向乙說，我的牛性子暴，讓我牽牛先過，但乙說不怕，繼續(xù)牽牛過橋。另外，兩牛打架，與我無關，因此，乙對牛被摔死后果自負：”乙與甲協(xié)商不成，欲提起訴訟付個：“說法”。問：乙是否享有訴權。民事訴訟第三章訴權與訴共60頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第4頁!聯(lián)系：一、訴權是訴訟權利的基礎，訴權決定訴訟權利二、訴訟權利由訴權派生，以訴權為核心，是訴權在各個不同訴訟階段的不同表現(xiàn)形態(tài)。（起訴權、上訴權就是訴權的具體表現(xiàn)）民事訴訟第三章訴權與訴共60頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第5頁!

1.它的行使須以民事訴訟法和民事實體法為依據(jù)；2.它為糾紛當事人平等享有；3.它的行使貫穿于訴訟的全過程4.它的內(nèi)容包括進行訴訟的權利和滿足訴訟請求的權利。（二）訴權的基本特征民事訴訟第三章訴權與訴共60頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第6頁!

訴權喪失的原因：

1、對權利的保護超過了訴訟時效；

2、法院對爭議的民事法律關系已經(jīng)作出裁判，并且該裁判發(fā)生了法律效力；

3、訴權的享有者死亡或者民事權利能力終止，而沒有權利義務的繼受者。民事訴訟第三章訴權與訴共60頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第7頁!訴的雙重含義：程序意義上的訴和實體意義上的訴

請求啟動訴訟程序程序意義上的訴保護民事權益實體意義上的訴法院民事訴訟第三章訴權與訴共60頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第8頁!訴與起訴的區(qū)別主要有二：（一）訴的主體包括原告、被告和第三人；而起訴的主體僅限于原告；（二）訴可以出現(xiàn)在一審程序、二審程序、再審程序和執(zhí)行程序之中；而起訴則只限于一審程序。民事訴訟第三章訴權與訴共60頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第9頁!4、訴與訴權的關系（1）區(qū)別：首先，訴是一種請求，而訴權則是一種權利或者權能。其次，訴處于動態(tài)，而訴權則處于靜態(tài)第三，訴是具體的，而訴權則是抽象的（2）聯(lián)系：首先，訴權是訴存在的基礎，訴是訴權的表現(xiàn)形式和行使訴權的起點；其次，訴權的雙重含義決定訴的雙重含義民事訴訟第三章訴權與訴共60頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第10頁!訴的要素到底有幾個，理論界有不同看法

二要素說：訴的標的、訴的理由

三要素說：訴的標的、訴的理由、訴的主體四要素說：訴的標的、訴的理由、訴的主體、訴訟請求民事訴訟第三章訴權與訴共60頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第11頁!2、訴的標的訴的標的即訴訟標的，是指當事人與人民法院之間的訴訟權利和訴訟義務所指向的客觀對象，即當事人之間爭議并由人民法院裁判的對象。

3、訴的理由訴的理由，即當事人向人民法院請求保護和進行訴訟的根據(jù)。沒有訴的理由，當事人的訴訟請求就不能實現(xiàn)。民事訴訟第三章訴權與訴共60頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第12頁!確認之訴特點：（只求確認，不求給付）、提出確認之訴的目的是要求法院明確某一民事法律關系是否存在。第二、沒有給付內(nèi)容，不具有執(zhí)行性。民事訴訟第三章訴權與訴共60頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第13頁!2、給付之訴給付之訴，是指一方當事人請求人民法院判令對方當事人履行一定民事義務之訴分類：現(xiàn)在給付之訴和將來給付之訴物的給付之訴與行為的給付之訴民事訴訟第三章訴權與訴共60頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第14頁!例：2007年4月在廣州某一廣場出現(xiàn)一半裸女尸，南方都市報說這個人是譚晶，成都超級女生06年50強，說她在與4個韓國人私混時被扔下來，一時全國媒體報到，網(wǎng)友還人肉搜索，說這個人就是超級女生譚晶，其實完全不是，譚晶收到很多電話在問：“你不是死了嗎？”，后把南方都市報告上法庭，要求停止侵權，賠禮道歉，賠償精神損失10萬元。民事訴訟第三章訴權與訴共60頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第15頁!例1：甲的鄰居乙買來建筑材料，準備在房后建一雜物間，甲認為會擋住自己出入的通道，堅決反對，乙不聽，甲向法院起訴，請求禁止乙的行為。例2：王某在李某家門口蓋了豬圈，夏天發(fā)出臭味，李某找王某協(xié)商未果，向法院起訴，最后法院判王某拆豬圈。民事訴訟第三章訴權與訴共60頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第16頁!給付之訴與確認之訴區(qū)別與聯(lián)系：1、確認之訴不能有給付內(nèi)容。2、確認之訴不具有執(zhí)行性，給付之訴具有執(zhí)行性。3、給付之訴中可以先確認再要求給付。例：王某向李某借2萬元到期不還，李某告到法院，法院首先要確認兩者之間是否存在借貸關系，再要求還錢。民事訴訟第三章訴權與訴共60頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第17頁!變更之訴特點：（現(xiàn)有關系，加以變更）1、雙方當事人對現(xiàn)存的法律關系無爭議。2、只是要求法院對某一法律關系加以變更。如：離婚訴訟解除收養(yǎng)關系之訴撤銷買賣合同之訴民事訴訟第三章訴權與訴共60頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第18頁!例：王老太太拾了個孩子，叫王小二，王小二長大結婚后，不贍養(yǎng)王老太太，王老太太一怒之下就向法院起訴要求1）解除他們之間的收養(yǎng)關系；（2）王小二一次性支付其贍養(yǎng)費用5萬元，王小二答辯時稱：“他與王老太太之間不存在收養(yǎng)關系，所以我也不會支付其任何贍養(yǎng)費?！贝税讣杏袔讉€訴？（變更之訴和給付之訴）民事訴訟第三章訴權與訴共60頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第19頁!二、權利保護的資格是指法院行使審判權的范圍。三、權利保護的利益訴訟類型不同，權利保護的利益也不同。它包括確認之訴的利益，給付之訴的利益，形成之訴的利益民事訴訟第三章訴權與訴共60頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第20頁!三、訴訟標的的識別指以什么為根據(jù)區(qū)別各種不同的訴訟標的。

大陸法系國家關于確定和識別訴訟標的的學說1．舊實體法說實體法上的請求權=訴訟標的該說是德國民事訴訟理論中的學說，它認為有多少個實體法上的請求權，就有多少個訴訟標的。因為實體法上的請求權是以實體法律關系為基礎的，所以，訴訟標的就是由實體法律關系來決定的。民事訴訟第三章訴權與訴共60頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第21頁!2．訴訟法說該學說完全從訴訟法立場去構建訴訟標的的理論，即利用原告在訴狀中提出的訴的聲明和事實理由來說明訴訟標的。二分肢說：訴訟標的=訴的聲明/原告陳述的事實理由民事訴訟第三章訴權與訴共60頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第22頁!一分肢說：訴訟標的=訴的聲明例：甲先以乙賭博成性為由起訴離婚，在訴訟請求被駁回后，又以乙有第三者為由起訴離婚，由于后訴與前訴的訴的聲明相同，盡管是事實理由不同，也是同一訴訟標的。民事訴訟第三章訴權與訴共60頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第23頁!例：甲乘坐乙公司的汽車外出旅游，途中發(fā)生了車禍，甲因此受了傷。甲要求乙公司賠償醫(yī)療費等損失。甲的這一主張涉及實體法上的兩個請求權。即《民法》上的侵害公民生命健康權而產(chǎn)生的損害賠償請求權和《合同法》上的基于一方當事人違反合同義務而產(chǎn)生的損害賠償請求權。依照舊實體法說，有兩個請求權，也就有兩個訴訟標的依照新實體法說，只有一個請求權，只不過這個請求權受兩個規(guī)范的支持。民事訴訟第三章訴權與訴共60頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第24頁!訴訟標的不同于訴訟標的物1、訴訟標是當事人之間發(fā)生爭議的民事權利義務關系，訴訟標的物則是民事權利義務關系所指向的對象。2、訴訟標的是任何一個訴都必須具備的，但訴訟標的物則未必每個訴都有。民事訴訟第三章訴權與訴共60頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第25頁!張?zhí)m起訴陳鋼，要求解除雙方之間的婚姻關系，并平均分割雙方的共有財產(chǎn)（共有房屋4間，共有存款1萬元）。本案中的訴訟標的是什么？A、張?zhí)m提出的離婚要求B．張?zhí)m要求分得的2間房屋C．張?zhí)m要求分得的5000元錢D．張?zhí)m請求法院解除的其與陳鋼之間的婚姻關系答案：D民事訴訟第三章訴權與訴共60頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第26頁!2000年10月，劉某上網(wǎng)時發(fā)現(xiàn)，搜狐網(wǎng)站首頁上“文學”欄目下的“小說”，通過點擊可以看到其譯作《唐吉訶德》。認為侵犯了他的著作權。向法院提起訴訟，被告稱，本公司所屬的搜狐網(wǎng)站從未將原告的作品在網(wǎng)上登載。網(wǎng)上確實有原告的作品，那是搜狐網(wǎng)站與這些網(wǎng)站有鏈接關系。但鏈接不是一種侵權行為。故其指控沒有法律依據(jù)。本案審理過程中劉京勝對于訴訟請求的變更是否構成訴的變更？民事訴訟第三章訴權與訴共60頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第27頁!三、訴的分離

訴的分離，是指人民法院受理案件后，將幾個訴從一個案件中分離出來，作為若干個獨立的案件分別進行審理解決。包括：、普通共同訴訟的分離。第二、反訴的分離。第三、訴的客體合并后的分離。第四、其他情況的分離。民事訴訟第三章訴權與訴共60頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第28頁!例：甲公司向乙公司訂購了40臺電腦，協(xié)議某一日交貨付款，乙公司按期交付了40臺電腦。但甲公司只交付了30臺電腦的貨款，其余10臺一直未還。乙起訴要求甲公司支付貨款及利息。法院受理，在訴訟過程中，甲公司提出貨款未還清是因為電腦質(zhì)量不合格，并準備提起反訴，要求乙公司承擔違約責任，并賠償損失。民事訴訟第三章訴權與訴共60頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第29頁!三、反訴的要件

1.反訴只能在本訴進行中提起；

2.反訴只能向受理本訴的法院提起且不屬于其他法院專屬管轄；

3.反訴請求與本訴請求能夠適用同一種訴訟程序合并審理；

4.反訴須由被告向本訴原告提起。

5.反訴與本訴要有牽連關系；牽連關系：1、基于法律關系產(chǎn)生牽連關系2、基于同一事實引出的牽連

民事訴訟第三章訴權與訴共60頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第30頁!例：1995年，《新生界》雜志社主編何健明在他所主編的雜志上發(fā)表了自己撰寫的長篇報告文學《科學大師的名利場》一文。該文描述李四光于新中國成立后在政治上的表現(xiàn)。李四光之女李林因為不滿該文中對李四光的描寫和評價。曾寫信給有關部門反映情況，后李林又以何建明和《新生界》雜志社為被告起訴到法院。稱：被告的文章，損害了李四光的名譽，也給家屬造成精神損害。請求法院判令被告收回該文，以消除影響，公開認錯，賠禮道歉，恢復名譽，賠償精神損害費100萬元。民事訴訟第三章訴權與訴共60頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第31頁!3、兩者之間的關系當事人行使程序意義上的訴權，其目的在于實現(xiàn)實體意義上的訴權。如果當事人沒有程序意義上的訴權，實體意義上的訴權就無從實現(xiàn)。反之，如果沒有實體意義上的訴權，程序意義上的訴權也就沒有行使的必要。（形式與內(nèi)容，手段與目的）民事訴訟第三章訴權與訴共60頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第32頁!注意：訴權與訴訟權利的關系

區(qū)別：一是法律依據(jù)不同；二是享有的主體不同。訴權是實體法和程序法所確定的，是當事人進行訴訟的基本權利，是訴訟權利的基礎；訴訟權利是由程序法所規(guī)定的，是當事人進行民事訴訟所享有的權利。民事訴訟第三章訴權與訴共60頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第33頁!其他訴訟參與人（包括訴訟代理人、證人、鑒定人、翻譯人員、勘驗人員和協(xié)助執(zhí)行人）訴權主體（當事人）訴權與訴訟權利的區(qū)別之一：主體不同訴訟權利主體，即民事訴訟法律關系主體，民事訴訟第三章訴權與訴共60頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第34頁!

二、訴權的取得和喪失取得條件1、必須是民事法律關系處于非正常狀態(tài)；2、與當事人有直接利害關系；3、可以通過審判方式恢復常態(tài)。

民事訴訟第三章訴權與訴共60頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第35頁!第二節(jié)訴一、訴的概念與特征

概念：是當事人依照法律規(guī)定，向人民法院提出的保護其合法權益的訴訟行為。

特征：1、主體只能是民事訴訟當事人；2、內(nèi)容是依法請求保護的民事權益；3、前提必須是民事法律關系處于非正常狀態(tài)；4、只能向人民法院提出。民事訴訟第三章訴權與訴共60頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第36頁!二、訴與起訴、訴訟、訴訟請求的界限

1.訴與起訴。訴作為當事人向法院提出予以司法保護的一種請求，其表現(xiàn)形式有起訴、反訴、上訴、再審之訴等。起訴是訴的表現(xiàn)形式之一，這是兩者的聯(lián)系。民事訴訟第三章訴權與訴共60頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第37頁!3.訴與訴訟請求。訴作為當事人向法院提出的予以司法保護的一種請求，包括程序意義上的訴和實體意義上的訴訴訟請求則僅限于實體意義方面的內(nèi)容，它是訴方當事人所提出的解決民事糾紛的具體方案，也即訴方當事人向?qū)Ψ疆斒氯颂岢龅臋嗬鲝?，相當于實體意義上的訴。民事訴訟第三章訴權與訴共60頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第38頁!三、訴的要素

訴的要素，是指構成一個訴所必不可少的能使訴特定化的因素。它是構成一個訴必不可少的組成部分，是訴的內(nèi)在組成。

民事訴訟第三章訴權與訴共60頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第39頁!

1、訴的主體訴的主體就是訴訟的當事人；任何一個訴，都必須要有當事人。

民事訴訟第三章訴權與訴共60頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第40頁!三、訴的種類1、確認之訴確認之訴，是指一方當事人請求法院確認其與對方當事人之間存在或者不存在某種民事法律關系的訴。分類：積極的確認之訴————確認存在消極的確認之訴————確認不存在

民事訴訟第三章訴權與訴共60頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第41頁!例1：李明起訴王海，請求判決兩人之間的買賣合同無效，也就是確認不存在有效的合同關系。例2：趙某與靳某原是夫妻。2006年經(jīng)法院判決離婚，婚生女孩靳小娟由母親越某撫養(yǎng)，靳某每月給500無生活費至靳小娟能獨立生活為止。2008年，靳某因懷疑靳小娟不是自己的親生女兒，遂向法院提起訴訟，請求確認其和靳小娟不存在親子關系。民事訴訟第三章訴權與訴共60頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第42頁!物的給付之訴特定物給付之訴種類物給付之訴。行為給付之訴積極行為給付之訴消極行為給付之訴民事訴訟第三章訴權與訴共60頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第43頁!給付之訴特點（先行確認，以求給付）、提起給付之訴的目的，在于請求法院判令對方當事人履行一定的民事義務。第二、具有執(zhí)行性。民事訴訟第三章訴權與訴共60頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第44頁!例3：下列哪一種民事訴訟請求屬于給付之訴？

A、甲起訴請求乙停止損害其名譽

B、丙起訴丁請求撤銷二人之間的房屋買賣合同

C、男方起訴前妻，請求將二人之子判歸前妻撫養(yǎng)

D、王某起訴李某，請求解除收養(yǎng)關系答案：A民事訴訟第三章訴權與訴共60頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第45頁!3、變更之訴（形成之訴）變更之訴，是指一方當事人請求人民法院通過判決，改變或者消滅其與對方當事人之間現(xiàn)存的某種民事法律關系之訴。分類：改變性變更之訴消滅性變更之訴民事訴訟第三章訴權與訴共60頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第46頁!變更之訴與確認之訴的區(qū)別：在確認之訴中，當事人對是否存在某種法律關系有爭議，需要法院加以明確；在變更之訴中，當事人對現(xiàn)存的民事法律關系無爭議，只是要求法院判決改變或者消滅這種民事法律關系。例：一對姑表親結婚，3個月后想結束婚姻關系，丈夫訴到法院，要求離婚。此訴訟是變更之訴嗎？民事訴訟第三章訴權與訴共60頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第47頁!第三節(jié)訴的利益一、訴的利益的涵義指當事人所提起的訴中應具有的，法院對該訴訟請求做出判決的必要性和實效性。必要性指法院有無必要通過判決來解決當事人之間的糾紛。實效性指法院能否通過判決實際解決該糾紛。民事訴訟第三章訴權與訴共60頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第48頁!第四節(jié)訴訟標的一、訴訟標的的涵義指當事人之間因發(fā)生爭議，而要求法院作出裁判的法律關系。訴訟標的是任何一起民事糾紛案件都必須具有的，作為一種民事權利義務關系，成為法院裁判的對象。民事訴訟第三章訴權與訴共60頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第49頁!例：甲與乙簽訂了一份房屋租憑合同，乙未按合同的規(guī)定交納房租，甲向法院起訴，要求判決乙交付房租。該案訴訟標的便是原告依據(jù)租憑合同所提出交付租金的請求權。民事訴訟第三章訴權與訴共60頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第50頁!例：原告先基于買賣合同要求被告支付價款，該訴訟請求被法院駁回，原告再次起訴要求被告返還已交付的貨物，在第二個訴訟中，盡管事實關系相同，但由于原告訴的聲明已發(fā)生了變化，所以第二個訴的標的不同個訴。民事訴訟第三章訴權與訴共60頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第51頁!3．新實體法說訴訟標的=事實關系它認為，當基于同一生活事件有多個實體法規(guī)范賦予原告向被告主張權利時，在實體法上不是存在多個并行的請求權，而是只有一個請求權，只不過該請求權在實體法上受到多個規(guī)范的支持，有多個法律上的理由。民事訴訟第三章訴權與訴共60頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第52頁!訴種類不同，訴訟標的也有區(qū)別

給付之訴的訴訟標的是原告基于與被告存在的某種實體法律關系提出的要求被告履行給付義務的請求；確認之訴的訴訟標的是原告請法院確認他與被告之間存在或不存在某一實體法律關系；變更之訴的訴訟標的則是原告請求法院變更或消滅與被告之間存在的某種法律關系民事訴訟第三章訴權與訴共60頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第53頁!王大明將房子租給劉大壯居住，月租金120元現(xiàn)王大明因劉大壯拖欠了5個月的房租未繳，而訴諸法院，要求劉大壯給付6000元房租?，F(xiàn)問，此案的訴訟標的指的是什么？A．王大明租給劉大壯的房子和劉大壯欠王大明的6000元錢B．王大明要求劉大壯支付的6000元租金C．王大明提出訴訟請求所依據(jù)的王大明與劉大壯之間存在的房屋租賃關系D．王大明、劉大壯與人民法院之間的訴訟法律關系答案：C民事訴訟第三章訴權與訴共60頁，您現(xiàn)在瀏覽的是第54頁!第五節(jié)訴的變動一、訴的變更指訴訟請求