商法學(xué)教學(xué)講義公司融資一

商法學(xué)教學(xué)講義公司融資一一、公司資本（一）公司資本的構(gòu)成

1、廣義的公司資本：股權(quán)資本、債權(quán)資本和公司自生資本。

2、狹義的公司資本：股權(quán)資本，又稱公司股本，是指公司成立時由公司章程所確定的由股東出資所構(gòu)成的公司財產(chǎn)的總和。它是股東為達(dá)成公司目的事業(yè)所為財產(chǎn)出資的總額。（二）公司資本與公司財產(chǎn)公司資本：公司資產(chǎn)：

問題：

1、公司法對于公司資本，是采自由主義好還是采管制主義好？

2、公司對外承擔(dān)責(zé)任的信用基礎(chǔ)，到底是公司資本還是公司資產(chǎn)？二、股權(quán)資本（一）法定資本制的含義法定資本制是指在公司設(shè)立時，必須在公司章程中載明公司資本總額，并一次性發(fā)行、全部認(rèn)足或者募足，否則公司不能成立的資本制度。

1、資本確定原則（1）含義：是指公司資本必須在設(shè)立時在公司章程中明確規(guī)定，并且應(yīng)當(dāng)認(rèn)足、繳足。（2）意義：使得公司的信用基礎(chǔ)明確，容易公示，并且對債權(quán)人形成一個暗示：公司的信用至少具有公司章程中載明的數(shù)額。2、資本維持原則（1）含義：資本維持原則是指公司應(yīng)當(dāng)維持與公司資本總額相應(yīng)的財產(chǎn)。（2）意義：維護(hù)公司資產(chǎn)與公示的公司資本之間的真實(shí)關(guān)系，使得公司資產(chǎn)至少不少于公司公司資本，維護(hù)公司對外承擔(dān)責(zé)任的信用基礎(chǔ)，保護(hù)公司債權(quán)人的利益。

3、資本不變原則（1）含義：資本不變原則是指公司資本總額，非依法定程序變更公司章程，不得改變。

（2）意義：保障公司資本秘密減少，以免降低公司清償債務(wù)的能力。問題：

1、公司法對于公司資本，是采自由主義好還是采管制主義好？

2、公司對外承擔(dān)責(zé)任的信用基礎(chǔ)，到底是公司資本還是公司資產(chǎn)？推薦閱讀：

1、趙旭東：《從資本信用到資產(chǎn)信用》，《法學(xué)研究》，2003年？；

2、朱慈蘊(yùn)：《公司資本理念與債權(quán)人利益保護(hù)》，政法論壇(中國政法大學(xué)學(xué)報)2005年5月第三期。（二）現(xiàn)代公司法上的資本制度

1、授權(quán)資本制（1）授權(quán)資本制的概念授權(quán)資本制是指公司董事會根據(jù)章程授權(quán)來籌集所需資本的一種制度。授權(quán)資本僅需記載于公司章程，不必在公司成立時認(rèn)足、繳足，可以在公司成立后依據(jù)業(yè)務(wù)的需要分次發(fā)行。

授權(quán)股份和發(fā)行股份（2）授權(quán)資本制的優(yōu)點(diǎn)和缺點(diǎn)優(yōu)點(diǎn)：靈活缺點(diǎn)：？對信息披露的要求比較高對董事會的約束機(jī)制要求比較高弱化了對公司債權(quán)人的保護(hù)？

2、折中資本制折中資本制是在法定資本制的基礎(chǔ)上，吸收授權(quán)資本制的優(yōu)點(diǎn)，而成的一種資本制度。折中方法一：資本確定一次發(fā)行一次募足（認(rèn)購）（對認(rèn)購部分可）分期繳付折中方法二：資本確定一次發(fā)行（對于發(fā)行的部分可）分次募足（認(rèn)購）（對募足部分必須）一次繳付折中方法三：資本確定分期發(fā)行（發(fā)行的部分必須）一次募足（認(rèn)購）（募足的部分必須）一次繳付（三）我國公司法上的資本制度

1、法定最低資本限額制度

2、股東出資制度（1）出資方式：公司法第27、83條（第一款）股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。

（第三款）全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的百分之三十。（2）出資的繳納：一次認(rèn)購，分期繳付公司法第26、81條公司法第二十六條：有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。公司法第八十一條：股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的，注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購的股本總額。公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。在繳足前，不得向他人募集股份。

股份有限公司采取募集方式設(shè)立的，注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額。（3）驗(yàn)資制度－－資本真實(shí)的維護(hù)公司法第二十九條：股東繳納出資后，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明。公司法第八十四條第三款：發(fā)起人首次繳納出資后，應(yīng)當(dāng)選舉董事會和監(jiān)事會，由董事會向公司登記機(jī)關(guān)報送公司章程、由依法設(shè)定的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)出具的驗(yàn)資證明以及法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他文件，申請?jiān)O(shè)立登記。公司法第九十條發(fā)行股份的股款繳足后，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明。

3、資本增減制度公司法第38條、第104條公司法第三十八條股東會行使下列職權(quán)：

（七）對公司增加或者減少注冊資本作出決議；

公司法第四十四條股東會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。

股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。公司法第一百零四條第二款

股東大會作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。但是，股東大會作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。

公司法第一百七十八條公司需要減少注冊資本時，必須編制資產(chǎn)負(fù)債表及財產(chǎn)清單。

公司應(yīng)當(dāng)自作出減少注冊資本決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。

公司減資后的注冊資本不得低于法定的最低限額。

公司法第一百八十條第二款公司增加或者減少注冊資本，應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記。

三、股東權(quán)利（一）股東權(quán)利的概念股東權(quán)，也稱股權(quán)，是指股東基于其股東資格而享有的從公司獲取經(jīng)濟(jì)利益并參與公司經(jīng)營管理的權(quán)利。（二）股權(quán)的取得原始取得：基于股權(quán)投資取得繼受取得：基于繼承、贈與、股份轉(zhuǎn)讓（三）股權(quán)的內(nèi)容

1、自益權(quán)（1）股利分配請求權(quán)公司法第三十五條股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。

公司法第一百六十七條第四款：股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。公司法第八十二條股份有限公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：

（九）公司利潤分配辦法；

公司法第七十五條有下列情形之一的，對股東會該項(xiàng)決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)：

（一）公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的；（2）剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)公司法第一百八十七條清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單后，應(yīng)當(dāng)制定清算方案，并報股東會、股東大會或者人民法院確認(rèn)。

公司財產(chǎn)在分別支付清算費(fèi)用、職工的工資、社會保險費(fèi)用和法定補(bǔ)償金，繳納所欠稅款，