清華行政法課件第一編

清華行政法課件第一編1

行政法與行政訴訟法

主講：清華大學法學院田思源tsiyuan@62795333

行政法與行政訴訟法2本課程的基本情況一、課程的內容行政法－行政訴訟法總論－分論組織、行為、程序、監(jiān)督救濟法行政復議行政訴訟本課程的基本情況一、課程的內容3本課程的基本情況二、課程的特點1、一門毫無邊際的法2、一門雜亂無章的法3、一門枯燥無味的法4、一門說不清楚的法5、一門不斷更新的法6、一門比較難學的法7、一門不得不學的法本課程的基本情況二、課程的特點4本課程的基本情況三、為什么要學行政法本課程的基本情況三、為什么要學行政法5本課程的基本情況四、怎樣學好行政法1、身邊行政法2、法條行政法3、判例行政法4、事件行政法本課程的基本情況四、怎樣學好行政法6第一編緒論第一章：行政法研究的理論起點——行政、行政權、行政關系第二章：行政法的基本問題——基本涵義、基本理念、基本原則第三章：行政法與行政法學的歷史發(fā)展第一編緒論第一章：行政法研究的理論起點7第一編緒論第一章：行政法研究的理論起點——行政、行政權、行政關系第一節(jié)行政法的基本范疇——行政第二節(jié)行政法的核心內容——行政權第三節(jié)行政法的調整對象——行政關系第一編緒論第一章：行政法研究的理論起點8第一節(jié)行政法的基本范疇——行政一、什么是行政1、為什么要研究行政2、什么是行政馬克思：“行政是國家的組織活動”。下定義的角度：行政的主體；行政的內容行政的主體是國家，由此區(qū)別于私人行政行政的內容是組織活動，對這里的“組織活動”應作廣義的理解，即為執(zhí)行和管理活動。第一節(jié)行政法的基本范疇——行政一、什么是行政9第一節(jié)行政法的基本范疇——行政行政首先是公行政而不是私行政。行政有公行政與私行政之分。公行政是公權力主體以實現(xiàn)國家、社會管理為目標，依法實施公權力的行為；私行政則不以實現(xiàn)國家、社會管理為目標，不以實施公權力為手段，而僅僅是以其個體利益的實現(xiàn)為目的的不借助于國家權力的管理活動，如私人企業(yè)內部的行政等。第一節(jié)行政法的基本范疇——行政行政首先是公行政而10第一節(jié)行政法的基本范疇——行政由于公權力從國家公權力擴展的社會公權力，公權力的主體也就由國家（主要指國家行政機關）擴展到了社會公共組織，如工會、婦聯(lián)等社會團體，公立大學、研究所等事業(yè)單位，律協(xié)、消協(xié)等行業(yè)組織，村委會、居委會等群眾性自治組織，等等。由此，原本私行政領域的主體具有了公行政的資格，所以需要注意區(qū)分其行政的公、私兩種不同的屬性。第一節(jié)行政法的基本范疇——行政由于公權力從國家公權11第一節(jié)行政法的基本范疇——行政其次，在公行政的大前提下：第一種：積極行政和消極行政。

積極行政試圖闡述“行政是什么”，它是從行政的性質、特征、功能等角度給行政下一個積極的定義。

消極行政是對行政的概念不作正面的界定，而是消極地將國家權力中的非行政的部分予以排除從而達到界定行政的目的。它試圖通過闡述“行政不是什么”來說明“行政是什么”。如：行政是指除立法、司法之外的國家職能活動。第一節(jié)行政法的基本范疇——行政其次，在公行政的大12第一節(jié)行政法的基本范疇——行政消極行政的觀點是建立在西方分權思想基礎上，與三權分立的憲政體制相吻合的，它雖然沒有說明行政的本質是什么，但對行政的范圍作了形式上的界定，也并非沒有意義。消極行政面臨兩個問題，一是行政與立法、司法界定上的困難。二是循環(huán)定義問題。第一節(jié)行政法的基本范疇——行政消極行政的觀點是建立13第一節(jié)行政法的基本范疇——行政

第二種：形式意義的行政和實質意義的行政。從行使職能的機關的性質來說明行政含義的，是形式意義上的行政；從國家職能的性質來說明行政含義的，則是實質意義上的行政。由于國家職能的混合和交叉，所以對行政形式意義的定義和實質意義的定義都面臨一些自身無法解釋的難題，因此多數(shù)學者主張采用形式意義為主、實質意義為補充的定義方式。第一節(jié)行政法的基本范疇——行政第二種：形式意義的14第一節(jié)行政法的基本范疇——行政第三種：特征描述?！靶姓荒芗右悦枋觯鵁o法予以定義”。定義的困難：現(xiàn)代國家行政目的、功能多元化，行政組織復雜化，行政行為方式多樣化。特征描述試圖對行政的實質功能、特色、行政組織、行為形式、行政的周邊條件、行政的特色以及行政與憲法、法律的關系等進行說明，近來，有不少學者采用消極行政說并以特征描述說為補充。第一節(jié)行政法的基本范疇——行政第三種：特征描述。15第一節(jié)行政法的基本范疇——行政德國行政法學者毛雷爾認為行政的典型特征：①行政是社會塑造活動——行政服務于共同體中的人。②與第一點相聯(lián)系，行政的出發(fā)點是公共利益。③行政主要是積極的、針對將來的塑造活動——這一點使它區(qū)別于司法。④行政是為處理事件而采取具體措施或者執(zhí)行特定的計劃的活動——這使其有別于立法活動。第一節(jié)行政法的基本范疇——行政德國行政法學者毛雷16第一節(jié)行政法的基本范疇——行政關于“特征描述”的定義方法：新聞出版總署2008年《關于查處“恐怖靈異類”音像制品的通知》所謂“恐怖靈異類”音像制品，是指以冤魂厲鬼、異性怪魔等異類非人為形象塑造，以奇異的超驗幻想、離奇的夢魘譫妄為虛構手段，以恐怖駭人、驚悚陰森、離奇懸疑的超現(xiàn)實情節(jié)為故事題材，以追求驚懼恐怖的感官刺激效果為目的的音像制品。第一節(jié)行政法的基本范疇——行政關于“特征描述”的定義方法17第一節(jié)行政法的基本范疇——行政行政：是法定主體以國家、社會管理為目標，以法律規(guī)范為依據(jù)，以執(zhí)行和管理活動為內容的權力行為。“法定主體”包括行政機關、法律法規(guī)授權的組織和行政機關委托的組織，“以國家、社會管理為目標”體現(xiàn)了國家利益和社會公共利益，“以法律規(guī)范為依據(jù)”體現(xiàn)了“依法行政”的要求，“以執(zhí)行和管理活動為內容”反映了行政的實質特征。第一節(jié)行政法的基本范疇——行政行政：是法定主體以18第一節(jié)行政法的基本范疇——行政二、行政活動的存在理由及其諸形態(tài)

為了更直觀的理解和認識行政，我們來分析行政為什么存在及其存在的諸形態(tài)。第一節(jié)行政法的基本范疇——行政二、行政活動的存在理由及其19第一節(jié)行政法的基本范疇——行政（一）行政活動的擴大——行政國的出現(xiàn)1、“警察國家”在自由資本主義時期，國家和社會是二元的，國家職能僅限于防止外敵入侵的外交和軍事、維持國內治安的警察和司法、以及道路的維護和管理等?！爸钡?914年8月，除了郵局和警察以外，一名具有守法意識的英國人可以度過他的一生卻幾乎沒有意識到政府的存在”。第一節(jié)行政法的基本范疇——行政（一）行政活動的擴大20第一節(jié)行政法的基本范疇——行政2、“行政國家”隨著西方列國社會經濟的迅猛發(fā)展，新的社會矛盾和社會問題也隨之大量地呈現(xiàn)出來，行政活動趨向肥大化和多樣化，行政的作用也從消極的維持社會治安的秩序國家，向積極的介入社會經濟生活和增進國民的福祉的法治國家、福祉國家、行政國家移行。第一節(jié)行政法的基本范疇——行政2、“行政國家”21第一節(jié)行政法的基本范疇——行政特別是20世紀60、70年代以來，為了對應世界范圍內高度的經濟成長所帶來的各種社會問題，行政活動被迅速強化。龐大的行政組織、繁多的行政法律規(guī)范、擴大的行政預算等即是其“強化”的證明，該趨勢至今亦沒有減弱的跡象。公民“從搖籃到墳墓”都離不開行政了。田氏：“溜狗也會碰到行政法”第一節(jié)行政法的基本范疇——行政特別是20世紀6022第一節(jié)行政法的基本范疇——行政（二）糾紛、被害的預防及其簡易的解決作用——民、刑事法的局限1、預防行政糾紛和被害案件發(fā)生后，民、刑事法都是事后的對應，其對糾紛和被害的防止是間接的。而行政是在事前，在抽象的危險、在被害發(fā)生的可能性階段即介入，以防止糾紛和被害的發(fā)生。如許可證制度等。這就是事“預防行政”。

第一節(jié)行政法的基本范疇——行政（二）糾紛、被害的預防及其23第一節(jié)行政法的基本范疇——行政2、解決和防止輕微、反復被害的作用在社會生活中，各種各樣的行為所帶來的被害不明確，或由于被害程度的輕微而放任其發(fā)生的情況很多，但這些行為和被害日積月累，其后果和影響也是不能無視的。在此行政的介入是必要的。例如自行車亂停亂放問題，被動吸煙的拒絕權問題等。第一節(jié)行政法的基本范疇——行政2、解決和防止輕微、反復被24第一節(jié)行政法的基本范疇——行政（三）制御社會無序發(fā)展、引導社會有序發(fā)展由于人們追求各自的權利、自由和利益，如果社會完全依靠經濟原則的自律來發(fā)展的話，那將是無序化的社會。社會的發(fā)展需要制御和誘導，例如都市化問題，環(huán)境問題等。這就需要行政的介入,并且是事前介入（對已經惡化了的環(huán)境的治理是不經濟的，應事前規(guī)制）。第一節(jié)行政法的基本范疇——行政（三）制御社會無序發(fā)展、引25第一節(jié)行政法的基本范疇——行政（四）公共利益與公共安全的確保公共利益與公民個人利益是密切相聯(lián)的，公共利益和公共安全的確保是公民個人權利、自由實現(xiàn)的前提。公共衛(wèi)生、藥品安全、有害物規(guī)制（毒品、興奮劑等）、消防、災害對策（防止及其救濟）、危險防止（槍支管理）等。第一節(jié)行政法的基本范疇——行政（四）公共利益與公共安全的26第一節(jié)行政法的基本范疇——行政（五）生活必需的社會服務的直接供給和供給的確保涉及人民群眾日常生活的社會服務亦需行政的介入（必要的干預），僅靠經濟原則是無法保證公平的價格和適當?shù)臄?shù)量的服務供給的。例如：教育、郵電、醫(yī)院、交通、社會保障和福祉、煤氣水電等。第一節(jié)行政法的基本范疇——行政（五）生活必需的社會服務的27第一節(jié)行政法的基本范疇——行政（六）其他的管理業(yè)務1、社會的各種管理業(yè)務度量衡制度、戶籍、外國人入國和在留、貨幣的鑄造、情報的收集和管理。2、收入確保、財產管理稅制、煙、酒產業(yè)的規(guī)制等。3、行政的內部管理組織和公務員。第一節(jié)行政法的基本范疇——行政（六）其他的管理業(yè)務28第一節(jié)行政法的基本范疇——行政三、行政的種類

1、

內部行政與外部行政

2、

抽象行政與具體行政

3、

秩序行政與服務行政

4、

負擔行政與授益行政

5、

依職權行政與依申請行政

6、

強制行政與非強制行政

7、

羈束行政與自由裁量行政第一節(jié)行政法的基本范疇——行政三、行政的種類29第一節(jié)行政法的基本范疇——行政此外，作為行政與不作為行政，要式行政與非要式行政，等等。部門行政法學按照行政的部門、領域的分類也是很有意義的，如警察行政、海關行政、教育行政，等等。過去我們注重外部行政、具體行政、秩序行政、負擔行政、依職權行政、強制行政和自由裁量行政?，F(xiàn)在從秩序行政到服務行政、從負擔行政到授益行政、從強制行政到非強制行政的行政觀念和行政模式的轉變，正在改變著我們對行政的傳統(tǒng)認識。第一節(jié)行政法的基本范疇——行政此外，作為行政與不作為30第二節(jié)行政法的核心內容——行政權有了行政并非就有了行政法。只有當行政權獨立于立法權和司法權而被廣泛運用時，有了對行政權予以規(guī)范的要求，而產生了現(xiàn)代意義的行政法。行政法設定和促進行政權，監(jiān)督和控制行政權，并對行政權的后果予以補救，行政法學中的每一條原理幾乎都可以在行政權上找到它的起因和歸宿。行政主體其實就是實施行政權的主體；實施行政權的行為便構成行政行為；行政法律關系實際上就是與行政權直接相關的法律關系。行政法的核心或實質內容是行政權。第二節(jié)行政法的核心內容——行政權有了行政并非就有了31第二節(jié)行政法的核心內容——行政權一、行政權的概念和特征行政權是指憲法和行政組織法授予的行政主體執(zhí)行法律、政策，管理國家行政事務和社會事務的國家權力。行政權具有如下特征（不能機械理解）：1、公共性與公益性

2、能動性與優(yōu)益性

3、執(zhí)行性與強制性4、法定性和不可處置性

第二節(jié)行政法的核心內容——行政權一、行政權的概念和特征32第二節(jié)行政法的核心內容——行政權二、行政權的分類

（一）權力性質國防權；外交權；治安權；經濟管理權；社會文化管理權等。（二）權力內容行政規(guī)范制定權；證明、確認、指導權；對權利的賦予、剝奪權；對義務的科以、免除權；對爭議的調處權等。（三）權力形式行政規(guī)范制定權；行政處理權；行政監(jiān)督權；行政司法權等。第二節(jié)行政法的核心內容——行政權二、行政權的分類33第三節(jié)行政法的調整對象——行政關系一、什么是行政關系行政關系是指行政主體行使行政職權而與行政相對人發(fā)生的關系。行政關系分為內部行政關系和外部行政關系，行政管理關系和行政監(jiān)督救濟關系。內部行政產生內部行政關系，外部行政產生外部行政關系。內部行政關系和外部行政關系都包含有管理關系和監(jiān)督救濟關系。

第三節(jié)行政法的調整對象——行政關系一、什么是行政關系34第三節(jié)行政法的調整對象——行政關系內部的管理關系，（管理關系不限于外部行政，內部行政也同樣存在管理關系）是內部行政主體對內部行政事務在管理過程中所發(fā)生的關系，如上級行政機關對下級行政機關、行政機關對公務員的管理關系等。內部的監(jiān)督救濟關系，是對內部行政主體的監(jiān)督和對內部行政相對人的救濟關系，如人事、審計和監(jiān)察部門的監(jiān)督關系，公務員的申訴制度等。第三節(jié)行政法的調整對象——行政關系內部的管理關系，35第三節(jié)行政法的調整對象——行政關系外部的管理關系，是外部行政主體對外部行政事務在管理過程中所發(fā)生的關系，如行政機關對公民、法人或其他組織的管理關系等。外部的監(jiān)督救濟關系，是有權行政主體對外部行政主體的監(jiān)督和對外部行政相對人的救濟關系（信訪、行政復議等）。外部行政關系是行政法重點調整的內容。第三節(jié)行政法的調整對象——行政關系外部的管理關系，36第三節(jié)行政法的調整對象——行政關系分析主流觀點：行政關系包括:1、行政管理關系2、行政法制監(jiān)督關系3、行政救濟關系4、內部行政關系第三節(jié)行政法的調整對象——行政關系分析主流觀點：37第一章閱讀資料1．熊文釗：《現(xiàn)代行政法原理》，“行政法學研究的理論起點”部分，3～21頁，法律出版社，2000。2．姜明安主編：《行政法與行政訴訟法》，3版，“行政與行政國家”部分，5～12頁，“行政法制監(jiān)督關系”部分，20～21頁，北京大學出版社、高等教育出版社，2007。3．楊海坤、章志遠：《中國行政法基本理論研究》，“行政”和“行政權”部分，1～22頁，北京大學出版社，2004。4．羅豪才主編：《行政法學》（修訂本），“行政法的概念”部分，7～10頁，中國政法大學出版社，99年第一章閱讀資料1．熊文釗：《現(xiàn)代行政法原理》，“行政法學研究38第一編緒論第二章行政法的基本問題

——基本含義、基本理念和基本原則第一節(jié)行政法的基本含義第二節(jié)行政法的基本理念第三節(jié)行政法的基本原則第一編緒論第二章行政法的基本問題

——基本39第一節(jié)行政法的基本含義一、什么是行政法給法下定義的方法：“調整對象”和“調整方法”。獨特的調整對象是該法成為一個獨立的法律部門的前提條件和價值基礎，也是該法區(qū)別于他法的重要標志。當不同的法律部門在調整對象上有交叉時，則再考慮“調整方法”。第一節(jié)行政法的基本含義一、什么是行政法40第一節(jié)行政法的基本含義

姜明安《行政法學》：所謂行政法，就是調整行政關系——即調整國家行政機關在行使執(zhí)行、指揮、組織、監(jiān)督職能過程中發(fā)生的各種社會關系——的法律規(guī)范的系統(tǒng)。胡建淼《行政法學》：所謂行政法，是指有關國家行政管理的各種法律規(guī)范的總和，是以行政關系為調整對象的一個僅次于憲法的獨立法律部門，其目的在于保障國家行政權運行的合法性和合理性。第一節(jié)行政法的基本含義姜明安《行政法學》：所謂行政法41第一節(jié)行政法的基本含義

方世榮《行政法與行政訴訟法》：行政法可界定為是調整圍繞行政活動而形成的各種社會關系，配置并控制行政權，確認和保障公民合法權益的各種法律規(guī)范之總和。姜明安《行政法與行政訴訟法》：所謂行政法，即是調整行政關系的，規(guī)范和控制行政權的法律規(guī)范系統(tǒng)。第一節(jié)行政法的基本含義方世榮《行政法與行政訴訟法42第一節(jié)行政法的基本含義

羅豪才《行政法學》：行政法是國家重要的部門法之一，是調整行政關系以及在此基礎上產生的監(jiān)督行政關系的法律規(guī)范和原則的總稱。

馬懷德《行政法與行政訴訟法》：行政法是關于行政權力的授予、行使以及對行政權力進行監(jiān)督和其后果予以補救的法律規(guī)范的總稱。第一節(jié)行政法的基本含義羅豪才《行政法學》：行政法43第一節(jié)行政法的基本含義對上述定義的分析：“調整對象”和“行政權”原：行政法是調整行政關系的法律規(guī)范的總和?，F(xiàn)：行政法是調整行政關系和由此產生的監(jiān)督行政關系的法律規(guī)范和原則的總和。現(xiàn)：行政法是調整基于行政權力運作而引起的社會關系的法律規(guī)范和原則的總稱。這里的社會關系包括行政關系和監(jiān)督行政關系。現(xiàn)：有關行政（以及與行政有關）的法律規(guī)范的總稱。（包括了行政訴訟法）第一節(jié)行政法的基本含義對上述定義的分析：“調整對象”和“44第一節(jié)行政法的基本含義

行政法：是以行政為基本范疇，以行政權為核心內容，以行政關系為調整對象的法律規(guī)范的總稱。第一節(jié)行政法的基本含義行政法：是以行政為基本范疇，以45第一節(jié)行政法的基本含義二、行政法的特征1、沒有一部統(tǒng)一完整的行政法典。2、行政實體性法律規(guī)范與行政程序法律規(guī)范的交叉。

第一節(jié)行政法的基本含義二、行政法的特征46第一節(jié)行政法的基本含義三、行政法的淵源行政法的淵源也叫行政法的法源，是指行政法的外部表現(xiàn)形式和根本來源。對行政法淵源的學習，掌握行政法的來源和表現(xiàn)形式，有助于進一步理解行政法的本質屬性和適用范圍。第一節(jié)行政法的基本含義三、行政法的淵源47第一節(jié)行政法的基本含義不同國家法的淵源不盡相同。各國行政法文化、行政法背景和行政法制度等的不同，使得同一法系國家行政法的淵源呈現(xiàn)出不同的特色，比如同為大陸法系，德國成文法是其行政法的重要淵源，而法國最高行政法院的判例則是其行政法的重要淵源。第一節(jié)行政法的基本含義不同國家法的淵源不盡相同。48第一節(jié)行政法的基本含義在我國，行政法主要來源于成文法（即制定法淵源），近年來學者們對我國行政法的不成文法（即非制定法）淵源也給予了充分的關注。我國行政法的淵源主要有：第一節(jié)行政法的基本含義在我國，行政法主要來源于成49第一節(jié)行政法的基本含義（一）憲法（二）法律（三）行政法規(guī)（四）地方性法規(guī)（五）行政規(guī)章第一節(jié)行政法的基本含義（一）憲法50第一節(jié)行政法的基本含義（六）其他特別法規(guī)和規(guī)定1、民族自治條例和單行條例

2、經濟特區(qū)的法規(guī)和規(guī)章

3、軍事法規(guī)和軍事規(guī)章（七）法律解釋立法解釋；司法解釋；行政解釋；地方解釋（八）國際條約和行政協(xié)定第一節(jié)行政法的基本含義（六）其他特別法規(guī)和規(guī)定51第一節(jié)行政法的基本含義四、行政法在法律體系中的地位

1、調整對象重要（公權力與私權利）2、與憲法關系密切第一節(jié)行政法的基本含義四、行政法在法律體系中的地位52第二節(jié)行政法的基本理念控權論管理論平衡論行政法的目的保障私人的權利和自由保障國家和社會公共利益保障和防止（雙方當事人）行政法的內容控制和限制政府權力國家管理關系行政關系監(jiān)督行政關系行政法的基本原則依法行政、限制自由裁量權管理原則依法行政消極和積極行政法手段司法審查行政程序強制和命令綜合運用各種手段第二節(jié)行政法的基本理念控權論管理論平衡論行政法的保障53第二節(jié)行政法的基本理念一、平衡論的提出《中國法學》1993年第1期發(fā)表了羅豪才、袁曙宏、李文棟的《現(xiàn)代行政法的理論基礎－－論行政機關與相對一方的權利義務平衡》論文，首次提出“平衡論”。第二節(jié)行政法的基本理念一、平衡論的提出54第二節(jié)行政法的基本理念二、平衡論的基本含義在行政機關與相對一方權利義務的關系中，權利義務總體上應當是平衡的。它既表現(xiàn)為行政機關與相對一方權利平衡，也表現(xiàn)為行政機關與相對一方義務的平衡；既表現(xiàn)為行政機關自身權利義務平衡，也表現(xiàn)為相對一方自身權利義務的平衡?！捌胶庹摗币卜Q為“兼顧論”，即兼顧國家利益、公共利益與個人利益的一致。第二節(jié)行政法的基本理念二、平衡論的基本含義55第二節(jié)行政法的基本理念三、關于平衡論的爭論有關“平衡論”的肯定與否定的爭論集中表現(xiàn)在兩篇論文上。1、楊解君：《關于行政法理論基礎若干觀點的評述》，載自《中國法學》1996年第2期2、王錫鋅、沈巋的：《行政法理論基礎再探討》，載自《中國法學》1996年第4期第二節(jié)行政法的基本理念三、關于平衡論的爭論56第二節(jié)行政法的基本理念四、其他幾種主要觀點（一）

服務論為了使政府能夠更有效地為全體人民和整個社會提供最好的服務和最大的福利，法律授予其各種必要的職權，使其能夠憑借該職權積極處理行政事務；但是行政職權的行使不得超越法律授權的范圍，更不得對人民的自由和權利造成侵害。應松年朱維究方彥：《行政法學理論基礎問題探究》《北京政法學院學報》1983年第2期陳泉生：《論現(xiàn)代行政法學的理論基礎》《法制與社會發(fā)展》1995年第5期第二節(jié)行政法的基本理念四、其他幾種主要觀點57第二節(jié)行政法的基本理念（二）公共權力論國家權力、政府權力、司法權力等不是某種特權或私權，而是社會的權力、人民的權力；行使這些權力的機關和人員，不應是凌駕于社會之上、人民之上的官僚機構和官僚，他（它）們必須是不謀私利、不以權營私的，是全心全意為人民服務的。武步云：《行政法的理論基礎——公共權力論》《法律科學》1994年第3期第二節(jié)行政法的基本理念（二）公共權力論58第二節(jié)行政法的基本理念（三）公共利益本位論葉必豐：《論行政法的基礎對行政法的法哲學思考》《現(xiàn)代行政法的平衡理論》北京大學出版社1997年（四）新控權論（綜合控權論）孫笑俠：《法律對行政的控制》山東人民出版社1999年（五）控權－平衡論郭潤生、宋德功：《控權—平衡論——兼論現(xiàn)代行政法歷史使命》《中國法學》1996年第6期第二節(jié)行政法的基本理念（三）公共利益本位論59第二節(jié)行政法的基本理念（六）控權＋服務論王連昌：《行政法學》中國政法大學出版社2002年修訂版王學輝：《市場經濟條件下行政法學新視野》《現(xiàn)代法學》2000年第1期（七）行政職責本位論文正邦：《論行政法的基本理論——行政職責本位論》《法商研究》2001年第3期（八）政府法治論（楊海坤）第二節(jié)行政法的基本理念（六）控權＋服務論60第二節(jié)行政法的基本理念（九）公平、效率、穩(wěn)定論賀善征：《關于行政法律觀念的研究》《行政法學研究》1995年第1期（十）服務、管理、法律監(jiān)督（朱維究）（十一）保障公益、授權與控權（熊文釗）（十二）授權、分權、控權——平衡，行政法生存的理（姜明安）（十三）行政文明論茅銘晨：《行政文明——對行政法理論基礎的再認識》《中國法學》2004年第2期第二節(jié)行政法的基本理念（九）公平、效率、穩(wěn)定論61

第三節(jié)

行政法的基本原則

一、行政法基本原則概述（一）行政法基本原則的含義

是指反映行政法的本質和基本價值要求，貫穿于行政法體系，體現(xiàn)行政法各項制度內在聯(lián)系的基本規(guī)則。第三節(jié)行政法的基本原則一、行政法基本原則概述62

第三節(jié)

行政法的基本原則

（二）我國關于行政法基本原則的研究1986年以前：1、堅持黨的領導原則2、人民群眾參加國家管理原則3、各民族權利平等原則4、民主集中制原則5、國家實行計劃化原則6、社會主義法制原則7、實行精簡原則第三節(jié)行政法的基本原則（二）我國關于行政法基本原則的63

第三節(jié)

行政法的基本原則

8、按照客觀規(guī)律辦事，實行有效的行政管理原則9、“四個堅持”原則10、管理民主化原則11、管理科學化原則12、管理法制化原則13、為人民服務原則14、效率原則第三節(jié)行政法的基本原則8、按照客觀規(guī)律辦事，實行有效64

第三節(jié)

行政法的基本原則

1986年以后：1、行政權統(tǒng)一原則2、依法行政原則（行政法治原則；法治原則；行政法制原則；行政合法性原則；合法性原則；社會主義法治原則；以法行政原則）3、統(tǒng)一領導、分級管理原則4、參與行政原則5、行政管理中的民族平等原則6、行政首長負責制原則第三節(jié)行政法的基本原則1986年以后：65

第三節(jié)

行政法的基本原則

7、因地制宜原則8、行政效率原則9、國家計劃管理原則10、行政民主原則11、行政合理原則12、越權無效原則13、應急性原則14、行政責權一致原則第三節(jié)行政法的基本原則7、因地制宜原則66

第三節(jié)

行政法的基本原則

15、行政權威原則16、行政法的科學性原則17、民主與效率相協(xié)調原則18、行政公開原則19、行政統(tǒng)一原則20、行政時效原則第三節(jié)行政法的基本原則15、行政權威原則67

第三節(jié)

行政法的基本原則

21、行政權行使的法律制約、監(jiān)督原則22、依法行政和堅持黨的領導原則23、工作責任制原則24、責任行政原則25、從實際出發(fā)原則26、國家、集體、個人利益統(tǒng)一原則27、保障自由、平等、競爭原則第三節(jié)行政法的基本原則21、行政權行使的法律制約、監(jiān)68

第三節(jié)

行政法的基本原則

1986年以前：國家行政管理的基本原則1986年以后：行政法的基本原則20世紀90年代以后：兩原則或者一原則行政合法性原則；行政合理性原則行政法制（法治）原則第三節(jié)行政法的基本原則1986年以前：國家行政管理的69

第三節(jié)

行政法的基本原則

近年來，學者們又提出了許多新觀點：行政法定、行政均衡、行政正當原則行政法定、正當程序、行政效益原則行政法定、比例、誠信、保障相對人權益原則依法行政、合理性、責任行政、誠信、正當程序原則行政法的實體性原則（依法行政、尊重和保障人權、越權無效、信賴保護、比例）和行政法的程序性原則（正當法律程序、行政公開、行政公正、行政公平）依法行政、信賴保護、比例原則依法行政（行政法治）原則第三節(jié)行政法的基本原則近年來，學者們又提出了許多新觀70

第三節(jié)

行政法的基本原則

二、行政法定原則

即法無明文規(guī)定不得任意行政具體包括：職權法定原則、法律優(yōu)先（法律優(yōu)位）原則和法律保留原則第三節(jié)行政法的基本原則二、行政法定原則71

第三節(jié)

行政法的基本原則

（一）職權法定原則1、行政職權必須基于法律的授權才能存在2、行政職權的行使必須依據(jù)法律、遵守法律3、行政授權、行政委托必須有法律依據(jù)，符合法律要旨4、超越法定職權的行為為越權行為，越權無效5、任何行政違法行為均須承擔相應的法律責任第三節(jié)行政法的基本原則（一）職權法定原則72

第三節(jié)

行政法的基本原則

（二）法律優(yōu)先（法律優(yōu)位）原則該原則強調法律較之于行政權之優(yōu)越地位，是指一切行政權之作用或行使，應受法律的約束，不得違反法律。該原則具體是指在法律已有規(guī)定的情況下，行政法規(guī)、規(guī)章不得與法律相抵觸，凡有抵觸概以法律為準；在法律尚無規(guī)定，根據(jù)特別授權，行政法規(guī)、規(guī)章作了規(guī)定時，一旦法律就同一事項作出規(guī)定，則法律具有優(yōu)先地位，行政法規(guī)、規(guī)章必須服從之。第三節(jié)行政法的基本原則（二）法律優(yōu)先（法律優(yōu)位）原則73

第三節(jié)

行政法的基本原則

（三）法律保留原則是指在國家法律秩序范圍內，某些事項只能保留給立法機關專屬立法，行政機關不得代為規(guī)定，未經法律特別授權，行政機關不得對立法機關的保留立法事項自行創(chuàng)制規(guī)則。該原則嚴格區(qū)分了國家立法權和行政立法權，以保障國家立法權的至上性，防止因行政立法權的過度膨脹而侵害行政相對人的合法權益。第三節(jié)行政法的基本原則（三）法律保留原則74

第三節(jié)

行政法的基本原則

法律保留分為“絕對保留”和“相對保留”“絕對保留”事項只能制定法律：1、國家主權的事項；2、各級人大、政府、法院和檢察院的產生、組織和職權；3、民族區(qū)域自治制度、特別行政區(qū)制度、基層群眾自治制度；4、犯罪和刑罰；5、對公民政治權利的剝奪、限制人身自由的強制措施和處罰；6、對非國有財產的征收；7、民事基本制度；8、基本經濟制度以及財政、稅收、海關、金融和外貿的基本制度；9、訴訟和仲裁制度；10、必須由全國人大及其常委會制定法律的其他事項。第三節(jié)行政法的基本原則法律保留分為“絕對保留75

第三節(jié)

行政法的基本原則

此外，上述規(guī)定的10項內容尚未制定法律的，全國人大會及其常委會有權作出決定，授權國務院可以根據(jù)實際需要，對其中的部分事項先制定行政法規(guī)，此為“相對保留”事項，但是有關犯罪和刑罰、對公民政治權利的剝奪和限制人身自由的強制措施和處罰、司法制度等事項除外（即“絕對保留”）。第三節(jié)行政法的基本原則此外，上述規(guī)定的10項76

第三節(jié)

行政法的基本原則

三、私權利與公權力同等保護原則行政法是調整行政關系的，就外部行政關系而言，它體現(xiàn)為行政公權力與行政相對人私權利的關系。行政法應當維護和促進行政權的有效行使，積極實現(xiàn)行政目的；同時行政法亦應保護行政相對人的私權利不受行政不法侵害，監(jiān)督和控制行政權的濫用。長期以來，由于我們過分強調了保護公權力而使私權利受到極大的壓制和傷害。私權利的保護與公權力的保護同等重要，為了實現(xiàn)同等的保護，現(xiàn)階段應強調對私權利的保護和救濟，強調對公權力的規(guī)范和監(jiān)督。

第三節(jié)行政法的基本原則三、私權利與公權力同等保護原則77

第三節(jié)

行政法的基本原則

四、比例原則比例原則始于德國，它由司法判例所確立，后被明文規(guī)定于法律條文中，并為現(xiàn)時的荷蘭、西班牙、葡萄牙和我國臺灣所接受，在其行政執(zhí)法和行政訴訟中得到了不同程度的適用。第三節(jié)行政法的基本原則四、比例原則78

第三節(jié)

行政法的基本原則

比例原則是指行政主體行政權力的行使，不能給相對人造成超過行政目的之價值的侵害，如果為了實現(xiàn)行政目標可能對相對人權益造成某種不利影響時，應使這種不利影響限制在盡可能小的限度和范圍內，使二者處于適度的比例。比例原則強調行政手段與目的之間的均衡關系，通常認為，比例原則中還包含有三個次級原則∶第三節(jié)行政法的基本原則比例原則是指行政主體行79

第三節(jié)

行政法的基本原則

第一，適當性原則。即行政機關采取的措施及方法應有助于行政目的之實現(xiàn)，否則即違反適當性原則。如某公司長期假冒他人專利產品，當?shù)毓ど滩块T只定期收取罰款，而不禁止假冒專利產品的行為，工商部門采取的罰款實已淪為變相收費，無助于保護知識產權，維護市場秩序目的之實現(xiàn)。第三節(jié)行政法的基本原則第一，適當性原則。即行80

第三節(jié)

行政法的基本原則

第二，必要性原則（亦稱最小損害原則）。意指在有多種同樣可達成行政目標之方法可供選擇時，行政機關應選擇對相對人權益侵害最小者，不能超出必要的限度，否則即違反必要性原則。如稅務部門有權扣押欠稅者財產，若其可在扣押產品與扣押設備之間選擇，則一般應選擇前者，因為這對欠稅者的損害較小。第三節(jié)行政法的基本原則第二，必要性原則（亦81

第三節(jié)

行政法的基本原則

第三，相當性原則。行政機關采取的方法對相對人權益造成的侵害不得與欲實現(xiàn)之目的顯失均衡，兩者之間應保持相對均衡的關系，否則即違反相當性原則。如警察使用槍支的目的在于制伏犯人，若警察鳴槍示警后，犯人已經畏服，則行政目的即已達到。此時，若警察仍向犯人射擊致其傷亡，則該侵害與行政目的不存在均衡關系，從而違背相當性原則。第三節(jié)行政法的基本原則第三，相當性原則。行政82

第三節(jié)

行政法的基本原則

五、誠實信用（誠信）原則誠實信用（誠信）原則是民法上的一項重要原則，現(xiàn)已援用于行政法領域，其基本涵義是行政主體在行使權力履行義務時，應依誠實及信用之方法，不得隨意變更、反復無常。第三節(jié)行政法的基本原則五、誠實信用（誠信）原則83

第三節(jié)

行政法的基本原則

信用（誠信）原則的基本要求是：1、法律規(guī)范的穩(wěn)定性和不可溯及性2、行政活動的明確性、可預測性3、行政活動的真實性和確定性4、行政承諾的踐行5、信賴保護－對行政處理撤銷權的限制6、行政契約的履行第三節(jié)行政法的基本原則信用（誠信）原則的基本84

第三節(jié)

行政法的基本原則

六、正當程序原則正當程序原則是指行政權力的行使應當遵循最低限度的程序要求。正當程序原則的基本要求是：1、行政公開2、聽取意見3、說明理由4、聽取陳述和申辯5、救濟告知6、回避7、禁止單方接觸第三節(jié)行政法的基本原則六、正當程序原則85第二章閱讀資料1．羅豪才主編：《現(xiàn)代行政法的平衡理論》，北京，北京大學出版社，1997。2．胡建淼：《行政法學》，“中國行政法基本原則的現(xiàn)狀”部分，54～59頁，北京，法律出版社，1998。3．周佑勇：《行政法基本原則研究》，武漢，武漢大學出版社，2005。第二章閱讀資料1．羅豪才主編：《現(xiàn)代行政法的平衡理論》，北京86第一編緒論第三章行政法與行政法學的歷史發(fā)展第一節(jié)我國行政法與行政法學的歷史發(fā)展第二節(jié)外國行政法與行政法學的歷史發(fā)展第三節(jié)我國關于外國行政法的研究第一編緒論第三章行政法與行政法學的歷史發(fā)展87第一節(jié)我國行政法與行政法學的

歷史發(fā)展一、背景1、加強社會主義民主健全社會主義法制2、“行政法制”概念的提出3、從“以法行政”到“依法行政”4、人治與法治、法制與法治5、依法治國建設社會主義法治國家6、依法行政是依法治國的基礎和核心第一節(jié)我國行政法與行政法學的

歷史發(fā)展一、背景88第一節(jié)我國行政法與行政法學的

歷史發(fā)展二、過程三、成就1、行政法學研究的繁榮2、行政法規(guī)范體系的建立3、依法行政的深入3、行政糾紛的解決第一節(jié)我國行政法與行政法學的

歷史發(fā)展二、過程89第一節(jié)我國行政法與行政法學的

歷史發(fā)展四、經驗1、行政法治建設與國家法治建設相適應2、行政法治建設的全方位推進與重點推進相統(tǒng)一3、理論研究與社會實踐、國外經驗與本國環(huán)境相結合第一節(jié)我國行政法與行政法學的

歷史發(fā)展四、經驗90第一節(jié)我國行政法與行政法學的

歷史發(fā)展五、問題與展望1、法治政府建設2、執(zhí)法模式轉變3、中央與地方關系4、行政公產問題5、知情權與隱私權6、程序的意義7、信訪第一節(jié)我國行政法與行政法學的

歷史發(fā)展五、問題與展望91第二節(jié)外國行政法與行政法學的

歷史發(fā)展一、大陸法系法國。1789年大革命。1791年憲法：“立法權委托給人民自由選出的暫時性的代表所組成的國民議會”，“行政權委托給國王”，“司法權委托給人民按時選出的法官”。三權分立體制不僅是為了限制王權，也是為了限制司法權。1790年法院組織法第12條：“司法職能和行政職能現(xiàn)在和將來永遠分離，法官不得以任何方式干擾行政機關的活動，也不得要求行政官員就其職權的行使向它負責，違者應予彈劾”。第二節(jié)外國行政法與行政法學的

歷史發(fā)展一、大陸法系92第二節(jié)外國行政法與行政法學的

歷史發(fā)展被限制了的司法權使得普通法院對行政訴訟沒有管轄權。那么公民對行政侵權行為如何控告呢？1799年，拿破侖決定成立國家參事室，作為行政部門的顧問，起草法規(guī)并受理個人對行政的控告。1889年國家參事室成為了法國最高行政法院。法國行政法院屬于行政系統(tǒng)而非法院系統(tǒng)。行政法院與普通法院的管轄權劃分問題。公共權力說，公務說等第二節(jié)外國行政法與行政法學的

歷史發(fā)展被限制了的司法93第二節(jié)外國行政法與行政法學的

歷史發(fā)展德國。1848年資產階級革命。君主立憲制。開始沒有統(tǒng)一的行政法院，而是設置各種專門的行政法庭。1911年魏瑪憲法確立共和制。法西斯。二戰(zhàn)后，效仿法國建立了自己的行政法院體系，但屬司法系統(tǒng)，而不像法國屬行政系統(tǒng)。日本。1868年明智維新。行政法效仿德國。二戰(zhàn)后，撤銷行政法院。司法體制上體現(xiàn)了英美法系的特征，在理論體系上體現(xiàn)了大陸法系的特征。第二節(jié)外國行政法與行政法學的

歷史發(fā)展德國。184894第二節(jié)外國行政法與行政法學的

歷史發(fā)展二、英美法系以英國為代表，雖然美國行政法基本上是按照自己的道路進化的，但英美行政法仍被認為是屬于同一體系。美國同英國一樣，從理論上說行政法是控制行政權的擴大和濫用的法，側重司法審查，強調行政程序，這是英美行政法的中心觀念和基本特點。英美法系行政法最突出的特點是：涉及政府活動的合法性的案件是由普通法院而不是特別的行政法院裁決的。第二節(jié)外國行政法與行政法學的

歷史發(fā)展二、英美法系95第二節(jié)外國行政法與行政法學的

歷史發(fā)展

英國資產階級革命最早，但為什么行政法產生較晚呢？

早期英美行政法概念的形成經歷了復雜的歷史演變過程。英國法學家戴雪開始并不承認行政法概念的合理性，認為行政法是法國的東西，是保護官吏特權的法律，戴雪所理解的行政法主要是從訴訟法意義上講的，沒有全面理解法國行政法的實體價值。到了1915年，戴雪在《行政法在英國的發(fā)展》一文中開始承認英國出現(xiàn)行政法現(xiàn)象。第二節(jié)外國行政法與行政法學的

歷史發(fā)展英國資產階級革96第二節(jié)外國行政法與行政法學的

歷史發(fā)展

英美法系許多學者按照英美法系傳統(tǒng)的“控權”理論，強調行政法是控權、程序和審查的法，即“控制政府法”。行政法的主要目的就是控制政府的權力不越出它的法律規(guī)范，以此來保護公民不因權力濫用而受到侵害?？偟膩碚f，英美國家行政法的內容大多涉及以下幾個方面：①委任立法；②司法審查；③行政裁判；④行政程序等。第二節(jié)外國行政法與行政法學的

歷史發(fā)展英美法系許97第二節(jié)外國行政法與行政法學的

歷史發(fā)展三、兩大法系之比較（一）區(qū)別大陸法系從公共管理角度解釋行政法概念，把行政法理解為受公法調整的法律規(guī)則；英美法系認為行政法是一種控制行政權力運行程序的法律規(guī)則，甚至把行政法理解為程序法，側重對相對人權益的保護。第二節(jié)外國行政法與行政法學的

歷史發(fā)展三、兩大法系之比較98第二節(jié)外國行政法與行政法學的

歷史發(fā)展具體：1、英美更注意從控制、防止行政權力膨脹，保護私人利益的角度分析行政法概念；大陸更側重于從國家管理的角度確立行政法概念。2、英美側重于以法的支配原理為基礎構建行政法概念；大陸側重于從權力的需求于公共利益的角度思考行政法概念。3、英美狹義；大陸廣義。第二節(jié)外國行政法與行政法學的

歷史發(fā)展具體：99第二節(jié)外國行政法與行政法學的

歷史發(fā)展4、大陸法系：有獨立的行政法院系統(tǒng)，排他地審理行政案件。優(yōu)點：專門化。缺點：救濟范圍窄，亦不是很有效；行政法院與普通法院的權限劃分有一定困難。英美法系：行政糾紛由普通法院而不是專門的行政法院管轄。優(yōu)點：1）公正；2）有效；3）不存在案件分類問題；4）政府服從普通法。缺點：1）法官行政專門化不夠；2）這一制度的原則被淹沒在普通法院實施的浩如煙海的大量法律中。第二節(jié)外國行政法與行政法學的

歷史發(fā)展4、大陸法系：有獨100第二節(jié)外國行政法與行政法學的

歷史發(fā)展（二）共同點行政法律體系包含在判例法而非成文法典中。法國是成文法國家，但就行政法而言，其行政法院的判決所形成的先例仍是法國行政法的內容，其效力與成文法典規(guī)定的行政法律規(guī)范沒有本質區(qū)別。由此，兩大法系行政法所適用的法律規(guī)則體系的本質是互通的，都是判例為體、成文法為用的判例法。第二節(jié)外國行政法與行政法學的

歷史發(fā)展（二）共同點101第三節(jié)我國關于外國行政法的研究一、現(xiàn)狀建國前：主要受日本法的影響。建國后：從蘇維埃到“八國聯(lián)軍”，東方不亮西方亮?，F(xiàn)在：“諸法合體”與中國特色二、為什么要研究外國行政法三、如何研究外國行政法1、準確、全面、客觀、及時2、豐富的研究資料的提供和研究成果的共享第三節(jié)我國關于外國行政法的研究一、現(xiàn)狀102第三節(jié)我國關于外國行政法的研究四、日本對中國行政法的研究及啟示1、研究成果的及時發(fā)表、出版2、跟蹤的持續(xù)性研究3、可以單純介紹、評價外國行政法而不必拘泥于對本國的意義4、對不同國籍學者不同的研究背景、研究思維、研究方法、研究結論的寬容與尊重。第三節(jié)我國關于外國行政法的研究四、日本對中國行政法的研究103第三章閱讀資料1．田思源：《中國行政法學的時代挑戰(zhàn)》，載《法治論衡》2004年第5期。2．田思源：《外國行政法研究的幾個問題》，載《太平洋學報》2007年第9期，或中國人大復印資料《憲法學、行政法學》2008年第1期。3．楊海坤、章志遠：《中國行政法基本理論研究》，“當代中國行政法學發(fā)展趨勢研究”部分，584～615頁，北京大學出版社，2004年。4．何海波：《法治的腳步聲》——中國行政法大事記（1978－2004）中國政法大學出版社，2005年。5．張越：《英國行政法》，“行政法的法系間比較”部分，167～171頁，中國政法大學出版社，2004年。第三章閱讀資料1．田思源：《中國行政法學的時代挑戰(zhàn)》，載《法104清華行政法課件第一編105

行政法與行政訴訟法

主講：清華大學法學院田思源tsiyuan@62795333

行政法與行政訴訟法106本課程的基本情況一、課程的內容行政法－行政訴訟法總論－分論組織、行為、程序、監(jiān)督救濟法行政復議行政訴訟本課程的基本情況一、課程的內容107本課程的基本情況二、課程的特點1、一門毫無邊際的法2、一門雜亂無章的法3、一門枯燥無味的法4、一門說不清楚的法5、一門不斷更新的法6、一門比較難學的法7、一門不得不學的法本課程的基本情況二、課程的特點108本課程的基本情況三、為什么要學行政法本課程的基本情況三、為什么要學行政法109本課程的基本情況四、怎樣學好行政法1、身邊行政法2、法條行政法3、判例行政法4、事件行政法本課程的基本情況四、怎樣學好行政法110第一編緒論第一章：行政法研究的理論起點——行政、行政權、行政關系第二章：行政法的基本問題——基本涵義、基本理念、基本原則第三章：行政法與行政法學的歷史發(fā)展第一編緒論第一章：行政法研究的理論起點111第一編緒論第一章：行政法研究的理論起點——行政、行政權、行政關系第一節(jié)行政法的基本范疇——行政第二節(jié)行政法的核心內容——行政權第三節(jié)行政法的調整對象——行政關系第一編緒論第一章：行政法研究的理論起點112第一節(jié)行政法的基本范疇——行政一、什么是行政1、為什么要研究行政2、什么是行政馬克思：“行政是國家的組織活動”。下定義的角度：行政的主體；行政的內容行政的主體是國家，由此區(qū)別于私人行政行政的內容是組織活動，對這里的“組織活動”應作廣義的理解，即為執(zhí)行和管理活動。第一節(jié)行政法的基本范疇——行政一、什么是行政113第一節(jié)行政法的基本范疇——行政行政首先是公行政而不是私行政。行政有公行政與私行政之分。公行政是公權力主體以實現(xiàn)國家、社會管理為目標，依法實施公權力的行為；私行政則不以實現(xiàn)國家、社會管理為目標，不以實施公權力為手段，而僅僅是以其個體利益的實現(xiàn)為目的的不借助于國家權力的管理活動，如私人企業(yè)內部的行政等。第一節(jié)行政法的基本范疇——行政行政首先是公行政而114第一節(jié)行政法的基本范疇——行政由于公權力從國家公權力擴展的社會公權力，公權力的主體也就由國家（主要指國家行政機關）擴展到了社會公共組織，如工會、婦聯(lián)等社會團體，公立大學、研究所等事業(yè)單位，律協(xié)、消協(xié)等行業(yè)組織，村委會、居委會等群眾性自治組織，等等。由此，原本私行政領域的主體具有了公行政的資格，所以需要注意區(qū)分其行政的公、私兩種不同的屬性。第一節(jié)行政法的基本范疇——行政由于公權力從國家公權115第一節(jié)行政法的基本范疇——行政其次，在公行政的大前提下：第一種：積極行政和消極行政。

積極行政試圖闡述“行政是什么”，它是從行政的性質、特征、功能等角度給行政下一個積極的定義。

消極行政是對行政的概念不作正面的界定，而是消極地將國家權力中的非行政的部分予以排除從而達到界定行政的目的。它試圖通過闡述“行政不是什么”來說明“行政是什么”。如：行政是指除立法、司法之外的國家職能活動。第一節(jié)行政法的基本范疇——行政其次，在公行政的大116第一節(jié)行政法的基本范疇——行政消極行政的觀點是建立在西方分權思想基礎上，與三權分立的憲政體制相吻合的，它雖然沒有說明行政的本質是什么，但對行政的范圍作了形式上的界定，也并非沒有意義。消極行政面臨兩個問題，一是行政與立法、司法界定上的困難。二是循環(huán)定義問題。第一節(jié)行政法的基本范疇——行政消極行政的觀點是建立117第一節(jié)行政法的基本范疇——行政

第二種：形式意義的行政和實質意義的行政。從行使職能的機關的性質來說明行政含義的，是形式意義上的行政；從國家職能的性質來說明行政含義的，則是實質意義上的行政。由于國家職能的混合和交叉，所以對行政形式意義的定義和實質意義的定義都面臨一些自身無法解釋的難題，因此多數(shù)學者主張采用形式意義為主、實質意義為補充的定義方式。第一節(jié)行政法的基本范疇——行政第二種：形式意義的118第一節(jié)行政法的基本范疇——行政第三種：特征描述。“行政只能加以描述，而無法予以定義”。定義的困難：現(xiàn)代國家行政目的、功能多元化，行政組織復雜化，行政行為方式多樣化。特征描述試圖對行政的實質功能、特色、行政組織、行為形式、行政的周邊條件、行政的特色以及行政與憲法、法律的關系等進行說明，近來，有不少學者采用消極行政說并以特征描述說為補充。第一節(jié)行政法的基本范疇——行政第三種：特征描述。119第一節(jié)行政法的基本范疇——行政德國行政法學者毛雷爾認為行政的典型特征：①行政是社會塑造活動——行政服務于共同體中的人。②與第一點相聯(lián)系，行政的出發(fā)點是公共利益。③行政主要是積極的、針對將來的塑造活動——這一點使它區(qū)別于司法。④行政是為處理事件而采取具體措施或者執(zhí)行特定的計劃的活動——這使其有別于立法活動。第一節(jié)行政法的基本范疇——行政德國行政法學者毛雷120第一節(jié)行政法的基本范疇——行政關于“特征描述”的定義方法：新聞出版總署2008年《關于查處“恐怖靈異類”音像制品的通知》所謂“恐怖靈異類”音像制品，是指以冤魂厲鬼、異性怪魔等異類非人為形象塑造，以奇異的超驗幻想、離奇的夢魘譫妄為虛構手段，以恐怖駭人、驚悚陰森、離奇懸疑的超現(xiàn)實情節(jié)為故事題材，以追求驚懼恐怖的感官刺激效果為目的的音像制品。第一節(jié)行政法的基本范疇——行政關于“特征描述”的定義方法121第一節(jié)行政法的基本范疇——行政行政：是法定主體以國家、社會管理為目標，以法律規(guī)范為依據(jù)，以執(zhí)行和管理活動為內容的權力行為?！胺ǘㄖ黧w”包括行政機關、法律法規(guī)授權的組織和行政機關委托的組織，“以國家、社會管理為目標”體現(xiàn)了國家利益和社會公共利益，“以法律規(guī)范為依據(jù)”體現(xiàn)了“依法行政”的要求，“以執(zhí)行和管理活動為內容”反映了行政的實質特征。第一節(jié)行政法的基本范疇——行政行政：是法定主體以122第一節(jié)行政法的基本范疇——行政二、行政活動的存在理由及其諸形態(tài)

為了更直觀的理解和認識行政，我們來分析行政為什么存在及其存在的諸形態(tài)。第一節(jié)行政法的基本范疇——行政二、行政活動的存在理由及其123第一節(jié)行政法的基本范疇——行政（一）行政活動的擴大——行政國的出現(xiàn)1、“警察國家”在自由資本主義時期，國家和社會是二元的，國家職能僅限于防止外敵入侵的外交和軍事、維持國內治安的警察和司法、以及道路的維護和管理等?！爸钡?914年8月，除了郵局和警察以外，一名具有守法意識的英國人可以度過他的一生卻幾乎沒有意識到政府的存在”。第一節(jié)行政法的基本范疇——行政（一）行政活動的擴大124第一節(jié)行政法的基本范疇——行政2、“行政國家”隨著西方列國社會經濟的迅猛發(fā)展，新的社會矛盾和社會問題也隨之大量地呈現(xiàn)出來，行政活動趨向肥大化和多樣化，行政的作用也從消極的維持社會治安的秩序國家，向積極的介入社會經濟生活和增進國民的福祉的法治國家、福祉國家、行政國家移行。第一節(jié)行政法的基本范疇——行政2、“行政國家”125第一節(jié)行政法的基本范疇——行政特別是20世紀60、70年代以來，為了對應世界范圍內高度的經濟成長所帶來的各種社會問題，行政活動被迅速強化。龐大的行政組織、繁多的行政法律規(guī)范、擴大的行政預算等即是其“強化”的證明，該趨勢至今亦沒有減弱的跡象。公民“從搖籃到墳墓”都離不開行政了。田氏：“溜狗也會碰到行政法”第一節(jié)行政法的基本范疇——行政特別是20世紀60126第一節(jié)行政法的基本范疇——行政（二）糾紛、被害的預防及其簡易的解決作用——民、刑事法的局限1、預防行政糾紛和被害案件發(fā)生后，民、刑事法都是事后的對應，其對糾紛和被害的防止是間接的。而行政是在事前，在抽象的危險、在被害發(fā)生的可能性階段即介入，以防止糾紛和被害的發(fā)生。如許可證制度等。這就是事“預防行政”。

第一節(jié)行政法的基本范疇——行政（二）糾紛、被害的預防及其127第一節(jié)行政法的基本范疇——行政2、解決和防止輕微、反復被害的作用在社會生活中，各種各樣的行為所帶來的被害不明確，或由于被害程度的輕微而放任其發(fā)生的情況很多，但這些行為和被害日積月累，其后果和影響也是不能無視的。在此行政的介入是必要的。例如自行車亂停亂放問題，被動吸煙的拒絕權問題等。第一節(jié)行政法的基本范疇——行政2、解決和防止輕微、反復被128第一節(jié)行政法的基本范疇——行政（三）制御社會無序發(fā)展、引導社會有序發(fā)展由于人們追求各自的權利、自由和利益，如果社會完全依靠經濟原則的自律來發(fā)展的話，那將是無序化的社會。社會的發(fā)展需要制御和誘導，例如都市化問題，環(huán)境問題等。這就需要行政的介入,并且是事前介入（對已經惡化了的環(huán)境的治理是不經濟的，應事前規(guī)制）。第一節(jié)行政法的基本范疇——行政（三）制御社會無序發(fā)展、引129第一節(jié)行政法的基本范疇——行政（四）公共利益與公共安全的確保公共利益與公民個人利益是密切相聯(lián)的，公共利益和公共安全的確保是公民個人權利、自由實現(xiàn)的前提。公共衛(wèi)生、藥品安全、有害物規(guī)制（毒品、興奮劑等）、消防、災害對策（防止及其救濟）、危險防止（槍支管理）等。第一節(jié)行政法的基本范疇——行政（四）公共利益與公共安全的130第一節(jié)行政法的基本范疇——行政（五）生活必需的社會服務的直接供給和供給的確保涉及人民群眾日常生活的社會服務亦需行政的介入（必要的干預），僅靠經濟原則是無法保證公平的價格和適當?shù)臄?shù)量的服務供給的。例如：教育、郵電、醫(yī)院、交通、社會保障和福祉、煤氣水電等。第一節(jié)行政法的基本范疇——行政（五）生活必需的社會服務的131第一節(jié)行政法的基本范疇——行政（六）其他的管理業(yè)務1、社會的各種管理業(yè)務度量衡制度、戶籍、外國人入國和在留、貨幣的鑄造、情報的收集和管理。2、收入確保、財產管理稅制、煙、酒產業(yè)的規(guī)制等。3、行政的內部管理組織和公務員。第一節(jié)行政法的基本范疇——行政（六）其他的管理業(yè)務132第一節(jié)行政法的基本范疇——行政三、行政的種類

1、

內部行政與外部行政

2、

抽象行政與具體行政

3、

秩序行政與服務行政

4、

負擔行政與授益行政

5、

依職權行政與依申請行政

6、

強制行政與非強制行政

7、

羈束行政與自由裁量行政第一節(jié)行政法的基本范疇——行政三、行政的種類133第一節(jié)行政法的基本范疇——行政此外，作為行政與不作為行政，要式行政與非要式行政，等等。部門行政法學按照行政的部門、領域的分類也是很有意義的，如警察行政、海關行政、教育行政，等等。過去我們注重外部行政、具體行政、秩序行政、負擔行政、依職權行政、強制行政和自由裁量行政?，F(xiàn)在從秩序行政到服務行政、從負擔行政到授益行政、從強制行政到非強制行政的行政觀念和行政模式的轉變，正在改變著我們對行政的傳統(tǒng)認識。第一節(jié)行政法的基本范疇——行政此外，作為行政與不作為134第二節(jié)行政法的核心內容——行政權有了行政并非就有了行政法。只有當行政權獨立于立法權和司法權而被廣泛運用時，有了對行政權予以規(guī)范的要求，而產生了現(xiàn)代意義的行政法。行政法設定和促進行政權，監(jiān)督和控制行政權，并對行政權的后果予以補救，行政法學中的每一條原理幾乎都可以在行政權上找到它的起因和歸宿。行政主體其實就是實施行政權的主體；實施行政權的行為便構成行政行為；行政法律關系實際上就是與行政權直接相關的法律關系。行政法的核心或實質內容是行政權。第二節(jié)行政法的核心內容——行政權有了行政并非就有了135第二節(jié)行政法的核心內容——行政權一、行政權的概念和特征行政權是指憲法和行政組織法授予的行政主體執(zhí)行法律、政策，管理國家行政事務和社會事務的國家權力。行政權具有如下特征（不能機械理解）：1、公共性與公益性

2、能動性與優(yōu)益性

3、執(zhí)行性與強制性4、法定性和不可處置性

第二節(jié)行政法的核心內容——行政權一、行政權的概念和特征136第二節(jié)行政法的核心內容——行政權二、行政權的分類

（一）權力性質國防權；外交權；治安權；經濟管理權；社會文化管理權等。（二）權力內容行政規(guī)范制定權；證明、確認、指導權；對權利的賦予、剝奪權；對義務的科以、免除權；對爭議的調處權等。（三）權力形式行政規(guī)范制定權；行政處理權；行政監(jiān)督權；行政司法權等。第二節(jié)行政法的核心內容——行政權二、行政權的分類137第三節(jié)行政法的調整對象——行政關系一、什么是行政關系行政關系是指行政主體行使行政職權而與行政相對人發(fā)生的關系。行政關系分為內部行政關系和外部行政關系，行政管理關系和行政監(jiān)督救濟關系。內部行政產生內部行政關系，外部行政產生外部行政關系。內部行政關系和外部行政關系都包含有管理關系和監(jiān)督救濟關系。

第三節(jié)行政法的調整對象——行政關系一、什么是行政關系138第三節(jié)行政法的調整對象——行政關系內部的管理關系，（管理關系不限于外部行政，內部行政也同樣存在管理關系）是內部行政主體對內部行政事務在管理過程中所發(fā)生的關系，如上級行政機關對下級行政機關、行政機關對公務員的管理關系等。內部的監(jiān)督救濟關系，是對內部行政主體的監(jiān)督和對內部行政相對人的救濟關系，如人事、審計和監(jiān)察部門的監(jiān)督關系，公務員的申訴制度等。第三節(jié)行政法的調整對象——行政關系內部的管理關系，139第三節(jié)行政法的調整對象——行政關系外部的管理關系，是外部行政主體對外部行政事務在管理過程中所發(fā)生的關系，如行政機關對公民、法人或其他組織的管理關系等。外部的監(jiān)督救濟關系，是有權行政主體對外部行政主體的監(jiān)督和對外部行政相對人的救濟關系（信訪、行政復議等）。外部行政關系是行政法重點調整的內容。第三節(jié)行政法的調整對象——行政關系外部的管理關系，140第三節(jié)行政法的調整對象——行政關系分析主流觀點：行政關系包括:1、行政管理關系2、行政法制監(jiān)督關系3、行政救濟關系4、內部行政關系第三節(jié)行政法的調整對象——行政關系分析主流觀點：141第一章閱讀資料1．熊文釗：《現(xiàn)代行政法原理》，“行政法學研究的理論起點”部分，3～21頁，法律出版社，2000。2．姜明安主編：《行政法與行政訴訟法》，3版，“行政與行政國家”部分，5～12頁，“行政法制監(jiān)督關系”部分，20～21頁，北京大學出版社、高等教育出版社，2007。3．楊海坤、章志遠：《中國行政法基本理論研究》，“行政”和“行政權”部分，1～22頁，北京大學出版社，2004。4．羅豪才主編：《行政法學》（修訂本），“行政法的概念”部分，7～10頁，中國政法大學出版社，99年第一章閱讀資料1．熊文釗：《現(xiàn)代行政法原理》，“行政法學研究142第一編緒論第二章行政法的基本問題

——基本含義、基本理念和基本原則第一節(jié)行政法的基本含義第二節(jié)行政法的基本理念第三節(jié)行政法的基本原則第一編緒論第二章行政法的基本問題

——基本143第一節(jié)行政法的基本含義一、什么是行政法給法下定義的方法：“調整對象”和“調整方法”。獨特的調整對象是該法成為一個獨立的法律部門的前提條件和價值基礎，也是該法區(qū)別于他法的重要標志。當不同的法律部門在調整對象上有交叉時，則再考慮“調整方法”。第一節(jié)行政法的基本含義一、什么是行政法144第一節(jié)行政法的基本含義

姜明安《行政法學》：所謂行政法，就是調整行政關系——即調整國家行政機關在行使執(zhí)行、指揮、組織、監(jiān)督職能過程中發(fā)生的各種社會關系——的法律規(guī)范的系統(tǒng)。胡建淼《行政法學》：所謂行政法，是指有關國家行政管理的各種法律規(guī)范的總和，是以行政關系為調整對象的一個僅次于憲法的獨立法律部門，其目的在于保障國家行政權運行的合法性和合理性。第一節(jié)行政法的基本含義姜明安《行政法學》：所謂行政法145第一節(jié)行政法的基本含義

方世榮《行政法與行政訴訟法》：行政法可界定為是調整圍繞行政活動而形成的各種社會關系，配置并控制行政權，確認和保障公民合法權益的各種法律規(guī)范之總和。姜明安《行政法與行政訴訟法》：所謂行政法，即是調整行政關系的，規(guī)范和控制行政權的法律規(guī)范系統(tǒng)。第一節(jié)行政法的基本含義方世榮《行政法與行政訴訟法146第一節(jié)行政法的基本含義

羅豪才《行政法學》：行政法是國家重要的部門法之一，是調整行政關系以及在此基礎上產生的監(jiān)督行政關系的法律規(guī)范和原則的總稱。

馬懷德《行政法與行政訴訟法》：行政法是關于行政權力的授予、行使以及對行政權力進行監(jiān)督和其后果予以補救的法律規(guī)范的總稱。第一節(jié)行政法的基本含義羅豪才《行政法學》：行政法147第一節(jié)行政法的基本含義對上述定義的分析：“調整對象”和“行政權”原：行政法是調整行政關系的法律規(guī)范的總和。現(xiàn)：行政法是調整行政關系和由此產生的監(jiān)督行政關系的法律規(guī)范和原則的總和?，F(xiàn)：行政法是調整基于行政權力運作而引起的社會關系的法律規(guī)范和原則的總稱。這里的社會關系包括行政關系和監(jiān)督行政關系?，F(xiàn)：有關行政（以及與行政有關）的法律規(guī)范的總稱。（包括了行政訴訟法）第一節(jié)行政法的基本含義對上述定義的分析：“調整對象”和“148第一節(jié)行政法的基本含義

行政法：是以行政為基本范疇，以行政權為核心內容，以行政關系為調整對象的法律規(guī)范的總稱。第一節(jié)行政法的基本含義行政法：是以行政為基本范疇，以149第一節(jié)行政法的基本含義二、行政法的特征1、沒有一部統(tǒng)一完整的行政法典。2、行政實體性法律規(guī)范與行政程序法律規(guī)范的交叉。

第一節(jié)行政法的基本含義二、行政法的特征150第一節(jié)行政法的基本含義三、行政法的淵源行政法的淵源也叫行政法的法源，是指行政法的外部表現(xiàn)形式和根本來源。對行政法淵源的學習，掌握行政法的來源和表現(xiàn)形式，有助于進一步理解行政法的本質屬性和適用范圍。第一節(jié)行政法的基本含義三、行政法的淵源151第一節(jié)行政法的基本含義不同國家法的淵源不盡相同。各國行政法文化、行政法背景和行政法制度等的不同，使得同一法系國家行政法的淵源呈現(xiàn)出不同的特色，比如同為大陸法系，德國成文法是其行政法的重要淵源，而法國最高行政法院的判例則是其行政法的重要淵源。第一節(jié)行政法的基本含義不同國家法的淵源不盡相同。152第一節(jié)行政法的基本含義在我國，行政法主要來源于成文法（即制定法淵源），近年來學者們對我國行政法的不成文法（即非制定法）淵源也給予了充分的關注。我國行政法的淵源主要有：第一節(jié)行政法的基本含義在我國，行政法主要來源于成153第一節(jié)行政法的基本含義（一）憲法（二）法律（三）行政法規(guī)（四）地方性法規(guī)（五）行政規(guī)章第一節(jié)行政法的基本含義（一）憲法154第一節(jié)行政法的基本含義（六）其他特別法規(guī)和規(guī)定1、民族自治條例和單行條例