曹興明民法講義很給力

一、物權(quán)與債權(quán)的關系特別提示：物權(quán)與債權(quán)的區(qū)別，乃是學好物權(quán)法以及整個民法的基礎之基礎。具體考點集中在一物多賣與無權(quán)處分兩個點上。（一） 物權(quán)作為絕對權(quán)、支配權(quán)、對世權(quán)；債權(quán)作為相對權(quán)、請求權(quán)、對人權(quán)絕對權(quán)，是指無須通過義務人實施一定的行為即可實現(xiàn)并可對抗不特定人的權(quán)利，如人身權(quán)、物權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等。由于絕對權(quán)的義務主體不特定，故又稱對世權(quán)。物權(quán)同時也是支配權(quán)：直接支配標的物并實現(xiàn)其利益的權(quán)利， 無需他人的積極義務協(xié)助。相對權(quán)，是必須通過義務人實施一定的行為才能實現(xiàn)并只能對抗特定人的權(quán)利，最典型者莫過于債權(quán)。由于相對權(quán)的義務主體是特定的，故又稱對人權(quán)。債權(quán)也屬于請求權(quán)：請求特定對方為或者不為一定行為的權(quán)利。二者的區(qū)別在于：12不因此而享有權(quán)利；在后者法律關系中，雙方主體的權(quán)利義務具有相對性。3權(quán)只能是針對特定人產(chǎn)生效力的權(quán)利。4是一種不公開的權(quán)利，僅在特定當事人之間具有約束力， 故不具有公示性，所以債權(quán)人一般不得向第三人主張侵權(quán)責任。5權(quán)的侵害通常采用損害賠償?shù)难a救方式。舉例：作為地役權(quán)的通行權(quán)的理解：積極義務與消極義務（二） 物權(quán)的排他性、優(yōu)先性與與債權(quán)的相容性、平等性1.“一物多賣”的考點之一――所有權(quán)的強烈排他性：同類絕對排斥――債權(quán)的完全相容性與一物多賣合同的有效性合同法解釋二第15條出賣人就同一標的物訂立多重買賣合同，合同均不具有合同法第五十二條規(guī)定的無效情形，買受人因不能按照合同約定取得標的物所有權(quán)， 請求追究出賣人違約責任的，人民法院應予支持。結(jié)論：――合同（債權(quán)）都有效――只有一人能夠取得所有權(quán)――在“一物多賣”場合（“一物多賣”的考點二）甲——乙（6.1）100萬房屋— >>丙（6.2，惡意？）120萬■>—丁（6.3，惡意？）150萬甲丁未辦理過戶手續(xù)的三人：相容；平等；都有機會得到履行。一旦辦理過戶手續(xù)？：乙丙的請求：——確認甲丁合同無效？——否認丁的所有權(quán)？——請求丁承擔侵權(quán)責任？——請求甲承擔違約責任！2．物權(quán)效力優(yōu)先物權(quán)〉物權(quán)；物權(quán)〉債權(quán)；債權(quán)//債權(quán)。含義及其應用——其一，在破產(chǎn)場合（資產(chǎn)）1000萬甲t―乙（3年前）1000萬債權(quán)t—丙（2年前）1000萬債權(quán)t7^?。?年前）1000萬債權(quán)設置抵押？思考三個問題：1．三個普通債權(quán)？：債權(quán)平等性2．三個抵押債權(quán)？：物權(quán)之間的優(yōu)先性、順位性3．一個抵押債權(quán)，兩個普通債權(quán)？：物權(quán)優(yōu)先于債權(quán)其二，人保與物保的區(qū)別之一：舉例： 1000 萬元借款甲 TTT乙（主債權(quán)人，當事人）（主債務人,第三人）X/\丙/ （保證人，當事人）Y（ 房1000萬，車200萬、股票800萬元，其他1000萬元）思考問題：從乙的角度，希望丙提供人保還是物保？結(jié)論：債權(quán)人只享有一般債權(quán)vs優(yōu)先受償權(quán)（2）兩個例外：——買賣不破租賃在合同轉(zhuǎn)讓中理解買賣不破租賃甲f—乙(承租，余3年)轉(zhuǎn)讓J /J/(租金？)丙就以后3年的房屋占有、使用，誰優(yōu)先？——債權(quán)物權(quán)化：預告登記：效力及其適用期間物權(quán)法第20條當事人簽訂買賣房屋或者其他不動產(chǎn)物權(quán)的協(xié)議，為保障將來實現(xiàn)物權(quán)，按照約定可以向登記機構(gòu)申請預告登記。預告登記后，未經(jīng)預告登記的權(quán)利人同意，處分該不動產(chǎn)的，不發(fā)生物權(quán)效力。預告登記后，債權(quán)消滅或者自能夠進行不動產(chǎn)登記之日起三個月內(nèi)未申請登記的，預告登記失效。3 .1簽約買房f—————明年4.1登記過戶3月(12.1可辦理ff明年3.1)思考問題:預告登記的對象是物權(quán)還是債權(quán)；預告登記后該權(quán)利的性質(zhì)發(fā)生變化了嗎？預告登記的真正效力在于對抗，對抗的實質(zhì)含義是什么：不阻止債權(quán)發(fā)生，但阻止物權(quán)發(fā)生。【例1】甲公司開發(fā)寫字樓一幢，于2008年5月5日將其中一層賣給乙公司，約定半年后交房，乙公司于2008年5月6日申請辦理了預告登記。2008年6月2日甲公司因資金周轉(zhuǎn)困難，在乙公司不知情的情況下，以該層樓向銀行抵押借款并登記?，F(xiàn)因甲公司不能清償欠款，銀行要求實現(xiàn)抵押權(quán)。下列哪一判斷是正確的？(09-3-8，單))抵押合同有效，抵押權(quán)設立 B?抵押合同無效，但抵押權(quán)設立C.抵押合同有效，但抵押權(quán)不設立 D?抵押合同無效，抵押權(quán)不設立【例2】(1)甲父向乙開發(fā)商購買預售房屋一套，支付部分價金。為防止開發(fā)商再處分該屋，甲父辦理了預告登記。后房價大漲，乙開發(fā)商又將該房屋出售與不知情的丙，并交付了房屋鑰匙，丙隨即入住。一個月后，甲父查知實情。下列說法不正確的是：()A、乙開發(fā)商又將該房屋出售與丙，屬于無權(quán)處分，所簽訂房屋買賣合同效力待定B由于丙是善意，且該房屋已經(jīng)交付，丙可善意取得該房屋C、 假設該房屋由于遭雷擊起火而毀損滅失，風險由丙承擔D、 由于甲父已經(jīng)辦理了預告登記，故甲父可以要求丙返還該房屋假設兩年以后，甲父死亡，甲繼承其父該屋所有權(quán)，但未辦理產(chǎn)權(quán)變更登記，現(xiàn)甲將房屋出售與丁，下列說法正確的是()A、由于未辦理產(chǎn)權(quán)變更登記，故甲實際未取得房屋所有權(quán)B由于未辦理產(chǎn)權(quán)變更登記，故甲將房屋出售與丁的房屋買賣合同效力待定C盡管未辦理產(chǎn)權(quán)變更登記，甲將房屋出售與丁的房屋買賣合同有效，但丁不能取得房屋所有權(quán)D只有甲辦理了產(chǎn)權(quán)變更登記，甲將房屋出售與丁的房屋買賣合同才有效，丁才能取得房屋所有權(quán)（三） 物權(quán)的追及效力與債權(quán)的相對性――追及效力受合法取得、有權(quán)占有的阻斷――債權(quán)的相對性決定其被動性［例1］王進在商場購物時，丟失手表一塊。顧客程才拾得后出售給張軍，后將其送給女友杜蘭。杜蘭在一次公園旅游中借給閨蜜姚紅，姚紅游園中不小心該手表被一小偷偷去，小偷在路邊將這塊表以低價格賣給下夜班回家路上的工人陳平。 問：陳平與王進是同事，王進發(fā)現(xiàn)手表，王進可否向陳平請求返還手表？【例2】甲公司將自己所有的10臺機器出租給了乙公司，乙公司未經(jīng)其同意，將其低價出售給知情的丙公司，丙公司又將其出租給丁公司。丁公司對上述交易過程完全不了解。 下列哪些選項是正確的？丙、丁之間的租賃合同有效甲公司有權(quán)請求丁公司返還機器，并且無須補償其任何損失甲公司有權(quán)請求丁公司返還機器，但是應補償其損失甲公司無權(quán)請求丁公司返還機器，但是丁公司應當補償甲公司的損失【例3】下列案件，哪些適用返還原物？（ 2000年卷二43題，多選）A張某借了王某的手表并把它賣給劉某，劉某以為是張某自己的手表而買之，王某要求劉某返還b耒朮諭『李某陀金門i主址第女友二果，王某在不知情的情況下收下，李某要求王某返還C:d恵朮向餞咯購羊兩（說果疥羊交趙又將羊賣給孫某，趙某得款后遲遲不付錢某的羊款，錢無奈要求趙某返還兩只羊【答案】1,是。2,AB3,BC《合同法》第58條合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。第97條合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施，并有權(quán)要求賠償損失?！段餀?quán)法》第242條占有人因使用占有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)，致使該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)受到損害的，惡意占有人應當承擔賠償責任。（四） 權(quán)利救濟的區(qū)別物上請求權(quán)的體系與債權(quán)請求權(quán)的雙重保護――返還原物 排除妨害；――消除危險；——恢復原狀――損害賠償請求權(quán) /債權(quán)的保護，但債權(quán)僅依賴于它）訴訟時效適用上的區(qū)別： 物權(quán)請求權(quán)無時效限制――占有請求權(quán)有除斥期間的限制 債權(quán)請求權(quán)有訴訟時效期間限制《物權(quán)法》第33條因物權(quán)的歸屬、內(nèi)容發(fā)生爭議的，利害關系人可以請求確認權(quán)利。第34條無權(quán)占有不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的，權(quán)利人可以請求返還原物。第35條妨害物權(quán)或者可能妨害物權(quán)的，權(quán)利人可以請求排除妨害或者消除危險。第36條造成不動產(chǎn)或者動產(chǎn)毀損的，權(quán)利人可以請求修理、重作、更換或者恢復原狀。第37條侵害物權(quán)，造成權(quán)利人損害的，權(quán)利人可以請求損害賠償，也可以請求承擔其他民事責任。第245條占有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)被侵占的，占有人有權(quán)請求返還原物；對妨害占有的行為，占有人有權(quán)請求排除妨害或者消除危險；因侵占或者妨害造成損害的，占有人有權(quán)請求損害賠償。占有人返還原物的請求權(quán)，自侵占發(fā)生之日起一年內(nèi)未行使的，該請求權(quán)消滅?！对V訟時效規(guī)定》第一條當事人可以對債權(quán)請求權(quán)提出訴訟時效抗辯， 但對下列債權(quán)請求權(quán)提出訴訟時效抗辯的，人民法院不予支持：（一） 支付存款本金及利息請求權(quán)；（二） 兌付國債、金融債券以及向不特定對象發(fā)行的企業(yè)債券本息請求權(quán)；（三） 基于投資關系產(chǎn)生的繳付出資請求權(quán)；（四） 其他依法不適用訴訟時效規(guī)定的債權(quán)請求權(quán)?？偨Y(jié)：物權(quán)在被保護的優(yōu)勢——保護手段的多樣性與單一性；保護力度的深刻：時效的期間的適用與不適用二、侵權(quán)責任法（一）一般侵權(quán)責任的構(gòu)成要件《侵權(quán)責任法》第二條侵害民事權(quán)益，應當依照本法承擔侵權(quán)責任。本法所稱民事權(quán)益，包括生命權(quán)、健康權(quán)、姓名權(quán)、名譽權(quán)、榮譽權(quán)、肖像權(quán)、隱私權(quán)、婚姻自主權(quán)、監(jiān)護權(quán)、所有權(quán)、用益物權(quán)、擔保物權(quán)、著作權(quán)、專利權(quán)、商標專用權(quán)、發(fā)現(xiàn)權(quán)、股權(quán)、繼承權(quán)等人身、財產(chǎn)權(quán)益。有侵害行為有侵害行為的存在，又叫法益損害，是構(gòu)成侵權(quán)責任的行為要件。 需要強調(diào)的是，此處的侵害行為，是指只要客觀上侵害了他人的民事權(quán)益就行， 此與既往民法理論上所強調(diào)的“行為的違法性”要件截然不同。所謂行為的違法性，是指對法律禁止性或命令性規(guī)定的違反。但第2條未要求侵害行為具有違法性?！纠磕郴S排放的廢水流入某湖后， 發(fā)生大量魚類死亡事件。在是否承擔賠償責任問題上，該化工廠的哪些抗辯理由即使有證據(jù)支持也不能成立？（ 06-3-65，多選）ABCD口二門培償苗求已護雖過2年的訴訟時效2?有損害事實的客觀存在無損害無侵權(quán)。如果沒有損害后果，也就不會構(gòu)成侵權(quán)責任。在這一點上，侵權(quán)責任不同于違約責任，違約責任的構(gòu)成并不以損失的存在為要件。（1） 民事權(quán)益，首先在“民事”二字。舉例：選舉權(quán)的侵害？（2） 此處的權(quán)益，包括民事權(quán)利與利益民事權(quán)利，既包括民法上的法定權(quán)利或絕對權(quán)利， 而不包括債權(quán)之類的相對權(quán)。 此處的絕對權(quán)利就是指物權(quán)、人身權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等，具體來說就是第2條第2款詳細列舉的十八項權(quán)利但不限于此。第2條所列舉的實際上都是民事權(quán)利， 沒有列舉民事利益，但實際上也包括法律所保護的利益（法益），如占有人基于占有物的事實所享有的利益等?！纠?】《物權(quán)法》第245條第1款規(guī)定：“占有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)被侵占的，占有人有權(quán)請求返還原物；對妨害占有的行為， 占有人有權(quán)請求排除妨害或者消除危險； 因侵占或者妨害造成損害的，占有人有權(quán)請求損害賠償。 ”此處所保護的正是占有人對占有物所享有的占有利益?！纠?】《精神損害賠償解釋》第3條自然人死亡后，其近親屬因下列侵權(quán)行為遭受精神痛苦，向人民法院起訴請求賠償精神損害的，人民法院應當依法予以受理：（一） 以侮辱、誹謗、貶損、丑化或者違反社會公共利益、社會公德的其他方式，侵害死者姓名、肖像、名譽、榮譽；（二）非法披露、利用死者隱私，或者以違反社會公共利益、社會公德的其他方式侵害死者隱私；（三） 非法利用、損害遺體、遺骨，或者以違反社會公共利益、社會公德的其他方式侵害遺體、遺骨。（3）此處的損害事實，包括財產(chǎn)權(quán)益損失 就財產(chǎn)損失而言，包括財產(chǎn)的積極損失與消極損失； 。前者，指現(xiàn)有財產(chǎn)的減少，如人身傷害中受害人所支出的醫(yī)療費、護理費、交通費、營養(yǎng)費，都屬于積極損失；后者，指應該增加的財產(chǎn)沒有增加。如因誤工減少收入，或因喪失勞動能力導致收入減少或喪失。就財產(chǎn)損失而言，包括財產(chǎn)的積極損失與消極損失； 。前者，指現(xiàn)有財產(chǎn)的減少，如人身傷害中受害人所支出的醫(yī)療費、護理費、交通費、營養(yǎng)費，都屬于積極損失；后者，指應該增加的財產(chǎn)沒有增加。如因誤工減少收入，或因喪失勞動能力導致收入減少或喪失。（4） 此處的民事權(quán)利唯獨不包括債權(quán)從第2條看，我國沒有承認第三人侵害債權(quán)制度。因為而債務不履行行為侵害的是相對權(quán)，這種權(quán)利主要是因合同產(chǎn)生的債權(quán)，不成其為侵權(quán)行為，即債權(quán)不能成為侵權(quán)行為的侵害對象。以合同債權(quán)舉例來說，《合同法》第121條規(guī)定：“當事人一方因第三人的原因造成違約的，應當向?qū)Ψ匠袚`約責任。當事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決。 ”此處所彰顯的法理請看下面案例：甲 T一（送貨合同） 乙（債權(quán)人）（債務人）（追尾）\丙/（第三人，故意或者過失）【例】甲欠乙1萬元到期未還。2003年4月，甲得知乙準備起訴索款，便將自己價值3萬元的全部財物以1萬元賣給了知悉其欠乙款未還的丙，約定付款期限為2004年底。乙于2003年5月得知這一情況，于2004年7月決定向法院提起訴訟。乙提出的下列哪一項訴訟請求能夠得到法院支持？（ 2005-3-9，單）A請求宣告甲與丙的行為無效 B 請求法院撤銷甲與丙的行為C請求以自己的名義行使甲對丙的 1萬元債 D請求丙承擔侵權(quán)責任3只要損害造成他人人身或財產(chǎn)利益受損的結(jié)果也就是存在因果關系， 同時損害本身又具有可補救性和確定性，即可追究責任。否則，不構(gòu)成侵權(quán)責任?！纠?】某歌手到某地參加通俗歌曲大獎賽，賽前不幸被甲騎車撞傷，住院 3天。出院時，大獎賽已經(jīng)結(jié)束。經(jīng)查實，該歌手多次參加大獎賽，且多次獲獎。如果他起訴甲，下列他的訴訟請求哪些應予支持？（ 99-2-48，多選）A BC Df「九扎主觀上具有過錯與刑法上區(qū)分過錯為故意與過失不同， 民法上將過錯區(qū)分為故意、重大過失與一般過失，區(qū)分標準是過錯程度的大小。故意，是指明知損害發(fā)生危險的存在而希望或者放任其發(fā)生。過失，是指對損害的發(fā)生具有主觀上的疏忽或者過于自信。 在司法實踐中，衡量行為人的行為的預見標準一般分為普通預見水平和專業(yè)預見水平。 前者是指一般人通常對事務應具備的預見能力，后者是不同專業(yè)的人對其專業(yè)范圍內(nèi)的事務通常具有的中等預見水平。 一般認為，一個專業(yè)人士違反了普通預見水平的， 即構(gòu)成重大過失。由此，重大過失與一般過失的區(qū)別，一般場合下看行為人的身份，如果專業(yè)人員未盡到普通人的注意義務， 則認為構(gòu)成重大過失。來看兩例：【例2】甲搬家公司指派員工郭某為徐某搬家，郭某擔心人手不夠，請同鄉(xiāng)蒙某幫忙。搬家途中，因郭某忘記拴上車廂擋板，蒙某從車上墜地受傷。本例中，就郭某“忘記拴上車廂擋板”的行為肯定具有過失，再考慮到郭某作為搬家工人的專業(yè)背景， 應當認定為構(gòu)成重大過失。【例3】甲將數(shù)箱蜜蜂放在自家院中槐樹下采蜜。在乙家?guī)兔I辦婚宴的丙在幫乙喂豬時忘關豬圈，豬沖入甲家院內(nèi)，撞翻蜂箱，使來甲家串門的丁被蟄傷，經(jīng)住院治療后痊愈。本案中，丙的過失屬于一般過失。重要補充關于特殊侵權(quán)責任的構(gòu)成要件最后要說明的是，上述一般侵權(quán)責任的四個構(gòu)成要件， 對于特殊侵權(quán)責任而言，唯一的區(qū)別即在于第四個要件不需要具備，但前三個要件都是一樣要求的。（二）歸責原則過錯責任原則《侵權(quán)責任法》第六條 行為人因過錯侵害他人民事權(quán)益，應當承擔侵權(quán)責任。根據(jù)法律規(guī)定推定行為人有過錯，行為人不能證明自己沒有過錯的，應當承擔侵權(quán)責任。過錯責任原則作為侵權(quán)法上的一般歸責原則， 適用的方式一般是由原告（受害人）負舉證責任證明被告（加害人）主觀上具有過錯；否則，不成立一般侵權(quán)責任。某些法定的場合下，實行過錯推定。過錯推定是適用過錯責任原則的一種方式而不是一種獨立的歸責原則。它實行舉證責任倒置一一由加害人負舉證責任；如能證明自己無過錯，不成立侵權(quán)責任；否則就推定有過錯，承擔侵權(quán)責任。在《侵權(quán)責任法》上包括四個：第38條，校方對于無行為能力人的校園侵害責任；第58條，醫(yī)療機構(gòu)在一些法定情形下承擔的醫(yī)療損害責任；第81條，動物園對于其飼養(yǎng)動物的侵權(quán)責任； 第第38條無民事行為能力人在幼兒園、 學校或者其他教育機構(gòu)學習、 生活期間受到人身損害的，幼兒園、學校或者其他教育機構(gòu)應當承擔責任， 但能夠證明盡到教育、管理職責的，不承擔責任。第58條患者有損害，因下列情形之一的，推定醫(yī)療機構(gòu)有過錯：（一） 違反法律、行政法規(guī)、規(guī)章以及其他有關診療規(guī)范的規(guī)定；（二） 隱匿或者拒絕提供與糾紛有關的病歷資料；（三） 偽造、篡改或者銷毀病歷資料。第81條動物園的動物造成他人損害的，動物園應當承擔侵權(quán)責任， 但能夠證明盡到管理職責的，不承擔責任。第十一章“物件損害責任“的全部規(guī)定，即第 85-91條的規(guī)定，唯獨第86條的物件倒塌采用無過錯責任的除外，共計 6個條文。【例】甲公司鋪設管道，在路中挖一深坑，設置了路障和警示標志。乙駕車撞倒全部標志，致丙騎摩托車路經(jīng)該地時避讓不及而駛向人行道， 造成丁輕傷。對丁的損失，下列哪一選項是正確的？（07-3-18，單選）A BC D：也白川、乙和丙」;爪八賠償責任2?無過錯責任原則第七條 行為人損害他人民事權(quán)益，不論行為人有無過錯，法律規(guī)定應當承擔侵權(quán)責任的，依照其規(guī)定。（1）不以行為人的主觀過錯為承擔責任的要件；（2）僅適用于法律特別規(guī)定的情形；（3）目的不重在對違法行為的制裁，因而責任范圍通常有限額（見《侵權(quán)責任法》第77條）。在我國《侵權(quán)責任法》上，實際上無過錯責任又可以分為兩類：一類是相對無過錯責任，也即可以在符合法定情形下如受害人故意、第三人的原因等情形下得以免責的無過錯責任，《侵權(quán)責任法》規(guī)定的無過錯責任，除了上述第79-80條的外,都屬于這一類情形。具體列舉而言：第32條：監(jiān)護人就被監(jiān)護人侵權(quán)承擔的責任；第34條：用人單位就工作人員職務侵權(quán)承擔的責任；第34-35條：接受個人勞務方就提供勞務方的勞務侵權(quán)承擔的責任；第41條：生產(chǎn)者的產(chǎn)品責任；第48條（以及《道路交通安全法》第76條）：機動車侵害非機動車的交通事故責任；第65條（以及整個第八章）：環(huán)境污染責任；第69條（以及整個第九章）：高度危險作業(yè)責任；第78條（以及整個第十章，第81條的動物園的動物侵權(quán)除外）：飼養(yǎng)動物侵權(quán)；第86條第1款：物件倒塌損害責任。一類是絕對無過錯責任， 也嚴格責任，也即即使受害人具有故意、 重大過失的，加害人也不得免責的無過錯責任，采用這種歸責原則的只有第 79-80條?！鞠鄬o過錯責任】第78條：飼養(yǎng)動物致人損害的，飼養(yǎng)人或者管理人應當承擔侵權(quán)責任，但能夠證明損害是因被侵權(quán)人故意或者重大過失造成的，可以不承擔或者減輕責任。【絕對無過錯責任】 第79條違反管理規(guī)定，未對動物采取安全措施造成他人損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人應當承擔侵權(quán)責任?！窘^對無過錯責任】 第80條禁止飼養(yǎng)的烈性犬等危險動物造成他人損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人應當承擔侵權(quán)責任。3.關于公平補償規(guī)則及其適用（1）我國現(xiàn)行法規(guī)定基本規(guī)定有二：《侵權(quán)責任法》第24條：受害人和行為人對損害的發(fā)生都沒有過錯的，可以根據(jù)實際情況，由雙方分擔損失。《民法通則》第132條：當事人對造成損害都沒有過錯的，可以根據(jù)實際情況，由當事人分擔民事責任。具體適用的情形規(guī)定有二：《人身損害賠償解釋》第16以及《民法通則意見》第155條：堆放物品倒塌致人損害，堆放人能夠舉證自己沒有過錯的；156條：自然原因引起的險情下緊急避險致人損害，避險行為并無不當和（2） 含義公平補償規(guī)則并不是侵權(quán)法的一個歸責原則，而是獨立于過錯責任與無過錯責任原則之外、在兩原則不足以公平調(diào)整某些利益關系時的補充性法律規(guī)則。 所以在性質(zhì)上，此時的責任性質(zhì)不是“賠償”，而是“補償”。（3） 適用對象作為侵權(quán)行為法歸責原則的補充性規(guī)定， 適用于既不適用過錯責任，也不能適用無過錯責任的情形。也就是說其適用的前提是：――不適用于適用無過錯責任的情形――雙方皆無過錯【例1】下列選項中，哪些構(gòu)成無因管理之債？（ 00-2-49，多選）A 睛受傷，花去醫(yī)藥費1000元，甲請求乙支付醫(yī)藥費B撞傷甲，花去醫(yī)藥費500元，甲請求乙支付醫(yī)藥費C青年甲、乙急忙跑走，張大媽以為遇上了鬼，驚嚇成病，花去醫(yī)院費 1000元。張大媽請求甲、乙支付1000元TOC\o"1-5"\h\zD 200元【例2】李某患有癲癇病。一日李某騎車行走時突然犯病， 將一在路邊玩耍的6歲兒童撞傷，用去醫(yī)療費200元。該案責任應如何承擔？（03-3-48，多選）A BC D.【例3】甲乙各牽一頭牛于一橋頭相遇。甲見狀即對乙叫道： “讓我先過，我的牛性子暴，牽你的牛躲一躲”。乙說“不怕”，繼續(xù)牽牛過橋，甲也牽牛上橋。結(jié)果二牛在橋上打架，乙的牛跌入橋下摔死。乙的損失應由誰承擔？（ 02-3-7，單選）A B 任\o"CurrentDocument"C我記沖「悅』鉗墳時我廣 D結(jié)論：是公平補償規(guī)則的適用兩個前提： 不屬于適用無過錯責任的特殊侵權(quán)場合； 雙方均無過錯。兩個前提缺一不可。（三）免責事由過失相抵（受害人的過錯）過失相抵，是指就損害的發(fā)生或者擴大，受害人也有過錯（包括故意與過失） ，法院可依其職權(quán)，依一定的標準減輕加害人賠償責任，從而公平、合理地分配損害的一種制度。【過失相抵】《侵權(quán)責任法》第26條被侵權(quán)人對損害的發(fā)生也有過錯的，可以減輕侵權(quán)人的責任。《人身損害賠償解釋》第2條受害人對同一損害的發(fā)生或者擴大有故意、過失的，依照民法通則第一百三十一條的規(guī)定， 可以減輕或者免除賠償義務人的賠償責任。 但侵權(quán)人因故意或者重大過失致人損害，受害人只有一般過失的，不減輕賠償義務人的賠償責任。適用民法通則第一百零六條第三款規(guī)定確定賠償義務人的賠償責任時，受害人有重大過失的，可以減輕賠償義務人的賠償責任。適用效力：加害人可以據(jù)此主張減輕或免除（第 26條的“減輕”應作擴張解釋、廣義理解）相應的民事責任；適用范圍：（1） 在適用過錯責任的場合在此場合下，過失相抵均可以適用，此時的過錯包括故意、重大過失與一般過失，被侵權(quán)人的過錯程度越大，侵權(quán)人責任被減輕的幅度越大。（2） 在適用無過錯責任的場合在無過錯責任領域，從保護受害人的角度出發(fā)，僅限于受害人有 “故意與重大過失”的情形方可適用過失相抵，且只能將受害人的重大過失作為減輕責任而不能作為免責的事由；如受害人具有一般過失， 則不能作為減輕責任的理由更勿論免除責任的理由。 結(jié)合《侵權(quán)責任法》第78條（廢止《民法通則》第127條），過失相抵在無過錯責任的場合下的適用情形,舉例說明：由于受害人的故意而造成的，飼養(yǎng)人或管理人免除責任；(2)由于受害人的重大過失造成的，飼養(yǎng)人或管理人減輕責任；(3)由于受害人的一般過失造成的，飼養(yǎng)人或管理人承擔全責。第七十八條飼養(yǎng)的動物造成他人損害的， 動物飼養(yǎng)人或者管理人應當承擔侵權(quán)責任， 但能夠證明損害是因被侵權(quán)人故意或者重大過失造成的，可以不承擔或者減輕責任?！睹穹ㄍ▌t》第127條飼養(yǎng)的動物造成他人損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人應當承擔民事責任；由于受害人的過錯造成損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人不承擔民事責任； 由于第三人的過錯造成損害的，第三人應當承擔民事責任?！纠考住⒁覂杉腋饔行≡?，隔墻而居，院墻高約兩米。一天，甲家夫婦下田務農(nóng)，將兩周歲的兒子丙鎖在自家的院子里玩。不巧， 乙家的一只公雞飛過院墻，將丙的左眼啄傷。 甲家為此支出醫(yī)藥費近萬元。對甲家所受的損失應如何承擔？( 99-2-3，單選)A BC：疋白屮、乙兩隊平釣分1匚 D應卞要由甲家承擔，乙家給予適當補償受害人的故意【受害人的故意】第二十七條 損害是因受害人故意造成的，行為人不承擔責任。受害人具有故意，指受害人明知自己的行為會發(fā)生損害自己的后果， 而希望或放任此種結(jié)果的發(fā)生。按照第27條規(guī)定，損害是因受害人故意造成的，行為人不承擔責任。這一規(guī)定的基本含義是：受害人故意作為免責事由，適用的后果就是完全免除加害人的責任。受害人故意作為免責事由，適用于過錯責任的場合，也適用于采用相對無過錯責任的特殊侵權(quán)場合，但可能不適用于個別采用絕對無過錯責任的特殊侵權(quán)的場合， 如79-80條規(guī)定。具體而言，在分則規(guī)定的下述無過錯責任情形適用：第70條：民用核設施發(fā)生核事故致人損害的，經(jīng)營者應當承擔侵權(quán)責任，但能夠證明損害是由受害人故意造成的，不承擔責任。第71條：民用航空器致人損害的，經(jīng)營者應當承擔侵權(quán)責任，但能夠證明損害是因受害人故意造成的，不承擔責任。第72條：占有或者使用易燃、易爆、劇毒、放射性等高度危險物致人損害的，占有人或者使用人承擔侵權(quán)責任，但能夠證明損害是因受害人故意造成的， 不承擔責任；被侵權(quán)人對損害的發(fā)生有重大過失的，可以減輕前者的責任。第73條：從事高空、高壓、地下挖掘活動或者使用高速軌道運輸工具致人損害的，經(jīng)營者承擔侵權(quán)責任，但能夠證明損害是因受害人故意造成的， 不承擔責任；被侵權(quán)人對損害的發(fā)生有過失的，可以減輕經(jīng)營者的責任。第78條：飼養(yǎng)動物致人損害的，飼養(yǎng)人或者管理人應當承擔侵權(quán)責任，但能夠證明損害是因被侵權(quán)人故意或者重大過失造成的，可以不承擔或者減輕責任。第三人的原因【第三人的原因】第28條損害是因第三人造成的，第三人應當承擔侵權(quán)責任。第86條建筑物、構(gòu)筑物或者其他設施倒塌造成他人損害的，由建設單位與施工單位承擔連帶責任。建設單位、施工單位賠償后，有其他責任人的，有權(quán)向其他責任人追償。因其他責任人的原因，建筑物、構(gòu)筑物或者其他設施倒塌造成他人損害的， 由其他責任人承擔侵權(quán)責任。第三人的原因，是指原告、被告之外的第三人造成了原告損害的發(fā)生或者擴大而無論第三人是否具有過錯。其特征有：第三人與被告之間不存在共同過錯，既無共同故意，也無共同過失；第三人的過錯可以免除或減輕被告的責任。免責效力：具體到分則的規(guī)定，值得注意的是，第28條關于第三人的原因作為免責事由的一般規(guī)定，屬于一般條款，但在一些分則的特別規(guī)定里，第三人的原因并不作為免責事由，具體分為三種情況：（1）導致加害人完全免責（典型如第 86條第2款）第十一章物件損害責任第86條第2款 因其他責任人的原因，建筑物、構(gòu)筑物或者其他設施倒塌造成他人損害的，由其他責任人承擔侵權(quán)責任。除第86條第2款之外，還有：第4章特殊主體侵權(quán)；第6章機動車損害；第9章高度危險作業(yè)；86條第1款之外的第11章。（2）在加害人與第三人之間建立不真正連帶責任（典型有 3個條文）也即受害人可以選擇加害人或者第三人中的一人承擔責任， 加害人承擔責任后再向第三人追償，這實際上是在加害人與第三人之間形成一個不真正連帶之債。包括：第七章醫(yī)療損害賠償?shù)?9條因藥品、消毒藥劑、醫(yī)療器械的缺陷，或者輸入不合格的血液造成患者損害的，患者可以向生產(chǎn)者或者血液提供機構(gòu)請求賠償， 也可以向醫(yī)療機構(gòu)請求賠償?；颊呦蜥t(yī)療機構(gòu)請求賠償?shù)模?醫(yī)療機構(gòu)賠償后，有權(quán)向負有責任的生產(chǎn)者或者血液提供機構(gòu)追償。第八章環(huán)境污染責任第68條因第三人的過錯污染環(huán)境造成損害的， 被侵權(quán)人可以向污染者請求賠償，也可以向第三人請求賠償。污染者賠償后，有權(quán)向第三人追償。第十章飼養(yǎng)動物損害責任第八十三條因第三人的過錯致使動物造成他人損害的，被侵權(quán)人可以向動物飼養(yǎng)人或者管理人請求賠償， 也可以向第三人請求賠償。動物飼養(yǎng)人或者管理人賠償后，有權(quán)向第三人追償。（3）加害人不能免責（典型有2個條文）還有的規(guī)定第三人并不直接面對受害人承擔責任，只有加害人對受害人承擔責任，而后再向第三人追償，這樣一來，第三人的原因并不作為免責事由。包括：第五章產(chǎn)品責任第44條：因運輸者、倉儲者等第三人的過錯使產(chǎn)品存在缺陷致人損害的，產(chǎn)品的生產(chǎn)者、銷售者賠償后，再向第三人追償。第^一章物件損害責任第86條第1款：物件倒塌致人損害的，由建設單位與施工單位承擔連帶責任。建設單位、施工單位賠償后，有第三人（如設計單位、監(jiān)理單位等）的，再向第三人追償。4.不可抗力【不可抗力】第二十九條因不可抗力造成他人損害的，不承擔責任。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。不可抗力作為免責事由，既適用于采用無過錯的特殊侵權(quán)責任，也適用于采用過錯責任的一般侵權(quán)責任情形，同時也適用于合同法上的違約責任的免責事由（ 《合同法》第117-118條）。但在特別法或者特別規(guī)定的某一情形下對于不可抗力免責效力有特別規(guī)定的，適用之，也即并不能作為免責事由。比如《環(huán)境保護法》第 41條第3款，不可抗力并不當然作為環(huán)境污染責任的免責事由。正當防衛(wèi)【正當防衛(wèi)】第三十條 因正當防衛(wèi)造成損害的，不承擔責任。正當防衛(wèi)超過必要的限度，造成不應有的損害的，正當防衛(wèi)人應當承擔適當?shù)呢熑?。略。緊急避險《侵權(quán)責任法》第三十一條 因緊急避險造成損害的，由引起險情發(fā)生的人承擔責任。如果危險是由自然原因引起的， 緊急避險人不承擔責任或者給予適當補償。 緊急避險采取措施不當或者超過必要的限度，造成不應有的損害的，緊急避險人應當承擔適當?shù)呢熑巍Ｃ庳熜Ч纸鉃椋海?） 險情由人為原因引起的，由引起人承擔責任。舉例：甲路過乙村，丙在捅路邊一棵大樹的馬蜂窩，被惹急的馬蜂群起攻甲，甲急中生智躲至另一行人戊的身后，戊被嚴重蟄傷。問：戊的受傷由誰負責 ？答：丙。（2） 險情由自然原因引起，行為人采取的措施又無不當?shù)?，原則上行為人不承擔民事責任；但受害人要求補償?shù)模梢载熈钍芤嫒诉m當補償。（3）上述兩種情形下，若行為人采取措施不當或超過必要限度， 造成不應有的損害的，應承擔適當?shù)拿袷仑熑?。（四）共同侵?quán)責任（一）分類體系①共同故意行為「（1）狹義共同侵權(quán)行為J②故意與過失混合行為

（主觀共同侵權(quán)） 〔③共同過失行為廣義共同』 ④教唆、幫助的侵權(quán)行為侵權(quán)行為］（2）準共同侵權(quán)行為（共同危險行為）（3）原因力競合的無意思聯(lián)絡的人分另限權(quán)（客觀共同侵權(quán)）上述廣義共同侵權(quán)行為的6種具體形態(tài)，一一舉例示之?！纠?】共同故意行為：甲、乙為兄弟，二人合謀毆打丙。甲持木棒，乙持鐵錘，一起將丙打傷?！纠?】共同過失行為：甲、乙共同抬重物登高，甲覺得負重的木棍似乎不足以承重并對乙表示了此種擔憂，乙則稱沒問題，甲亦表認同，二人遂繼續(xù)登高。不久，木棍斷裂，重物滾落砸傷隨后之人丙?！纠?】故意與過失混合行為：甲雜志社為詆毀丙故意捏造虛假故事并撰文刊發(fā)。乙報社未盡審查義務，只是覺得該報道頗具市場價值便予以轉(zhuǎn)載?！纠?】某市舉辦了春季名貴花展。甲約女友乙前去參觀。兩人因說說笑笑，未注意門前掛有“展覽之花，嚴禁采摘”的牌子。在走到一盆花前，乙停下來對甲說： “這花真好看，你摘一朵給我，我要要?！奔咨锨安烧蛴昧^重，造成花根松動，導致該盆花死亡。該盆名花為丁所有，丁為此損失 5000元。【例5】共同危險行為：甲乙相約一起去打獵，看見遠處的一個獵物同時開槍，槍響，前去一看，一個割草的老人痛苦地躺在地上，心臟處中一彈，當即死亡。法醫(yī)驗尸證明，甲乙任何一人都可能打中，但究竟是誰打中的，始終不能確定?！纠?】原因競合的無意思聯(lián)絡的數(shù)人侵權(quán)行為：甲乙相約一起去打獵，看見遠處的一個獵物同時開槍，槍響，前去一看，一個割草的老人痛苦地躺在地上， 心臟處中兩彈，當即死亡。法醫(yī)驗尸證明，其中任何一彈都足以當即致命。（二）關于教唆、幫助的侵權(quán)行為民通意見148教唆、幫助他人實施侵權(quán)行為的人，為共同侵權(quán)人，應當承擔連帶民事責任。教唆、幫助無民事行為能力人實施侵權(quán)行為的人，為侵權(quán)人，應當承擔民事責任。教唆、幫助限制民事行為能力人實施侵權(quán)行為的人，為共同侵權(quán)人，應當承擔主要民事責任。第九條教唆、幫助他人實施侵權(quán)行為的，應當與行為人承擔連帶責任。教唆、幫助無民事行為能力人、限制民事行為能力人實施侵權(quán)行為的，應當承擔侵權(quán)責任；該無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護人未盡到監(jiān)護責任的， 應當承擔相應的責任?！肚謾?quán)責任法》第9條改變第148條的規(guī)定：在受教唆、幫助者為無行為能力人的場合， 由原來的單獨責任，變?yōu)樵瓌t上的單獨責任與例外的按份責任；在受教唆、幫助者為限制行為能力人的場合，由原來的連帶責任，變?yōu)樵瓌t上的單獨責任與例外的按份責任。（三）共同危險行為第十條二人以上實施危及他人人身、財產(chǎn)安全的行為，其中一人或者數(shù)人的行為造成他人損害，能夠確定具體侵權(quán)人的， 由侵權(quán)人承擔責任；不能確定具體侵權(quán)人的，行為人承擔連帶責任。1.定義又稱準共同侵權(quán)行為，是指數(shù)人共同實施危及他人人身安全的行為并造成損害結(jié)果， 而實際侵害行為人又無法確定的侵權(quán)行為。 共同危險行為成立后，雖然真正侵害行為人只能是其中一人或一部分人，但如果無法確定誰是真正的侵害行為人， 共同實施危險行為的數(shù)人承擔連帶責任。雖實施了共同危險行為，但如能證明受害人的損害后果并非由其危險行為造成（即不存在因果關系，而不是舉證無過失） ，可予免責。構(gòu)成要件（1）共同行為人的行為均具有共同的危險性質(zhì)：每一人的行為都具有違法性；每一人的行為客觀上都有危及他人財產(chǎn)和侵害他人人身的現(xiàn)實可能性； 這種危險性的性質(zhì)與指向是相同的。（2）實際侵害行為人不明。（3）整個共同危險行為與損害結(jié)果之間具有關聯(lián)性。與原因力結(jié)合的無意思聯(lián)絡數(shù)人分別侵權(quán)行為的區(qū)別二者在構(gòu)成要件上的區(qū)別如前所述， 在效力上的區(qū)別也很明顯：共同危險行為人承擔連帶責任；原因力結(jié)合的無意思聯(lián)絡數(shù)人分別侵權(quán)行為，實屬“多因一果”的情形，各個侵權(quán)行為人承擔按份責任。與不明高空拋物責任的區(qū)別《侵權(quán)責任法》第87條：從建筑物中拋擲物品或者從建筑物上墜落的物品造成他人損害，難以確定具體侵權(quán)人的，除能夠證明自己不是侵權(quán)人的外， 由可能加害的建筑物使用人給予補償。雖然不明高空拋物行為與共同危險行為存在極大類似性，但區(qū)別亦十分明顯：（1） 沒有證據(jù)證明該建筑物全體使用人具有共同實施危險行為的意思聯(lián)絡，且都均實施了共同危險行為即拋物行為；（2） 免責事由也不一樣：不明高空拋物行為的免責事由是證明自己不是具體侵權(quán)人，比如能夠證明自己當時不在建筑物中或未實施拋物行為， 或者指明具體侵權(quán)人；而共同危險行為的免責事由是證明損害后果與自己的行為之間不存在因果關系， 或者指明其他共同危險人所致。（3） 責任不一樣。前者是補償責任，后者是侵權(quán)損害賠償責任。（四）無意思聯(lián)絡的數(shù)人分別侵權(quán)【原因力競合】第十一條 二人以上分別實施侵權(quán)行為造成同一損害，每個人的侵權(quán)行為都足以造成全部損害的，行為人承擔連帶責任。【原因力并合】第十二條二人以上分別實施侵權(quán)行為造成同一損害， 能夠確定責任大小的，各自承擔相應的責任；難以確定責任大小的，平均承擔賠償責任。1.《人身損害賠償解釋》與《侵權(quán)責任法》的重大不同無意思聯(lián)絡的數(shù)人分別侵權(quán)，可能構(gòu)成共同侵權(quán)行為，也可能不構(gòu)成。如何區(qū)分之，《人身損害賠償解釋》的分類思路，是就數(shù)人的分別侵權(quán)行為導致同一損害后果之間的結(jié)合方式不同而進行分類，若為直接結(jié)合，則成立共同侵權(quán)，形成連帶責任；若為間接結(jié)合，則成立“多因一果”侵權(quán)行為，形成按份責任。這里如何理解“間接結(jié)合”成為關鍵。應注意者，雖然“多因一果”中的多個原因行為的結(jié)合具有偶然性， 但這些行為對損害結(jié)果而言并非全部都是直接或必然地導致?lián)p害結(jié)果發(fā)生的行為， 其中某些行為或者原因只是為另一個行為或原因直接或必然地導致?lián)p害結(jié)果發(fā)生創(chuàng)造了條件， 而其本身并不會也不可能直接或必然地引發(fā)損害后果是否構(gòu)成直接結(jié)合。 這一思路不乏新意，但老實說，在司法實踐中很難做到清楚的區(qū)分，這是這一立法技術(shù)的弊病?！肚謾?quán)責任法》另辟蹊徑，從數(shù)人分別侵權(quán)行為與損害后果之間的因果關系的原因力角度進行區(qū)分。也就是說，對于無意思聯(lián)絡的數(shù)人分別侵權(quán)， 因數(shù)人侵權(quán)行為對于損害后果的原因力結(jié)合方式的不同而引起定性上的截然區(qū)別：（1）若為原因競合，也即任何一個加害人的單獨行為都足以獨立造成該損害后果的， 則成立共同侵權(quán)，形成連帶責任。此類行為又被稱為“行為關聯(lián)的侵權(quán)”或“客觀共同侵權(quán)” 。從原因力的角度，又稱為累積因果關系的無意思聯(lián)絡的數(shù)人侵權(quán)。其行為特征可以概括為：——兩個以上的行為主體；――損害發(fā)生前各行為主體不存在發(fā)生損害后果的意思聯(lián)絡，分別實施侵權(quán)行為； 給受害人造成了同一損害；――每一個侵權(quán)行為都足以單獨造成全部的損害。（2）若為原因結(jié)合，則不成立共同侵權(quán)行為，形成按份責任。這里如何理解“原因結(jié)合”以及與“原因競合“的區(qū)別成為關鍵： 任何一個加害人的行為都不足以單獨導致該損害后果，而必須結(jié)合在一起共同發(fā)揮作用導致該后果， 或者各個加害行為分別導致不同的后果。從原因力的角度，又稱為部分因果關系的無意思聯(lián)絡的數(shù)人侵權(quán)。其特征可概括如下：——有兩個以上的行為主體；——各行為主體分別實施不同的過失行為；――損害發(fā)生前各行為主體不存在發(fā)生損害后果的意思聯(lián)絡；――各行為主體的行為單獨不能致?lián)p害后果發(fā)生；――各行為主體的行為作為損害后果的原因，數(shù)個行為結(jié)合在一起共同造成了損害后果，或者數(shù)個行為相互結(jié)合加強了損害后果， 即各個行為主體的行為都是損害后果發(fā)生的一個不可或缺的因素?！纠?】某化工廠排放的廢水流入某湖后，發(fā)生大量魚類死亡事件。在是否承擔賠償責任問題上，該化工廠的哪些抗辯理由即使有證據(jù)支持也不能成立？（ 06-3-65，多選）A其排放的廢水完全符合規(guī)定的排放標準BCD.!和-的昭世話求LA嚴繪過.2年的訴訟時效【例2】一天夜晚，甲開車逆行迫使騎車人乙為躲避甲向右拐，跌入修路挖的坑里（負責修路的施工單位對該坑未設置保護措施） ，造成車毀人傷。對乙的損失應如何承擔責任？（1999-2-12，單選）A BC甲和讖丄單位各口承擔貞任 D川?叩廉工押劇訕芷供QT三、法律行為的成立、生效與效力（一）類別及其相互關系I有效的民事行為（民事法律行為民事法律行為：是指具有合法性特征的法律行為。）民事法律行為：是指具有合法性特征的法律行為。民事行為（法律行為） 「確定無效的民事行為I效力有瑕疵的*可變更、可撤銷的的民事行為I 效力待定的的民事行為民事行為其中：合同有4類婚姻有3類：不存在效力待定的婚姻遺囑有2類：不存在可撤銷的遺囑與效力待定的遺囑【例】關于宣告死亡，下列哪些選項是正確的？（09-3-51）宣告死亡的申請人有順序先后的限制有民事行為能力人在被宣告死亡期間實施的民事行為有效C?被宣告死亡的人與其配偶的婚姻關系因死亡宣告的撤銷而自行恢復D.被撤銷死亡宣告的人有權(quán)請求依《繼承法》取得其財產(chǎn)者返還