山東財經(jīng)大學(xué)公選課證券法第二編 第七章課件

證券法教程

總主編

王利明

馮愷

第二編

證券法律行為編

第七章證券交易制度第一節(jié)證券交易概述新法評析證券交易制度的變革可喜的是，2005年《證券法》對證券交易制度作了重大變革，甚至一定意義上可謂本次證券法修改中最根本的改變。但同時亦須看到，2005年《證券法》僅僅是對交易制度進(jìn)行了極端原則的修改，僅僅是解除了原有證券法的生硬限制，而這一制度的真正修改實際上有賴于一系列具體規(guī)則的支持。在2005年《證券法》通過具體的交易制度與交易規(guī)則得到完善之前，我國證券市場還只能是發(fā)展中的證券市場。一旦支持各證券交易制度的具體規(guī)則得到健康有效的發(fā)展，不僅我國未來證券市場的規(guī)模和趨勢可以樂觀地預(yù)期，而且困擾我國證券監(jiān)管的證券交易規(guī)律與投資人觀念也將會根本改觀。一、證券交易的含義證券交易是指證券持有人依照交易規(guī)則，將其所持證券有償轉(zhuǎn)讓給他人的行為。通過證券交易形成的證券市場，稱為證券交易市場或證券二級市場。證券交易制度及規(guī)則的設(shè)計，應(yīng)以促進(jìn)證券交易市場安全、高效、活躍運行為目標(biāo)?！豆痉ā贰ⅰ蹲C券法》等法律法規(guī)以及證券交易所等機(jī)構(gòu)均對證券交易規(guī)定了諸多的規(guī)則，證券交易必須同時予以嚴(yán)格遵守。由此，證券交易表現(xiàn)出一些獨有的特點：（一）主體適格證券交易經(jīng)濟(jì)價值高、法律風(fēng)險大、社會影響廣，因此要求證券交易主體必須是適格主體?，F(xiàn)實中，證券交易主體一般包括三類：（1）社會投資者。（2）證券公司。（3）證券公司以外的法人投資者。（二）客體合法證券交易的客體必須符合以下條件：（1）必須是法律調(diào)整范圍內(nèi)的證券品種。（2）證券必須已依法發(fā)行。（3）證券必須已交付。

（三）意思表示真實、一致證券交易作為投資者之間以證券為標(biāo)的物的買賣合同行為，要求當(dāng)事人雙方意思表示真實、一致。（四）須遵守相應(yīng)交易規(guī)則為確保證券交易的安全與快捷，維護(hù)資本市場的穩(wěn)定與發(fā)展，法律法規(guī)、證券交易所自律性規(guī)范等設(shè)置了諸多證券交易規(guī)則。二、證券交易的方式（一）現(xiàn)貨交易現(xiàn)貨交易，是指證券交易雙方以其真實所有的證券和資金進(jìn)行交易，在成交后即辦理交收手續(xù)的證券交易方式。所謂交收，即證券交易成交后，買方向賣方交付價金，賣方向買方交付證券?，F(xiàn)貨交易的雙方分別為持券待售者和持幣待購者，其最初表現(xiàn)是成交后即時交收證券和價金，為“一手交錢、一手交貨”的典型形式?，F(xiàn)貨交易的安全性很高。（二）期貨交易期貨交易，是指證券交易雙方在成交后并不立即執(zhí)行，而是在約定的日期，按照約定的價格進(jìn)行交收的證券交易方式。期貨交易的本質(zhì)是對標(biāo)準(zhǔn)化的證券期貨合約的買賣，具有預(yù)先成交、定期交收和價格獨立的特點，其目的并非在于實物或證券的交收，而在于套期保值、轉(zhuǎn)移價格風(fēng)險。期貨交易容易出現(xiàn)“多頭交易”和“空頭交易”，給證券市場帶來很大風(fēng)險，因此應(yīng)建立完善的監(jiān)管體制。（四）信用交易廣義之信用交易，包括證券交易買賣雙方相互給予之信用，由證券商予顧客之貸款貸券之信用，由銀行貸款顧客從事保證金交易，或給予其他以證券為擔(dān)保之貸款，乃至證券買賣之選擇權(quán)。我國學(xué)者多從狹義上理解信用交易，即指投資者僅向證券公司交付一定數(shù)量的保證金，其進(jìn)行證券交易時實際持有的證券或資金數(shù)量低于實際交易的證券或資金數(shù)量的差額，由證券公司進(jìn)行墊付的證券交易方式，又稱保證金交易、墊頭交易、融資融券交易。三、證券交易的場所（一）場內(nèi)交易場所場內(nèi)交易場所，也稱場內(nèi)交易市場、場內(nèi)市場，一般是指各國家、地區(qū)依法設(shè)立的統(tǒng)一的、集中的交易場所。我國設(shè)立的場內(nèi)交易場所主要有上海證券交易所和深圳證券交易所，另外還有上海期貨交易所、鄭州商品交易所、大連商品交易所等商品期貨交易所。場內(nèi)交易一般具有如下特征：1場所集中。2進(jìn)入嚴(yán)格。3品種特定。4規(guī)則健全。比較觀察英國股票交易的方法倫敦證券交易所與其他國家的交易所相比，其交易方法有一定的特點。（1）現(xiàn)款交易。（2）雙營業(yè)周定期交易。與場內(nèi)交易相比，場外交易具有如下特征：1場所分散。2市場開放。3品種多樣。4協(xié)商為主。5管理特殊。修法背景場外交易制度的演進(jìn)場外交易制度在我國證券立法中經(jīng)歷了一個曲折、反復(fù)的過程。我國證券交易的最早形式是場外交易或柜臺交易。1987年1月15日，中國人民銀行上海市分行發(fā)布《證券柜臺交易暫行規(guī)定》明確規(guī)定，“本暫行規(guī)定所稱的柜臺交易又叫店頭交易或直接交易，是指在證券交易所以外的場所進(jìn)行證券的轉(zhuǎn)讓買賣活動”，“凡章程規(guī)定可以轉(zhuǎn)讓的政府債券、金融債券、公司債券、公司股票和大面額可轉(zhuǎn)讓存款證（亦稱大面額存款證），均可在批準(zhǔn)經(jīng)營證券轉(zhuǎn)讓買賣業(yè)務(wù)的金融機(jī)構(gòu)辦理柜臺交易”。修法背景場外交易制度的演進(jìn)1987年3月27日《國務(wù)院企業(yè)債券股票管理暫行條例》允許經(jīng)批準(zhǔn)的各專業(yè)銀行和其他金融機(jī)構(gòu)經(jīng)辦企業(yè)債券的轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)；1987年8月15日，中國人民銀行發(fā)布關(guān)于貫徹國務(wù)院文件的通知明確指出，“企業(yè)股票、債券的轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)人民銀行審查批準(zhǔn)，其中跨省、自治區(qū)、直轄市發(fā)行的股票、債券的轉(zhuǎn)讓，應(yīng)報人民銀行總行批準(zhǔn)”，“經(jīng)營企業(yè)股票、債券等有價證券轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)，目前僅限于獨立核算的信托投資公司和其他非銀行金融機(jī)構(gòu)”；修法背景場外交易制度的演進(jìn)1990年10月26日，中國人民銀行發(fā)布《關(guān)于建立全國金融市場報價交易信息系統(tǒng)的通知》，據(jù)此籌辦全國證券自動報價系統(tǒng)（STAQ），并于1990年12月5日開始運作；1993年2月20日，經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)設(shè)立了中國證券交易系統(tǒng)有限公司，該公司交易系統(tǒng)簡稱NET，承擔(dān)著場外交易市場的管理。后來，由于種種原因這兩個場外交易市場被取締。2005年《證券法》第39條規(guī)定，依法公開發(fā)行的股票、公司債券及其他證券，應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的證券交易所上市交易或者在國務(wù)院批準(zhǔn)的其他證券交易場所轉(zhuǎn)讓。從而為場外交易場所的設(shè)立預(yù)留了制度空間。修法背景場外交易制度的演進(jìn)我國未來的多層次證券市場可以分為這樣四個層次：證券交易所市場、場外交易市場（OTC市場）、產(chǎn)權(quán)交易市場和代辦股份轉(zhuǎn)讓市場。第二節(jié)證券交易程序證券交易程序是投資者在證券交易市場買進(jìn)或者賣出證券的具體步驟。因場內(nèi)交易與場外交易的證券交易場所不同，自營買賣和代理買賣的證券交易方式互異，具體的證券交易程序亦表現(xiàn)出極大的差異。證券交易所是證券交易市場的核心部分，由證券經(jīng)紀(jì)公司參與的證券交易關(guān)系是證券交易的主要形式。二、委托委托，是指投資者向證券公司發(fā)出委托買賣指令、進(jìn)行證券買賣的具體授權(quán)的行為。投資者開立證券賬戶與資金賬戶后，還應(yīng)與證券公司簽訂證券委托買賣協(xié)議，從而成為證券公司經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)的客戶，可在其證券營業(yè)部委托買賣證券。投資者須在營業(yè)時間內(nèi)向證券公司發(fā)出具體的委托買賣指令。三、申報申報，是指證券公司根據(jù)投資者的委托，向證券交易所交易主機(jī)發(fā)送證券買賣指令的行為。在申報前，證券公司應(yīng)承擔(dān)審查投資者的委托指令的義務(wù)，即按照開戶契約、交易規(guī)則及法律法規(guī)的規(guī)定，審查委托指令的合法性、真實性和同一性。我國證券交易所僅接受會員的限價申報和市價申報，會員應(yīng)當(dāng)按照接受客戶委托的時間先后順序及時向證券交易所申報，同時須遵守證券交易所關(guān)于申報時間、申報格式、申報數(shù)量等方面的規(guī)則。四、競價成交競價成交，是指證券公司的申報指令相互間通過集中競價，就買賣證券的價格、數(shù)量等達(dá)成一致，證券買賣成立。我國證券交易所均采用電腦競價交易方式。五、清算交收清算交收，又稱結(jié)算，是指證券買賣成交后，買賣雙方對其交易結(jié)果進(jìn)行清算，賣方向買方交付證券，買方向賣方交付資金的