第十三章公司的合并、分立與組織

05年司法考試單選題26.某市國(guó)有資產(chǎn)管理部門決定將甲、乙兩個(gè)國(guó)有獨(dú)資公司撤銷，合并成立甲股份有限公司，合并后的甲股份有限公司仍使用原甲公司的字號(hào)，該合并事項(xiàng)已經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)現(xiàn)欲辦理商業(yè)登記。甲股份有限公司的商業(yè)登記屬于下列哪一類型的登記？

A.兼并登記

B.設(shè)立登記

C.變更登記

D.注銷登記

答案：B

解析：《公司登記管理?xiàng)l例》第34條規(guī)定：“因合并、分立而存續(xù)的公司，其登記事項(xiàng)發(fā)生變化的，應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)變更登記；因合并、分立而解散的公司，應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)注銷登記；因合并、分立而新設(shè)立的公司，應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記?！奔?、乙兩個(gè)國(guó)有獨(dú)資公司為有限責(zé)任公司，合并后成為了甲股份有限公司，因此屬于新設(shè)合并而不屬于吸收合并。所以選A.

09年司法考試多選題72.甲公司欠乙公司貨款100萬元、丙公司貨款50萬元。2009年9月，甲公司與丁公司達(dá)成意向，擬由丁公司兼并甲公司。乙公司原欠丁公司租金80萬元。下列哪些表述是正確的？（）

A.甲公司與丁公司合并后，兩個(gè)公司的法人主體資格同時(shí)歸于消滅

B.甲公司與丁公司合并后，丁公司可以向乙公司主張債務(wù)抵銷

C.甲公司與丁公司合并時(shí)，丙公司可以要求甲公司或丁公司提供履行債務(wù)的擔(dān)保

D.甲公司與丁公司合并時(shí)，應(yīng)當(dāng)分別由甲公司和丁公司的董事會(huì)作出合并決議答案：BC解析：本題考核公司的合并。

《公司法》第173條規(guī)定，公司合并可以采取吸收合并或者新設(shè)合并。一個(gè)公司吸收其他公司為吸收合并，被吸收的公司解散。兩個(gè)以上公司合并設(shè)立一個(gè)新的公司為新設(shè)合并，合并各方解散。本題中“丁公司兼并甲公司”采用的是吸收合并的方式，被吸收的甲公司解散，而吸收者即丁公司依然存在。因此，A項(xiàng)說法錯(cuò)誤。

《公司法》第175條規(guī)定，公司合并時(shí)，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。本題中，原來甲公司的債務(wù)由丁公司繼承，乙公司可以向丁公司主張?jiān)瓉韺?duì)甲公司的債權(quán)100萬，因丁公司欠乙公司租金80萬，丁公司可以向乙公司主張債務(wù)抵銷。因此，B項(xiàng)正確。

《公司法》第174條規(guī)定，公司合并，應(yīng)當(dāng)由合并各方簽訂合并協(xié)議，并編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自作出合并決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。本案中，丙公司是甲公司的債權(quán)人，甲丁公司合并時(shí)，丙公司有權(quán)要求甲公司或丁公司提供履行債務(wù)的擔(dān)保。因此，C項(xiàng)正確。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司的合并、分立決議是股東會(huì)的職權(quán)，董事會(huì)無權(quán)作出。因此，D項(xiàng)錯(cuò)誤。07年司法考試多項(xiàng)選擇題

79.廬陽公司系某集團(tuán)公司的全資子公司。因業(yè)務(wù)需要，集團(tuán)公司決定廬陽公司分立為兩個(gè)公司。鑒于廬陽公司已有的債權(quán)債務(wù)全部發(fā)生在集團(tuán)公司內(nèi)部，下列哪些選項(xiàng)是正確的？

A.廬陽公司的分立應(yīng)當(dāng)由廬陽公司的董事會(huì)作出決議

B.廬陽公司的分立應(yīng)當(dāng)由集團(tuán)公司作出決議

C.廬陽公司的分立只需進(jìn)行財(cái)產(chǎn)分割，無需進(jìn)行清算

D.因廬陽公司的債權(quán)債務(wù)均發(fā)生于集團(tuán)公司內(nèi)部，故其分立無需通知債權(quán)人答案：BC

解析：根據(jù)《公司法》第38條第1款第9項(xiàng)的規(guī)定，股東會(huì)行使下列職權(quán)：（九）對(duì)公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；也就是說，公司分立的決定應(yīng)該是公司股東會(huì)的職權(quán)范圍，所以本題中，A的說法是錯(cuò)誤的，B的說法正確。《公司法》第184條規(guī)定：“公司因本法第一百八十一條第（一）項(xiàng)、第（二）項(xiàng)、

第（四）項(xiàng)、第（五）項(xiàng)規(guī)定而解散的，應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始清算。其中，《公司法》第181條第（一）項(xiàng)、第（二）項(xiàng)、

第（四）項(xiàng)、第（五）項(xiàng)分別是：（一）公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；（二）股東會(huì)或者股東大會(huì)決議解散；（四）依法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；（五）人民法院依照本法第一百八十三條的規(guī)定予以解散。所以本題中，廬陽公司因?yàn)闃I(yè)務(wù)需要分立，無需進(jìn)行清算，C的說法是正確的。另外，根據(jù)《公司法》第176條規(guī)定，公司分立，其財(cái)產(chǎn)作相應(yīng)的分割。公司分立，應(yīng)當(dāng)編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自作出分立決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，

并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。所以D的說法是錯(cuò)誤的，不能選，本題正確答案是BC.09年司法考試單選題3.甲公司分立為乙丙兩公司，約定由乙公司承擔(dān)甲公司全部債務(wù)的清償責(zé)任，丙公司繼受甲公司全部債權(quán)。關(guān)于該協(xié)議的效力，下列哪一選項(xiàng)是正確的？（）

A.該協(xié)議僅對(duì)乙丙兩公司具有約束力，對(duì)甲公司的債權(quán)人并非當(dāng)然有效

B