項目四 國際貨物買賣法課件

任課教師介紹：項目四國際貨物買賣法任務(wù)一了解國際貨物買賣法一、國際貨物買賣法的概念國際貨物買賣法是指調(diào)整國際貨物買賣關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。2、《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》（UnitedNationsConventiononContractsfortheInternationalSaleofGoods）簡稱《公約》或CISG，由國際貿(mào)易法委員會起草，1980年在維也納外交會議上正式通過，1988年1月1日起生效。我國為締約國。優(yōu)點：平衡買賣雙方的利益；調(diào)和兩大法系之間的矛盾。不足：《公約》不涉及如下問題：合同的效力；合同對貨物所有權(quán)的影響；產(chǎn)品責(zé)任問題；《公約》只適用于貨物貿(mào)易，而不適用于服務(wù)貿(mào)易和技術(shù)貿(mào)易。我國在加入公約時作出了兩項保留：對書面形式的保留：《公約》第11條：國際貨物買賣合同在形式方面不受任何限制，無論是書面的或者口頭的均可。我國保留了國際貨物銷售合同應(yīng)采用書面形式的主張。這表明我國公司與非締約國當(dāng)事人訂立的合同將不適用CISG公約。此舉的目的是擴大中國國內(nèi)法適用的機會。根據(jù)這一保留，中國當(dāng)事人與來自非公約締約國當(dāng)事人之間訂立的國際貨物銷售合同爭議，沒有就法律適用問題達成協(xié)議的，法院將根據(jù)沖突法的指引決定適用中國的法律時，只能適用中國國內(nèi)法，而不是公約。我國浙江省某進出口公司的一位美國客戶在與該公司業(yè)務(wù)員會面時，口頭向該公司下了一筆訂單，由于時間較為倉促，加上該客戶是公司老客戶，與之洽談的業(yè)務(wù)員未要求與對方當(dāng)場簽下書面合同，只是請對方回國后再發(fā)一份傳真以便留檔?？蛻艋貒?，并未發(fā)來傳真，我方業(yè)務(wù)員也未堅持催要，同時，我方根據(jù)客戶要求開始備貨。當(dāng)貨物將要備齊，我方請客戶確認(rèn)匯款時，客戶告之，當(dāng)時由于較為匆忙，未充分考慮，以至下了口頭定單，回國后，仔細加以核算，發(fā)現(xiàn)無法成交，加上我方請其以傳真確認(rèn)，則認(rèn)為不發(fā)傳真訂單不正式成立。而且，根據(jù)其對與中國的了解，中國在國際貨物買賣中是不承認(rèn)口頭形式合同的。所以，客戶提出：對于由于其未及時通知我方取消口頭訂單造成的損失表示遺憾，但僅此而已。我方得知客戶態(tài)度后表示，中國已經(jīng)適用了新合同法，在其中明確了口頭形式合同的有效性，美國客戶的說法純粹是一種托詞，無任何法律依據(jù)，所以將堅持向客戶索賠。（二）有關(guān)國際貨物買賣合同的國際慣例 1、INCOTERMS：國際商會編纂 2、國際銷售示范合同：國際商會制定 3、國際商事合同通則：國際統(tǒng)一私法協(xié)會制定的可被各國采用的商事合同統(tǒng)一法典，具有國際慣例的性質(zhì)。（1994/2004）4、《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》2000、2010（三）國內(nèi)法1、大陸法：分布于民、商法典之中2、英美法：普通法、單行法英國1893《貨物買賣法》美國1952《統(tǒng)一商法典》（1994年修訂）3、我國：1999《合同法》《中華人民共和國對外貿(mào)易法》一、國際貨物買賣合同的概念指營業(yè)地處于不同國家的當(dāng)事人之間所訂立的貨物買賣合同，即營業(yè)地處于不同國家的當(dāng)事人之間就有關(guān)貨物買賣的權(quán)利義務(wù)關(guān)系達成的協(xié)議。任務(wù)二熟悉國際貨物買賣合同二、國際貨物買賣合同的形式與內(nèi)容（一）形式任何形式公約的締約國中，除了中國對于合同的形式做出保留外，還有下面的國家也對合同形式問題作了相類似于我國的保留：阿根廷、白俄羅斯、智利、愛沙尼亞、匈牙利、拉脫維亞、立陶宛、烏克蘭和俄羅斯書面形式：正式合同確認(rèn)書協(xié)議書訂單等（二）合同的內(nèi)容

約首

名稱條款、品質(zhì)條款、數(shù)量條款正文包裝條款、價格條款裝運條款、保險條款、支付條款檢驗條款、索賠條款不可抗力條款、仲裁條款約尾法律適用條款

下列買賣合同適用《聯(lián)合國貨物買賣合同公約》的是：（）。A.中國某公司與美國某公司簽訂的技術(shù)咨詢合同B.在華某美資公司與美國某公司簽訂的電冰箱出口合同C.中國某公司與某非《公約》締約國公司在中國簽訂的大豆出口合同D.中國某公司與美國某公司簽訂的訂購飛機的合同四、價格條款 價格術(shù)語 計價貨幣定價方法五、運輸條款 裝運V交貨 裝運條款V貿(mào)易術(shù)語 裝運條款V運輸合同 六、保險條款投保人 險別保險金額七、支付條款支付工具支付方式支付時間、地點八、商檢條款（檢驗、檢疫） （一）檢驗的作用 （二）檢驗權(quán) （三）檢驗證書九、不可抗力條款范圍后果十、爭議解決條款（仲裁條款）十一、法律適用條款 三、國際貨物買賣合同雙方的權(quán)利與義務(wù)買賣法的強制力問題《公約》規(guī)定，當(dāng)事人可以減削《公約》的任何規(guī)定或改變其效力?！豆s》和各國的買賣法對買賣雙方的權(quán)利與義務(wù)都有具體的規(guī)定，但是這類規(guī)定大多數(shù)都是任意性的規(guī)定，而不是強制性的規(guī)定。凡雙方在買賣合同中已經(jīng)明確規(guī)定的權(quán)利義務(wù)，雙方都必須按合同的規(guī)定執(zhí)行。只有當(dāng)買賣合同對某些事項沒有做出規(guī)定或規(guī)定不明確時，才須援引《公約》和有關(guān)國家國內(nèi)買賣法的規(guī)定來確定雙方當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)。2.保全貨物的義務(wù)當(dāng)買方違約，賣方仍占有貨物或仍能控制貨物的處置權(quán)時；或當(dāng)賣方違約，買方已收到貨物，但準(zhǔn)備退回貨物時權(quán)利方必須按情況采取合理措施，保全貨物，為此而支出的費用必須是合理的。若權(quán)利方（尤其是買方）未能盡到這一義務(wù)，對貨物的損失應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。賣方的義務(wù)（一）概述賣方的交貨義務(wù)主要包括以下內(nèi)容：(1)按合同規(guī)定的時間，地點交貨；(2)交付與貨物有關(guān)的裝運單據(jù)；(3)對貨物品質(zhì)瑕疵的擔(dān)保；(4)對貨物的權(quán)利擔(dān)保。（二）交貨義務(wù)涉及交貨的時間、地點、方式?；驹瓌t：合同有約定的按約定；合同無約定或約定不明確的，按選擇的法律或公約規(guī)定執(zhí)行。1.地點公約大陸法英美法我國貿(mào)易術(shù)語注：公約的規(guī)定只有在合同對交貨地點沒有作出規(guī)定時才適用。如果雙發(fā)當(dāng)事人已經(jīng)使用貿(mào)易術(shù)語明確規(guī)定了交貨的地點，則賣方的義務(wù)就不是交到第一承運人或在特定貨物所在地交貨，而是應(yīng)當(dāng)把貨物交到指定地點。案例思考：有一份CFR合同，A出售1000噸小麥給B，當(dāng)時在A裝運的3000噸散裝小麥中，有1000噸是賣給B的。貨物運抵目的港后，將由船公司負(fù)責(zé)分撥。但受載船只途中遇到風(fēng)險，而使該批貨物損失1200噸，其余1800噸安全抵達目的港。但A宣布出售給B的1000噸小麥已在運輸途中全部損失，并且認(rèn)為按CFR合同，A對此項風(fēng)險不負(fù)任何責(zé)任。問題：A是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)向B交付的義務(wù)？2.時間公約大陸英美我國3.方式4.移交單據(jù)移交的時間及其修改單據(jù)的作用案例：2001年2月5日，新加坡A公司和中國B公司在日本簽訂了11號國際貨物買賣合同。該合同規(guī)定，A公司向B公司購買中國生產(chǎn)的鎢鐵，總數(shù)量為5000千克，單價為每千克6.4美元，交貨條件按照CIF日本橫濱，裝船期為2001年3月31日前。合同簽訂后A公司與日本丙公司簽訂12號貨物銷售合同，雙方約定，日本丙公司以每千克7.4美元的單價向A公司購買中國生產(chǎn)的鎢鐵。后A公司開來信用證規(guī)定，中國B公司應(yīng)提供中國貿(mào)促會簽發(fā)的原產(chǎn)地證等。2001年3月31日，B公司致電A公司，要求A公司按照合同修改信用證。A公司回電，合同規(guī)定產(chǎn)品為中國生產(chǎn)的，提供與貨物有關(guān)的原產(chǎn)地證是賣方的義務(wù)，如需增加辦證費可由買方承擔(dān)，不同意修改信用證。A公司為了及時履行合同的義務(wù)，曾先后多次致電B公司，詢問貨物裝船事宜，并要求B公司在規(guī)定的期限內(nèi)履行合同義務(wù)，按期交貨。B公司認(rèn)為，由于A公司要求提供合同未規(guī)定的單據(jù)，拒絕按照合同規(guī)定的日期發(fā)貨，為此雙方發(fā)生爭議。后鎢鐵價格發(fā)生變化，不斷上漲，在此情況下，A公司通過購買其他國家的產(chǎn)品（每千克7.0美元）履行了12號合同。A公司向仲裁機構(gòu)提起仲裁，要求B公司支付預(yù)期利潤與額外支出。（三）賣方的品質(zhì)擔(dān)保義務(wù)：1.大陸法的有關(guān)規(guī)定大陸法把賣方對貨物的品質(zhì)擔(dān)保義務(wù)稱為對貨物的瑕疵擔(dān)保義務(wù)，即賣方應(yīng)保證他所出售的貨物沒有瑕疵?！兜聡穹ǖ洹芬?guī)定，賣方應(yīng)擔(dān)保貨物在風(fēng)險責(zé)任移轉(zhuǎn)于買方時確實具有他所擔(dān)保的品質(zhì)。但是，如果買方在訂立買賣合同時，已經(jīng)知道出售的貨物有瑕疵者，賣方可不負(fù)瑕疵擔(dān)保的責(zé)任。此外，如買賣的標(biāo)的是根據(jù)質(zhì)權(quán)以公開拍賣的方式出售者，賣方對貨物的瑕疵不負(fù)擔(dān)保責(zé)任。2．英國《貨物買賣法》（1）凡是憑說明的交易，賣方所交的貨物必須與說明相符。（2）憑樣品成交的買賣，賣方所交的貨物在品質(zhì)方面必須與樣品相符。（3）如果在交易中既有樣品，又有說明，則賣方所交的貨物必須與樣品和說明都一致。（4）貨物應(yīng)具有商銷品質(zhì)（5）如果買方已明示或默示賣方，要求貨物必須適用某種特定的用途，則貨物應(yīng)合理地適用該特定用途。

商銷品質(zhì)（merchantablequality）：即同一規(guī)格貨物通常使用的目的。除非：有關(guān)貨物的各項缺陷在訂約之前已特別提醒買方注意；買方在訂約之前已對貨物進行過檢驗，而貨物所存在的缺陷經(jīng)過檢驗本來是應(yīng)當(dāng)能夠發(fā)現(xiàn)的。3．美國《統(tǒng)一商法典》（1）明示擔(dān)保。所謂明示擔(dān)保是指賣方明白地，直接地對其貨物所做出的保證。明示擔(dān)?？梢酝ㄟ^以下三種方式產(chǎn)生：a．就有關(guān)貨物在事實方面做出了確認(rèn)或許諾，并作為交易基礎(chǔ)的組成部分。用貨物的標(biāo)簽，商品說明及目錄等方式表示，也可以記載在合同內(nèi)。b．作為交易基礎(chǔ)的組成部分的樣品、模型，也是一種明示擔(dān)保，賣方所交的貨物應(yīng)與該樣品或模型一致。c.賣方對貨物的說明，如果是達成交易的基礎(chǔ)原因之一，即貨物品質(zhì)須符合這一說明。②默示擔(dān)保。默示擔(dān)保是法律認(rèn)為應(yīng)當(dāng)包括在合同之內(nèi)，只要買賣雙方在合同中沒有做出相反的規(guī)定，就可以依法適用于他們之間的買賣合同。默示擔(dān)保主要有以下兩項，a．關(guān)于適銷性的默示擔(dān)保。如果賣方是經(jīng)營某種商品的商人，賣方應(yīng)保證他所出售的貨物必須具有適合商銷的品質(zhì)。適銷品質(zhì)：在該行業(yè)中可以無異議地通過檢查；如果是種類物，則應(yīng)在該規(guī)格范圍內(nèi)具有平均良好品質(zhì)；每一單位在品種、品質(zhì)和數(shù)量方面應(yīng)當(dāng)相同；貨物與容器或標(biāo)簽上所確認(rèn)的事實相一致。b．關(guān)于適合特定用途的默示擔(dān)保。下列情況，將被認(rèn)為排除了對貨物品質(zhì)的默示擔(dān)保義務(wù)：第一，在交易時，賣方使用了“依現(xiàn)狀”、“含有各種殘損”等能引起買方注意的措詞。第二，買方在訂立合同以前，已經(jīng)檢驗過貨物或樣品，模型等，或者買方拒絕進行檢驗，而賣方對于通過此項檢驗本應(yīng)能發(fā)現(xiàn)的缺陷，不承擔(dān)擔(dān)保義務(wù)。第三，根據(jù)雙方當(dāng)事人過去的交易做法，可以排除賣方的默示擔(dān)保義務(wù)。4.《公約》對賣方的品質(zhì)擔(dān)保義務(wù)的規(guī)定(1)賣方的品質(zhì)擔(dān)保義務(wù)貨物應(yīng)適用于同一規(guī)格的貨物通常使用的用途；貨物應(yīng)適用于訂立合同時買方曾明示或默示地通知賣方的任何特定用途，但實際上買方并不依賴賣方的技能和判斷，或這種依賴對賣方來說是不合理的；貨物的質(zhì)量應(yīng)與賣方向買方提供的貨物樣品或式樣相同；貨物必須與合同所規(guī)定的數(shù)量、質(zhì)量和規(guī)格相符，并須按照合同所規(guī)定的方式裝箱或包裝；貨物應(yīng)按同類貨物通用的方式裝入容器或包裝，如無此通用方式，則按足以保全和保護貨物的方式裝箱和包裝。思考：買方A為其鋸木廠購置了一套液壓設(shè)備，要求當(dāng)?shù)亟?jīng)銷美孚石油公司產(chǎn)品的的經(jīng)銷商B為為這套設(shè)備提供合適的液壓油。該經(jīng)銷商在向美孚石油公司的代表作了咨詢后提供了一種美孚產(chǎn)品。結(jié)果被證明根本無法使用，而且還損壞了液壓設(shè)備。問：美孚產(chǎn)品的經(jīng)銷商違反了什么義務(wù)？（2）賣方品質(zhì)擔(dān)保的期限《公約》認(rèn)為，原則上只要貨物在風(fēng)險移轉(zhuǎn)于買方的時候符合合同的要求，賣方就算是履行了他的義務(wù)。例外1：貨物品質(zhì)與合同不符要在風(fēng)險移轉(zhuǎn)于買方之后的一段時間才能發(fā)現(xiàn)或顯露出來，但如果貨物的缺陷在風(fēng)險移轉(zhuǎn)于買方之前就已經(jīng)存在，則賣方仍應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。例如，有些貨物需要經(jīng)過科學(xué)鑒定甚至需要經(jīng)過使用一段時間后才能顯示其是否與合同的要求相符。例外2：合同規(guī)定了賣方對其提交的產(chǎn)品的保證期。案例思考：1998年春，我國某食品進出口公司（A）與荷蘭某客戶（B）按CIF鹿特丹條件達成銷售一批冷凍食品的合同。貨物總量80噸，總值380000德國馬克，憑規(guī)格買賣，其規(guī)格為“去毛、頭及內(nèi)臟。”合同中的異議、索賠條款規(guī)定：“雙方同意以裝運港中國進出口商品檢驗局簽發(fā)的品質(zhì)和數(shù)（重）量檢驗證書作為信用證項下議付單據(jù)的一部分。買方有權(quán)對貨物的品質(zhì)、數(shù)（重）量進行復(fù)驗。復(fù)驗費用由買方負(fù)擔(dān)。如果發(fā)現(xiàn)品質(zhì)和/或數(shù)（重）量與合同不符，買方有權(quán)向賣方索賠。索賠期限為貨到目的港25天內(nèi)?！辈痪茫珺公司開來信用證，A公司當(dāng)即憑以辦理裝運，并提交全套單據(jù)向中國銀行議付貨款。其中商檢局出具的品質(zhì)檢驗證書注明“本產(chǎn)品加工及冷凍良好，完全適合人類食用”。貨到目的港后,B公司發(fā)來電傳“貨物到達目的港時，品質(zhì)和包裝均完好，經(jīng)過海關(guān)放行，已開始向客戶銷售，但所有客戶提出了嚴(yán)重抱怨，因為食品帶有魚腥味，當(dāng)?shù)匦l(wèi)生局認(rèn)為不適合人類食用，禁止出售?！彪S后，B公司又寄來當(dāng)?shù)啬炒髮W(xué)實驗室的化驗報告，證實貨物存在缺陷，要求退貨和償還全部貨款以及賠償開證費、利息、運輸費用、進口稅等一切損失。A公司復(fù)電“不能接受退貨要求，也沒有義務(wù)承擔(dān)你們?nèi)魏螕p失。因為我們所裝的貨物是符合人類食用的，也是符合合同規(guī)定的。至于其中一部分帶有魚腥味，這是國際市場上也是我方供貨的通常品質(zhì)。而且我方供給你方的貨物與供給其他地區(qū)的貨物在品質(zhì)上是相同的。其他地區(qū)都反映良好，銷量逐年增加，更沒有因帶有魚腥味而被稱為不符合人類食用，因此我們不同意你方的要求?！保ㄋ模┵u方的權(quán)利擔(dān)保義務(wù)：《公約》規(guī)定，賣方不僅要向買方保證他所交付的貨物必須是第三方不能提出任何權(quán)利的貨物，而且必須是第三方不能提出任何請求的貨物。這項規(guī)定的意義：即使第三方對貨物提出某種請求后，由于法律上的依據(jù)不足而敗訴了，但賣方仍將被認(rèn)為是違反了《公約》義務(wù)。賣方的權(quán)利擔(dān)保義務(wù)主要包括以下三個方面：(1)賣方保證對其出售的貨物享有合法的權(quán)利。(2)賣方保證在其出售的貨物上不存在任何未曾向買方透露的擔(dān)保物權(quán)，如抵押權(quán)、留置權(quán)等。(3)賣方所交付的貨物不得侵犯任何第三方的工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他知識產(chǎn)權(quán)。①賣方在訂立合同時已知買方打算把該項貨物轉(zhuǎn)售到某一個國家，則賣方對第三方依據(jù)該國法律所提出權(quán)利或請求，應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。②在任何其他情況下，賣方的貨物不能違反買方營業(yè)地所在國的有關(guān)工業(yè)產(chǎn)權(quán)和知識產(chǎn)權(quán)方面的法律。③如果第三方所提出的有關(guān)工業(yè)產(chǎn)權(quán)或知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利或請求，是由買方提供技術(shù)圖紙、圖案或其他規(guī)格的，則應(yīng)由買方對此負(fù)責(zé)。思考：中國A公司與日本B公司簽訂一份成套機械設(shè)備購銷合同，合同約定采用CIF伊斯蘭堡。A公司指定B公司開出以土耳其C公司為收貨人的指示提單，貨物從日本東京裝運，貨物在途中，承運人收到C公司的指示，將貨物運往荷蘭鹿特丹，并保證承擔(dān)給承運人帶來的運費和船期損失。貨物抵達鹿特丹后，荷蘭D公司憑提單提貨，在使用過程中E發(fā)現(xiàn)其中有兩項技術(shù)侵犯了其專利，其中有一項專利同時在中國獲得專利。于是E向法院提起訴訟，要求B公司承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。我國某進出口公司與西非某客戶有多年的印花布交易關(guān)系，在來往業(yè)務(wù)中，常由該客戶提供花樣，我方按其花樣生產(chǎn)。1981年初，我國某進出口公司突然接到法國某商號的來函，認(rèn)為我方出口的上述花樣屬于他們的專利，侵犯了其權(quán)益。后該法國客戶對我方派赴法國的業(yè)務(wù)小組又提及此事，我方小組表示可把該客戶專利范圍內(nèi)的各種花樣告知我方進出口公司，我方不生產(chǎn)出口。問：對法國客戶，我方是否應(yīng)承擔(dān)權(quán)利擔(dān)保侵權(quán)責(zé)任？思考：賣方A與買方B在半年內(nèi)先后簽訂了12種商品的24份合同。當(dāng)賣方A正準(zhǔn)備履行第14份合同交貨時，發(fā)現(xiàn)前面有5份合同，買方B延遲了付款，一共拖欠了A30萬美元，因而A懷疑B的信用有問題，因此A通知B中止履行第14份合同。為此，雙方發(fā)生爭議。思考：有一份FOB合同，出售一批油籽。合同規(guī)定：3月份內(nèi)裝船，如果買方在合同規(guī)定的期限內(nèi)不能派船接運貨物，賣方同意保留15天，但買方應(yīng)負(fù)擔(dān)現(xiàn)行費率計算的倉租、利息與保險費。事后買方在3月份內(nèi)未能派船接運貨物。賣方發(fā)出警告，如果4月28日前仍不能派船接運貨物，賣方將撤銷合同并保留索賠權(quán)。結(jié)果買方所派的船只，直到5月4日才到達，于是賣方拒絕交貨，并提出損害賠償。問：買方違反了什么義務(wù)？買方的義務(wù)（一）支付貨款1．履行必要的付款手續(xù)?！豆s》把買方為付款所必需采取的準(zhǔn)備行動作為其付款義務(wù)的一個組成部分。如果買方?jīng)]有辦理上述各種必要的手續(xù)，使貨款得以支付，即構(gòu)成違反合同。2．確定貨物的價格。如果合同沒有明示或默示地規(guī)定貨物的價格或規(guī)定確定價格的方法，在這種情況下，如合同已有效成立，則應(yīng)當(dāng)認(rèn)為雙方當(dāng)事人已默示引用訂立合同的時候這種貨物在有關(guān)貿(mào)易中在類似情況下出售的通常價格。買方以電報向賣方訂購某種型號的機床若干臺，要求立即裝運，但沒有規(guī)定價格或計價方法，賣方收到電報后，即按其要求將機床裝船運給買方。問：合同是否已經(jīng)成立？如果合同已經(jīng)成立，應(yīng)當(dāng)如何確定貨物的價格？請說明理由3．支付貨款的時間。(1)賣方可以把支付貨款作為移交單據(jù)的條件，即付款與交單互為條件。(2)《公約》規(guī)定，買方在未有機會檢驗貨物以前，沒有義務(wù)支付貨款，除非這種檢驗的機會與雙方當(dāng)事人約定的交貨或支付程序相抵觸。如果買方在付款之前要求對貨物進行檢驗的權(quán)利與雙方約定的交貨或付款程序相抵觸，買方就無權(quán)要求在付款以前先檢驗貨物。(二)收取貨物1．采取一切理應(yīng)采取的行動，以便賣方能交付貨物例如：在采用FOB條件成交時，買方的配合是必不可少的。因為在FOB條件下，裝運貨物的運輸工具是由買方負(fù)責(zé)指派的，如果買方不按合同規(guī)定的時間將運輸工具派往裝貨地點，賣方就無法履行其交貨義務(wù)。對此，買方應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。

2．接收貨物接收貨物（Receiptofgoods）：買方應(yīng)當(dāng)及時提走貨物。接受貨物（Acceptanceofgoods）——英國法

接收貨物不等于接受貨物。買方如果接受了貨物，就喪失了拒收貨物的權(quán)利。以下幾種情況視為接受貨物：（1）買方表示無條件地接受貨物；（2）買方對貨物作出了與賣方所有權(quán)相抵觸的行為；（3）收到貨物后，經(jīng)過一段合理的時間之后，沒有通知賣方拒收此項貨物。四、違反貨物買賣合同的補救方法

（一）違約的類型（概念）德國法╱給付不能╱╲╲自始不能（成立時即不能）嗣后不能（成立時能，成立后不能）給付遲延（超期）美國法╱╲重大違約輕微違約違約方未履行、有缺陷，得不到合同主要利益有缺陷但能得到合同主要利益《公約》把違約劃分為三類：根本性、非根本性、預(yù)期違約根本性違約的概念：一方當(dāng)事人違反合同的結(jié)果，如使另一方蒙受損害，以至于實際上剝奪了他根據(jù)合同規(guī)定有權(quán)期待得到的東西，即為根本違反合同，除非違反合同的另一方并不預(yù)知，而且另一個同等資格、通情達理的人處于相同情況中也沒有理由預(yù)知會發(fā)生這種結(jié)果。預(yù)期違約：指在合同規(guī)定的履行期限開始之前，一方有充分的理由相信另一方在履行期限開始時將不履行其合同義務(wù)的情形。

（二）針對違約可采取的救濟方法：

1、買賣雙方都可以采用的救濟方法：

實際履行、損害賠償、中止履行合同、解除合同、保全貨物中止履行是指合同成立后，另一方當(dāng)事人因某種原因顯然將不履行其大部分重要義務(wù)，一方當(dāng)事人暫時停止履行其合同義務(wù)并立即通知對方的行為。解除合同：注意掌握解除合同的四種情形（1）第49條。該條規(guī)定，在賣方的違約構(gòu)成根本違約或者賣方不交貨時，而且在買方所給予的額外時間內(nèi)也不交貨（寬限期），則買方可以解除合同。（2）第64條。該條規(guī)定，在買方的違約構(gòu)成根本違約或者買方不在賣方規(guī)定的額外時間內(nèi)履行支付價款的義務(wù)或收取貨物，賣方可解除合同。（3）第72條。該條規(guī)定預(yù)期違約的情形，即如果在履行合同日期之前明顯看出一方當(dāng)事人將根本違反合同，另一方當(dāng)事人可以宣告合同無效?！懊黠@看出”的事實包括：一方當(dāng)事人的行為達到構(gòu)成預(yù)期違約的程度；客觀事實使得將來的履行成為不可能。（4）第73條。該條對分批交貨合同的宣告無效作出了規(guī)定：A、如果一方當(dāng)事人對其中一批貨物沒有履行合同的義務(wù)，并構(gòu)成根本違約，另一方當(dāng)事人可以宣告合同對該批貨物無效，但不能宣告整個合同無效。B、如果一方當(dāng)事人不履行對其中一批貨物的義務(wù)，使另一方當(dāng)事人有充分理由斷定今后各批貨物也將會發(fā)生根本違約，則該另一方當(dāng)事人可以在一段合理時間內(nèi)宣告今后各批合同無效，但對在此之前已經(jīng)履行義務(wù)的各批貨物不能宣告無效。C、如果合同項下的各批貨物是相互依存、不可分割的，其中一批貨物的交付被認(rèn)為無效時，可以同時宣告對已交付或今后交付的各批貨物均為無效。案例：一份合同，出售中國絲苗大米10000噸。合同規(guī)定:"自2月份開始，每月裝船1000噸，分10批交貨。"賣方從2月份開始交貨，但交至第五批大米時大米品質(zhì)有霉變，不適合人類食用，因而買方以此為理由，主張以后各批交貨均應(yīng)撤銷。在上述情況下，買方能否主張這種權(quán)利?為什么?

保全貨物：針對一方違約，他方當(dāng)事人仍然持有貨物或控制貨物的處置權(quán)時，該當(dāng)事人有義務(wù)對其所持有的或所控制的貨物進行保全，以達到救濟的目的。買方未付款或買方未接受貨物——賣方保全（賣方仍然具有該貨物的處置權(quán)）買方接收了貨物，準(zhǔn)備退貨或者拒收——買方保全對于保全部方式也區(qū)分為容易損壞和不易損壞，容易損壞的可以出售以降低損失，預(yù)備出售時應(yīng)盡可能通知對方，不易損壞的可以存放在倉庫，存放費用由對方承擔(dān)2、買方采用的救濟方法（針對賣方三種違約類型）

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不交貨——大陸法系：實際履行英美法系：解除合同+損害賠償補充：買方購買替代物（概念+限制）《公約》的第75條就規(guī)定，如果合同被宣告無效，在宣告無效后的一段合理的時間內(nèi)，買方以合理的方式購買了替代物，則有權(quán)要求賣方賠償合同價格與替代貨物價格之間的差額。

限制：賣方根本違約，合同已經(jīng)被買方解除，合理的時間內(nèi)以合理的方式行使

?遲延交貨公約規(guī)定：構(gòu)成根本違約時，可不經(jīng)過寬限期直接宣告合同無效非根本違約：給賣方合理的寬限期——賣方同意履行，買方不得在寬限期內(nèi)再采取其他的救濟措施，賣方表明不會履行合同或者寬限期內(nèi)同意履行，過了寬限期仍然不履行，買方可宣告合同無效。?交貨不符交貨不符根本違約非根本違約

╲

╱——賣方交付替代物╱

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數(shù)量質(zhì)量╱╱╲

╲

少于約定多于約定賣方補足+損害賠償或者單獨提出損害賠償、退貨、申請保全貨物╱補救（修理）降低價格╲多交部分可以拒絕也可以接受，接受按照合同約定價格購買3、賣方采用的救濟方法（1）轉(zhuǎn)賣貨物《公約》第75條規(guī)定，如果買方不按照合同約定接收貨物或者支付貨款或不履行其他合同義務(wù)等于根本違約，賣方有權(quán)宣告合同無效，并在一段合理的時間內(nèi)以合理的方式將貨物轉(zhuǎn)賣，同時可以向買方要求合同價格與轉(zhuǎn)賣價格之間差額的損害賠償。如果在轉(zhuǎn)賣的過程中產(chǎn)生了其他費用的損失，也可一并向買方索償。限制：買方根本違約，賣方已經(jīng)宣告合同無效，在一段合理的時間內(nèi)以合理的方式轉(zhuǎn)賣。（2）自行確定貨物的具體規(guī)格《公約》第65條規(guī)定，如果買賣合同約定由買方負(fù)責(zé)訂明貨物的形狀、大小或其他特征，而他在議定的日期或在收到賣方的要求后一段合理時間內(nèi)沒有訂明這些規(guī)格，則賣方在不損害買方可能享有的任何其他權(quán)利的情況下，可以依照他所知道的買方的要求，自己訂明規(guī)格，以使合同不因買方不指定具體規(guī)格而不能執(zhí)行。但在賣方自己訂明規(guī)格的情況下，必須將訂明規(guī)格的細節(jié)通知買方，而且必須規(guī)定一段合理的時間，讓買方可以在該段時間內(nèi)訂出不同的規(guī)格。如果買方在收到這種通知以后沒有在該段時間內(nèi)這樣做，賣方訂立的規(guī)格就具有約束力，買方無權(quán)拒收這樣的貨物。（3）要求支付利息《公約》第73條規(guī)定，如果一方當(dāng)事人沒有支付價款或任何其他拖欠金額，另一方當(dāng)事人有權(quán)對這些款額收取利息，但不妨礙要求按照《公約》第74條規(guī)定取得損害賠償。含義：在買方不支付或延遲支付約定的價款時，賣方不僅有權(quán)向買方要求支付價款，還有權(quán)向買方要求支付從約定的付款時間到實際付款時間之間的利息。五、免責(zé)（一）免責(zé)的構(gòu)成要件（3個必須具備的要件）1、當(dāng)事人不能控制不可控制包含了無過錯要求和盡最大努力要求2、當(dāng)事人在訂立合同時不能預(yù)見對于可以預(yù)見到的障礙，當(dāng)事人在訂立合同中就應(yīng)當(dāng)要求作出一定規(guī)定，以避免障礙對合同履行的影響。3、對于這種障礙所造成的結(jié)果當(dāng)事人無法避免或者克服。公約沒有列舉具體的障礙類型，當(dāng)事人可以在合同中作出明確的約定，通?？梢詫?dǎo)致免責(zé)的自然事故和社會原因有：地震、風(fēng)暴、火災(zāi)、戰(zhàn)爭、政府禁令等。（二）第三方行為作為免責(zé)的障礙1、第三方不履行義務(wù)，是當(dāng)事人所不能控制、無法預(yù)見，也不能避免和克服違約結(jié)果產(chǎn)生的障礙所造成的；2、第三方不履行義務(wù)本身對于第三方來說，也是因不能控制、無法預(yù)見，也不能避免或克服其結(jié)果發(fā)生的障礙所造成。（三）免責(zé)期間公約規(guī)定，免責(zé)在障礙存在的期間內(nèi)有效。因此，如果履行的障礙為暫時的，則受此障礙的影響而不能履行義務(wù)的一方僅在障礙存續(xù)期間得以免責(zé)，即在期間內(nèi)可中止履行合同而又不承擔(dān)延遲履行的賠償責(zé)任。一旦障礙消除，而對方當(dāng)事人又沒有解除合同，他應(yīng)立即恢復(fù)履行，否則即須為違約承擔(dān)賠償責(zé)任。（四）免責(zé)的范圍注意：免責(zé)不是所有的責(zé)任都免除，其免去的僅僅是違約方的損害賠償?shù)呢?zé)任。這也就意味著非違約方可以請求違約方在障礙消除以后實際履約，或者在違約實質(zhì)上剝奪了他所期待的利益時，解除合同。（五）通知義務(wù)不履行義務(wù)的一方當(dāng)事人必須將障礙及其對他履行能力的影響通知另一方。如果該項通知在不履行義務(wù)的一方已知道或理應(yīng)知道此障礙后一段時間內(nèi)仍未為另一方收到，則他對于另一方未收到通知而造成的損失應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任。案例：

1995年2月l3日，中國某公司A和香港某公司B簽訂了醋酸纖維家板的來料加工和補償貿(mào)易合同。合同的主要內(nèi)容是中方A公司利用港方B公司和另外兩家香港的金融機構(gòu)共同提供的設(shè)備為港方B進行來料加工，每生產(chǎn)1噸板材的加工費為1600美元，港方B負(fù)責(zé)提供給中方A的來料即酷酸纖維素板的數(shù)量為：1995年不少于80噸，1996年不少于150噸，1997年不少于200噸，以后每年不少于200噸。中方A以來料加工費償還設(shè)備的貨款的本息。但在實際履行中，港方B僅在1995年12月30日提供來料34噸，1996年9月4日來料17噸，1997年2月l6g來科1.1噸，合計來料52.1噸。1997年10月，雙方簽訂補充協(xié)議，再次規(guī)定了港方B提供來料的義務(wù)和數(shù)量。結(jié)果該補充協(xié)議仍未履行，致使中方引進的設(shè)備無法得到充分利用，只償還了設(shè)備貸款的本息的一小部分。中方提請仲裁，要求港方B賠償包括設(shè)備貸款在內(nèi)的經(jīng)濟損失。港方B答辯稱：B公司未能履行合同的全部義務(wù)，是因為國際市場發(fā)生重大變化，原料價格上漲，數(shù)量短缺，最后生產(chǎn)該原料的西德的工廠停產(chǎn)，B無法買到原料所致，這是不可抗力事故，港方不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。試分析本案中，港方是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任?（一）貨物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移貨物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，主要是指在買賣合同中，貨物的所有權(quán)從什么時候起，由賣方轉(zhuǎn)移給買方。這個問題將直接影響到買賣雙方的切身利益。例如：買賣合同訂立以后，在貨物所有權(quán)尚未轉(zhuǎn)移給買方之前，賣方仍然享有對貨物的處分權(quán)，他可以把貨物轉(zhuǎn)賣給第三人，并使得后者取得對貨物的合法權(quán)利。六、貨物所有權(quán)以及風(fēng)險的轉(zhuǎn)移甲與乙簽訂了一份國際貨物買賣合同，標(biāo)的物是1000噸大米，每噸210美元，合同約定：先款后貨，交貨時所有權(quán)轉(zhuǎn)移，后來，在甲未付清貨款的情況下，乙又將該大米以每噸300美元的價格賣給了丙并進行了交付，此時丙即取得了該1000噸大米的合法所有權(quán)，在這個案例中甲的權(quán)利怎么來保護，也就是甲能向誰主張自己的權(quán)利？甲乙簽訂了一份買賣工藝品的合同，合同約定是先付款后交貨，在乙方支付了全部貨款以后，甲被法院宣告破產(chǎn)，這個時候貨物的所有權(quán)還沒有移轉(zhuǎn)，那么乙只能以普通債權(quán)人的身份參與甲破產(chǎn)財產(chǎn)的分配，破產(chǎn)財產(chǎn)首先要撥付破產(chǎn)費用，剩余的部分把拖欠的職工工資、勞動保險費用以及拖欠的稅款全部支付完，再剩下的部分才能在各普通債權(quán)人之間進行分配，假如說還剩下40萬財產(chǎn)，那么甲除了乙之外，還有丙、丁兩個債權(quán)人，財產(chǎn)就在他們之間進行分配，甲分別欠乙、丙、丁40萬、20萬、140萬，那么要按照比例清償，甲總共的外債是200萬，可分配的財產(chǎn)是40萬，乙最后能得到多少錢？1、大陸法系（1）法國《法國的民法典》原則上是以合同成立的時間作為貨物所有權(quán)轉(zhuǎn)移的時間，實踐中，法院會具體情況具體分析：?若標(biāo)的物是種類物，則必須經(jīng)過特定化之后所有權(quán)才轉(zhuǎn)移到買方，但無需交付；特定物與種類物：依據(jù)是否具有獨立特征并且可否替代，物分為特定物與種類物：特定物是指具有自身獨特的特征并且無從替代的物，其既包括獨一無二物，也包括經(jīng)當(dāng)事人指定后被特定化的種類物，特定物因其不可替代性，也被稱為“不可替代物”。

種類物是以品種、規(guī)格、質(zhì)量或度量衡確認(rèn)的一類具有共同特征的物。種類物在交易時，具有可替代性，所以也叫做“可替代物”，種類物如經(jīng)當(dāng)事人指定后，也可成為特定物。?若買賣是附帶條件的，則條件成就后，所有權(quán)才發(fā)生轉(zhuǎn)移；?若買賣雙方對所有權(quán)移轉(zhuǎn)的時間有約定，約定優(yōu)先；（2）德國區(qū)分標(biāo)的物的性質(zhì)：動產(chǎn)和不動產(chǎn)?若為動產(chǎn)，以交付為轉(zhuǎn)移所有權(quán)的條件動產(chǎn)是指能夠移動并且不會因為移動而損害其經(jīng)濟價值的物，包括一般的器物、金錢等

。

?若為不動產(chǎn)，以登記作為轉(zhuǎn)移所有權(quán)的條件不動產(chǎn)是指不能移動或者一旦移動會損害其經(jīng)濟價值的物，包括土地、建筑物及其他附著于土地上的定著物。飛機、船舶等運輸工具，國際上通行的標(biāo)準(zhǔn)是將其界定為不動產(chǎn)。

?若賣方有義務(wù)交付物權(quán)憑證，則以交付該憑證作為轉(zhuǎn)移所有權(quán)的條件物權(quán)憑證：物權(quán)憑證是指證明某人擁有某物的物權(quán)的證明、單據(jù)、證書等書面形式，簡單的說，就是誰有了物權(quán)憑證，誰就是該物品的所有人。2、英美法系（1）英國《英國的貨物買賣法》把所有權(quán)分為了特定物和種類物兩種情況，在特定物中又劃分為有保留條件和沒有保留條件兩種，針對不同的情況，貨物轉(zhuǎn)移的時間不同。（教材130）“試驗買賣”或者說“余貨退回”的買賣，是一種特殊交易的方式，其具體做法是，賣方把貨物交付給買方，合同中規(guī)定在約定期限內(nèi)可以退貨，如果到時間不退貨，則等于買方接受了貨物，所有權(quán)即轉(zhuǎn)移給了買方。如果合同中沒有規(guī)定退貨的時間，則買方應(yīng)在合理的時間內(nèi)將貨物退回，屆時不退貨等于接受貨物，所有權(quán)亦發(fā)生轉(zhuǎn)移。

（2）美國美國的《統(tǒng)一商法典》原則上是以賣方完成交貨的時間為所有權(quán)轉(zhuǎn)移的時間，具體又分為下列情況：A當(dāng)貨物需要運輸時：賣方→承運人→買方無指定目的地指定具體的目的地┆┆裝運時┆┆┆到達目的地時B當(dāng)貨物無需運輸時：如果合同出售的貨物是就地交貨，無需由賣方負(fù)責(zé)運輸時，其所有權(quán)轉(zhuǎn)移分兩種情況：

a若合同規(guī)定賣方必須把代表該項貨物的物權(quán)憑證交給買方，則貨物的所有權(quán)應(yīng)于交付該物權(quán)憑證的時間地點轉(zhuǎn)移于買方；b若貨物在訂約時已經(jīng)確定在合同項下，而且也不要求賣方交付任何的物權(quán)憑證，則貨物的所有權(quán)應(yīng)于訂約的時間和地點轉(zhuǎn)移于買方。3、國際慣例的規(guī)定《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》并沒有對貨物所有權(quán)移轉(zhuǎn)的規(guī)定，在眾多的國際慣例中，只有《華沙—牛津規(guī)則》做了規(guī)定：CIF項下，貨物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移時間是賣方將裝運單據(jù)移交給買方之時。此規(guī)定通常被認(rèn)為還適用于CFR、FOB這兩個術(shù)語。案例：2002年10月10日，美國某服裝公司（以下簡稱“甲公司”）與廣東某紡織品進出口公司（以下稱“乙公司”）簽訂了一份關(guān)于服裝的貨物買賣合同。雙方約定：甲公司向乙公司購買一萬打純棉白色文化衫，價格為FOB深圳，18美元/打，總價為18萬美元；雙方以保兌、不可撤銷的，可轉(zhuǎn)讓的即期信用證作為付款方式；交貨日期為2002年12月10號；卸貨港為德國的漢堡港。

2002年12月10日，乙公司將準(zhǔn)備好的一萬打純棉文化衫交付給廣州外運公司，并取得了有關(guān)的全套單據(jù)，就在此時，甲公司以資金周轉(zhuǎn)不開為由，向乙公司提出將以信用證付款改為跟單托收（即期付款交單），乙公司同意，2003年1月20日，乙公司委托中國銀行深圳分行收取貨款，并將全套單據(jù)交給中國銀行深圳分行。然而中國銀行深圳分行在美國的代理行向甲公司提示這批貨物的全套單據(jù)時，甲公司卻表示拒絕付款，其聲稱的拒付理由是這批貨物的下一家買家：一家德國公司一直沒有在漢堡收到這批貨物，因此甲公司不愿付款，后經(jīng)調(diào)查，這批貨物在運輸過程中確實下落不明，但乙公司認(rèn)為自己已經(jīng)完成了合同約定的交貨義務(wù)，應(yīng)當(dāng)?shù)玫截浛?，為此，乙公司根?jù)合同中的仲裁條款，向有關(guān)的仲裁委員會提起仲裁。在仲裁的過程中，乙公司的代理律師認(rèn)為：乙公司已經(jīng)按約定將合同項下的貨物交給了承運人，完全履行了合同所約定的交貨義務(wù)，理應(yīng)取得貨款；而且在FOB條件下，當(dāng)貨物越過船舷后，貨物的風(fēng)險就已經(jīng)轉(zhuǎn)移給了甲公司，因此丟失貨物的風(fēng)險由甲公司承擔(dān)。而甲公司的代理律師則認(rèn)為：在履行該合同的過程中，甲公司至始至終既沒有見到合同項下的貨物，也沒有提走與該貨物有關(guān)的全套單據(jù)，因此甲公司