商法總論第五章課件

第五章商事名稱

第一節(jié)商事主體名稱的概述第二節(jié)商事名稱的取得與限制1第一節(jié)商事主體名稱的概述案例：“長鴻食品進(jìn)出口有限責(zé)任公司”在北京海淀區(qū)工商管理部門登記成立后，于2002年5月1日開業(yè)。2002年8月1日，位于道路對面的“長鴻飲食貿(mào)易有限公司”也新開張成立。它是在北京西城區(qū)工商行政管理部門登記成立的。兩公司因此發(fā)生訴訟，都堅持自己有理?！伴L鴻食品進(jìn)出口有限責(zé)任公司”稱：自己登記在先，依法享有商號權(quán)，“長鴻飲食貿(mào)易有限公司”采用了與自己相同的公司名稱，經(jīng)營類似的商品，侵犯了自己的權(quán)益?！伴L鴻飲食貿(mào)易有限公司”稱：兩個公司雖然近在咫尺，但是屬于不同的工商行政管理機(jī)關(guān)管轄，沒有侵犯對方的權(quán)益。問題：該案件法院應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定？2

一、商事名稱的概念（一）商事名稱的概念1、定義：商事名稱是商事主體在從事經(jīng)營、交易活動過程中所使用的、用來區(qū)別其他商事主體而表明自己從事經(jīng)營活動的名稱。簡單說，它是商事主體從事商事行為時所使用的名稱。2、含義：一般認(rèn)為，商事主體所使用的名稱也稱為“商事名稱”或“企業(yè)名稱”。在舊中國，人們把商事主體的名稱統(tǒng)稱為“商號”。在當(dāng)代中國，人在實踐中，個體工商戶和個人合伙的商事名稱一般稱為“字號”。3（二）商事名稱的價值商事名稱具有表彰性以及一定的經(jīng)濟(jì)價值，在實踐中具有重大的意義。企業(yè)可以用商事名稱來顯示自己的獨特性以區(qū)別其他企業(yè)，且商事名稱還是企業(yè)的一種無形資產(chǎn)。例如：2003年中國品牌的價值估值（人民幣）如下：海爾：530億；五糧液：269億；中國一汽：267億；美的：121億；青島啤酒：100億。5

2011年中國500最具價值品牌排行榜前20位排名品牌名稱品牌擁有機(jī)構(gòu)品牌價值主營行業(yè)影響力發(fā)源地上市1工商銀行中國工商銀行股份有限公司2162.85金融世界北京是2國家電網(wǎng)國家電網(wǎng)公司1876.96能源世界北京否3中國移動通信中國移動通信集團(tuán)公司1829.67通信服務(wù)世界北京是4CCTV中國中央電視臺1261.29傳媒世界北京否5中國人壽中國人壽保險（集團(tuán)）公司1035.51金融世界北京是6中國石油中國石油天燃?xì)饧瘓F(tuán)公司1006.23石油、化工世界北京是7中國中化中國中化集團(tuán)公司958.57石油、化工世界北京是8華為華為技術(shù)有限公司867.46通信、電子、IT世界廣東否9中國一汽中國第一汽車集團(tuán)公司842.66汽車世界吉林是10聯(lián)想聯(lián)想集團(tuán)825.91通信、電子、IT世界北京是62011年中國500最具價值品牌排行榜前20位11中國銀行中國銀行股份有限公司774.85金融世界北京是12海爾海爾集團(tuán)公司763.52家電世界山東是13中國建設(shè)銀行中國建設(shè)銀行股份有限公司761.49金融世界北京是14蘇寧電器蘇寧電器股份有限公司728.16家電連鎖中國江蘇是15長虹四川長虹電器股份有限公司705.69家電世界四川是16中國石化中國石油化工集團(tuán)公司703.92石油、化工世界北京是17上汽？上海汽車工業(yè)（集團(tuán)）公司702.61汽車世界上海是18寶鋼寶鋼集團(tuán)有限公司591.54鋼鐵世界上海是19交通銀行交通銀行股份有限公司582.16金融中國上海是20清華同方同方股份有限公司552.71能源、IT中國北京是7商事名稱的特征第二，商事名稱具有排他性。排他性是指每一個商事主體只能有一個商事名稱，且商事名稱依法登記后，其他企業(yè)不得使用與其相同或類似的名稱?！镀髽I(yè)名稱登記管理規(guī)定》第6條規(guī)定：“企業(yè)只準(zhǔn)使用一個名稱，在登記主管機(jī)關(guān)轄區(qū)內(nèi)不得與已登記注冊的同行業(yè)企業(yè)名稱相同或者近似?！币虼?，在同一登記機(jī)關(guān)轄區(qū)內(nèi)，已經(jīng)在先登記注冊的企業(yè)名稱具有排斥其他同行業(yè)企業(yè)相同或近似名稱的注冊。第三，商事名稱具有標(biāo)示性。商事名稱是商事主體在營業(yè)中用以表彰自己的標(biāo)志。通過商事名稱而將特定的商事主體與其他商事主體區(qū)別開來，既可表明特定商事主體的存在，又可使交易相對人以及社會公眾清楚地予以識別，不致產(chǎn)生混淆。9商事名稱的特征第四，商事名稱具有專有性。商事名稱依附于特定的商事主體而存在，商事名稱雖然不等于商事主體，但卻是不可分離的，特定的商事名稱專屬于特定的商事主體。因此，商事主體將自己的商事名稱依法登記既可以表彰自己的存在，也享有專用權(quán)，其他任何商事主體未經(jīng)過權(quán)利人的同意或授權(quán)，不得擅自使用他人的商事名稱。第五，商事名稱具有可轉(zhuǎn)讓性。商事名稱的可轉(zhuǎn)讓性，顧名思義，就是指商事名稱在一定條件下是可以流通和轉(zhuǎn)讓。我國《民法通則》第99條規(guī)定，法人有權(quán)使用、依法轉(zhuǎn)讓自己的名稱。商事名稱的可轉(zhuǎn)讓性來源于其財產(chǎn)性質(zhì)，即商事名稱承載著一定的商譽，而商譽是一種重要的無形財產(chǎn)。10思考題：什么是商事名稱？商事名稱有什么特征？商事名稱的排他性如何規(guī)定的？

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一、商事名稱取得的原則第一，商事名稱自由原則。所謂商事名稱自由原則，是指商事主體在選用商事名稱時，可以自由選擇，甚至可以選擇與其營業(yè)、經(jīng)營不相一致的商事名稱為自己所用，法律并不加以干涉。但自由選擇并不意味著法律對商事名稱的選擇不加任何干涉，對于違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定或者違反公序良俗的商事名稱仍受到嚴(yán)格的限制。13商事名稱取得的原則第二，商事名稱真實原則。

所謂商事名稱真實，是指商事主體所選用的商事名稱必須與其營業(yè)種類、經(jīng)營范圍等相一致，能夠真實反映商事主體的情況。商事名稱真實原則是對商事名稱自由原則的限制，是為了防止商事主體對商事名稱權(quán)的濫用。在實踐中，公司必須表明自己的責(zé)任形式。例如，商事主體是公司的，必須標(biāo)明“有限責(zé)任公司”或“股份有限公司”字樣。此外，如從事國家特許經(jīng)營的金融、保險、證券等業(yè)務(wù)，還應(yīng)標(biāo)明“銀行”、“保險”、“證券”字樣等?？偠灾?，商事名稱真實原則要求商事主體應(yīng)當(dāng)本著客觀、真實、合法的原則來選定商號。14商事名稱取得的原則我國理論界對商事名稱制度究竟奉行何種原則，有不同的觀點：有學(xué)者認(rèn)為商事主體在我國可以自由選擇自己經(jīng)營的商事名稱，應(yīng)屬于自由主義；也有學(xué)者認(rèn)為我國法律、法規(guī)對商事名稱的選擇提出了要求和條件，規(guī)定了必要的限制，因此，我國實行的應(yīng)該是商事名稱真實主義。事實上，商事名稱的選擇并非像自然人那樣充分自由，各國法律不管是奉行商事名稱真實原則還是商事名稱自由原則，都會對商事名稱的選擇作出一定的限制。

15商事名稱的限制（二）商事名稱依次應(yīng)該由字號、行業(yè)或者經(jīng)營特點、組織形式組成，且商事名稱應(yīng)當(dāng)冠以企業(yè)所在地省或者市或者縣行政區(qū)域名稱。根據(jù)法律的特別規(guī)定，某些商事主體的名稱可以不冠以所在地行政區(qū)域的名稱，它主要包括：（1）法律規(guī)定可以在名稱中冠以“中國”、“中華”、“國際”字詞的商事主體；（2）歷史悠久、字號馳名的商事主體；（3）外商投資的商事主體。17商事名稱的限制（三）商事名稱中的字號部分應(yīng)當(dāng)由兩個以上的字組成，且不得使用法律禁止的名稱。商事主體可以使用本地或異地地名作為字號，但是不得使用縣級以上行政區(qū)域名稱作為字號。根據(jù)《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》第9條的規(guī)定，企業(yè)名稱不得含有下列內(nèi)容和文字：（1）有損于國家、社會公共利益的；（2）可能對公眾造成欺騙或者誤解的；（3）外國國家（地區(qū)）名稱、國際組織名稱；（4）政黨名稱、黨政軍機(jī)關(guān)名稱、群眾組織名稱、社會團(tuán)體名稱及部隊番號；（5）漢語拼音字母（外文名稱中使用的除外）、數(shù)字；（6）其他法律、行政法規(guī)規(guī)定禁止的。18商事名稱的限制（四）商事名稱的選擇必須遵守國家語言文字方面的有關(guān)規(guī)定。一般而言，商事名稱所使用的文字都應(yīng)當(dāng)為漢字，但有一種情況例外，即依據(jù)法律規(guī)定，民族自治地方的企業(yè)可以使用民族自治地方通用的民族語言。19商事名稱的限制（六）聯(lián)營商事企業(yè)的名稱可以使用聯(lián)營的字號，但不得使用聯(lián)營成員的商事名稱。聯(lián)營企業(yè)應(yīng)當(dāng)在其企業(yè)中標(biāo)明“聯(lián)營”或“聯(lián)合”的字樣。由于聯(lián)營企業(yè)中的成員與成員之間并不具有相互隸屬關(guān)系，因此，如果允許聯(lián)營企業(yè)之間可以互相使用對方的商號，這樣就違反了商號單一原則。21

三、商事名稱權(quán)（一）商事名稱權(quán)的概念、性質(zhì)1、基本理論：商事名稱是商事主體經(jīng)營活動的代表，是商事主體產(chǎn)品（服務(wù)）的代表，是商事主體商業(yè)信譽的代表。商事名稱所體現(xiàn)出來的是不可估量的社會價值和經(jīng)濟(jì)價值，在這種情況下法律就必須賦予商事主體對于商事名稱的專有權(quán)，即商事名稱權(quán)。22商事名稱權(quán)的概念、性質(zhì)

2、定義：商事名稱權(quán)，又稱之為商號權(quán)，是商事主體對經(jīng)依法登記后的商事名稱所享有的排他性的專有使用權(quán)。商事名稱權(quán)是一種絕對權(quán)，但究竟是人身權(quán)還是財產(chǎn)權(quán)，理論界有不同的看法。（1）人格權(quán)說。人格權(quán)說認(rèn)為商事名稱權(quán)是一種人格權(quán)。這是因為商事名稱權(quán)與商事主體本身緊密聯(lián)系在一起，是商事主體在營業(yè)中表彰自己的名稱，它和自然人的姓名權(quán)、公司的名稱權(quán)并無太大的區(qū)別，始于商事主體依法登記之日，終于商事主體資格消滅之日；同時，商事名稱一經(jīng)登記，便自動產(chǎn)生在一定的區(qū)域內(nèi)排除其他商事主體使用相同或者相類似的商事名稱，商事名稱權(quán)本身不具有財產(chǎn)權(quán)的性質(zhì)。23定義：（3）折衷說。理論界對商事名稱權(quán)更傾向于折衷說，即商事名稱權(quán)既是人格權(quán)，又是財產(chǎn)權(quán)，是人格權(quán)和財產(chǎn)權(quán)的結(jié)合。①商事名稱權(quán)是法律賦予商主體本身固有的權(quán)利，它是商主體獨立人格必需的權(quán)利，商事名稱對于商主體與姓名權(quán)對于人一樣是不可或缺的，它是商事主體從事商事活動的基礎(chǔ)。因此，商事名稱權(quán)具有人格權(quán)的屬性。②商事名稱權(quán)與公民的姓名權(quán)有著顯著的區(qū)別，商事名稱權(quán)可以成為財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓和繼承的客體，它與商業(yè)信譽緊密結(jié)合在一起，是一種無體財產(chǎn)權(quán)，而公民的姓名權(quán)則不能轉(zhuǎn)讓，也不能繼承，這意味著商事名稱權(quán)亦具有財產(chǎn)權(quán)的性質(zhì)。③從國際商事名稱權(quán)立法看，無論是巴黎公約還是世界知識產(chǎn)權(quán)公約，商事名稱都是作為一種工業(yè)產(chǎn)權(quán)予以保護(hù)，而工業(yè)產(chǎn)權(quán)兼具人格權(quán)和財產(chǎn)權(quán)的性質(zhì)，由此也可推導(dǎo)出商事名稱權(quán)具有人格權(quán)和財產(chǎn)權(quán)的雙重屬性。25（二）商事名稱權(quán)的轉(zhuǎn)讓1、商事名稱權(quán)是一種無形財產(chǎn)權(quán)，可以依法轉(zhuǎn)讓和繼承。商事名稱權(quán)的轉(zhuǎn)讓由出讓人與受讓人簽訂有償?shù)霓D(zhuǎn)讓合同，并到工商行政管理部門進(jìn)行登記。為了保護(hù)商事名稱權(quán)人和善意第三人的利益，法律要求轉(zhuǎn)讓商事名稱權(quán)應(yīng)當(dāng)辦理登記，未辦理登記的，不得對抗第三人。

26商事名稱權(quán)的轉(zhuǎn)讓2、對于商事名稱權(quán)是否能夠單獨轉(zhuǎn)讓問題，各國立法模式有所不同：以法國為代表的一些國家從營業(yè)自由原則出發(fā)，認(rèn)為商事名稱是商業(yè)資產(chǎn)的一部分，既可以同商事營業(yè)一起轉(zhuǎn)讓，也可以不依附于商事營業(yè)而單獨轉(zhuǎn)讓。以德國、瑞士、意大利、日本為代表的國家認(rèn)為，商事名稱主要是商事主體之間相互區(qū)別營業(yè)的手段，如果允許單獨轉(zhuǎn)讓將會導(dǎo)致諸如競業(yè)禁止、商事名稱混同、誤解等一系列問題，在法律上嚴(yán)格禁止商事名稱單獨轉(zhuǎn)讓，僅僅允許商事名稱與營業(yè)轉(zhuǎn)讓（包括部分轉(zhuǎn)讓）同時進(jìn)行，或者在原商事名稱權(quán)人廢止?fàn)I業(yè)活動后轉(zhuǎn)讓。27（三）商事名稱權(quán)的法律特征1、商事名稱權(quán)的區(qū)域性。全國性的商事名稱權(quán)與其他的商事名稱權(quán)。2、商事名稱權(quán)的公開性。未經(jīng)公開登記程序的商事名稱權(quán)不得對抗善意第三人。3、商事名稱權(quán)的可轉(zhuǎn)讓性。各國不相同的規(guī)定，我國商事名稱權(quán)必須與企業(yè)經(jīng)營全部或一部分轉(zhuǎn)讓。29（四）商事名稱權(quán)的法律保護(hù)1、商事名稱權(quán)保護(hù)的基礎(chǔ)在于商事名稱權(quán)是企業(yè)的無形財產(chǎn)權(quán)，因此，對商事名稱權(quán)的侵犯，就是對他人財產(chǎn)權(quán)的侵犯，同時也違反了誠實和公平交易的原則。2、侵害商事名稱權(quán)行為在實踐中主要表現(xiàn)為行為人不法使用與商事主體已核準(zhǔn)登記的相同名稱或者使用與之相近似的名稱，具體形態(tài)包括：（1）擅自使用他人的商事名稱或?qū)e人的商事名稱略加修改使用；（2）把別人的商事名稱注冊為自己的商標(biāo)；（3）在其商品或者服務(wù)上標(biāo)記他人的商事名稱，使社會公眾產(chǎn)生誤解。30商事名稱權(quán)的法律保護(hù)3、我國對商事名稱權(quán)的救濟(jì)以民法為基礎(chǔ)、輔之以專門立法，救濟(jì)手段則主要通過工商行政管理機(jī)關(guān)的行政救濟(jì)和民事訴訟救濟(jì)。（1）《民法通則》第120條規(guī)定，法人的商事名稱受到侵害的，有權(quán)請求停止侵害、消除影響、賠禮道歉，并可以要求賠償損失。（2）《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》第27條規(guī)定，商事名稱權(quán)受到侵害的，受害人可以向侵權(quán)人所在地登記主管機(jī)關(guān)要求處理，登記主管機(jī)關(guān)有權(quán)責(zé)令侵害人停止侵權(quán)行為，賠償受害人所受損失。登記機(jī)關(guān)對于侵害商事名稱權(quán)的行為，可以沒收其非法所得并處以5000元以上5萬元以下的罰款。31商事名稱權(quán)的法律保護(hù)（3）《反不正當(dāng)競爭法》對擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名，引人誤認(rèn)為是他人的商品的構(gòu)成不正當(dāng)競爭關(guān)系，明確規(guī)定應(yīng)當(dāng)依法予以制止。（4）《產(chǎn)品質(zhì)量法》對于偽造或假冒他人的廠名、廠址的行為，可以責(zé)令公開更正、沒收非法所得，可以并處罰款。32四、商標(biāo)與商事名稱（一）商標(biāo)是區(qū)別不同商品生產(chǎn)經(jīng)營者和服務(wù)提供者所生產(chǎn)經(jīng)營的商品或所提供的服務(wù)的一種標(biāo)志，通常由文字、圖形或其組合構(gòu)成，并且具有顯著的特征。（二）商事名稱則是商事主體在其營業(yè)活動中用以區(qū)別于其他商主體并代表自己的符號。33（三）商標(biāo)和商事名稱既聯(lián)系又相互區(qū)別

1、二者的聯(lián)系主要體現(xiàn)在：（1）商標(biāo)和商事名稱