補從材料第四章企業(yè)形態(tài)選擇與識別

第四章企業(yè)形態(tài)的選擇與識別第一個問題：企業(yè)形態(tài)的分類1、內(nèi)資企業(yè)：國有企業(yè)、集體企業(yè)、股份合作企業(yè)、私營企業(yè)、有限責任公司、股份有限公司、個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)、其他企業(yè)2、港、澳、臺商投資企業(yè)：合資經(jīng)營、合作經(jīng)營、獨資經(jīng)營3、外商投資企業(yè)：中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外商獨資經(jīng)營企業(yè)第一個問題：企業(yè)形態(tài)的分類國際通行的企業(yè)分類方法：按照出資形式和承擔責任形式不同分為公司、合伙企業(yè)和個人獨資企業(yè)。個人獨資企業(yè)和個體工商戶的區(qū)別1．個人獨資企業(yè)僅能以個人出資設立；個體工商戶則可以是一個自然人設立，也可以是家庭出資設立。2．個人獨資企業(yè)，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務承擔無限責任；僅在企業(yè)設立登記時明確以其家庭共有財產(chǎn)作為個人出資的，才依法以家庭共有財產(chǎn)對企業(yè)債務承擔無限責任。而根據(jù)民法通則第29條的規(guī)定，個體工商戶的債務如屬個人經(jīng)營的，以個人財產(chǎn)承擔，屬家庭經(jīng)營的，以家庭財產(chǎn)承擔。個人獨資企業(yè)和個體工商戶的區(qū)別3．依據(jù)的法律不同。個人獨資企業(yè)依照個人獨資企業(yè)法設立，個體工商戶依照民法通則、《城鎮(zhèn)個體工商戶管理暫行條例》及其實施細則的規(guī)定設立。4．個人獨資企業(yè)是經(jīng)營實體，是一種企業(yè)組織形態(tài)，性質(zhì)上屬于非法人組織，具有團體人格的組織體屬性。個體工商戶則不采用企業(yè)形式。不具有組織體的屬性。公司的魅力所在

第一個問題公司的經(jīng)典定義傳統(tǒng)的公司法理論認為，公司是一種營利性社團法人。從對公司的這一經(jīng)典解釋來看，公司的概念需要由三個要素構(gòu)成：即獨立的人格；個人結(jié)合的社團；以營利為目的。一、公司的人格性(一)公司的權利能力公司一經(jīng)設立并經(jīng)核準登記而有效成立后，即取得法人資格，享有權利能力。公司的權利能力從公司成立時起至公司消滅時終止。在此期間，公司與自然人一樣取得了享有民事權利和承擔民事義務的資格。

(二)公司的行為能力公司的行為能力是指公司能夠以自己的意志和名義獨立從事民事活動，實施民事法律行為，取得民事權利和承擔民事義務的資格。(三)公司的責任能力公司具有獨立承擔責任的能力。公司的責任能力當然是其權利能力和行為能力的必然邏輯延伸。二、公司的社團性第一，公司的成員由多數(shù)股東構(gòu)成。第二，公司的社團性有利于規(guī)模經(jīng)濟的形成。第三，公司的社團性有利于分散投資風險。三、公司的營利性利潤最大化體現(xiàn)了傳統(tǒng)公司法股東至上的原則，在這一原則之下，股東投資企業(yè)就是為了獲取回報。因此，公司企業(yè)存在的最高目標就是追求利潤最大化，以最大限度地滿足股東的回報要求。這種回報的形式表現(xiàn)為兩種方式：一是股利的分配；二是剩余財產(chǎn)的分配。公司的魅力所在

第二問題公司的特征一、集中管理二、有限責任三、股權的自由轉(zhuǎn)讓四、公司的永久存在例題2004年公司甲有股東A、B、C，2008年新加股東D、E、F，2004年公司債務由誰償還？公司法人人格否認制度公司法人人格否認，是指為阻止公司獨立人格的濫用，就具體法律關系中的特定事實，否認公司與其背后的股東各自獨立的人格及股東的有限責任，責令公司的股東對公司債權人或公共利益直接負責，以實現(xiàn)公平、正義目標之要求而設置的一種法律措施。第二個問題：公司制企業(yè)的基本特點股份公司與有限責任公司的相同點第一、都具有企業(yè)法人地位第二、投資者都可以表現(xiàn)為是股東，具有股東權第三、都有一套內(nèi)部權力制衡的法人治理機構(gòu)第四、對外承擔有限責任第二個問題：公司制企業(yè)的基本特點股份公司與有限責任公司的不同點第一、成立的方式不同第二、資本的表現(xiàn)形式不同第三、公司股東人數(shù)不同第四、公司規(guī)模的大小不同第五、公司所有權與經(jīng)營權的分離程度不同第六、公司的開放程度不同第二個問題：公司制企業(yè)的基本特點一人公司與國有獨資公司相同點：第一、均按公司法設立，有法人資格第二、股東均承擔有限責任第三、股東人數(shù)只有一人第二個問題：公司制企業(yè)的基本特點不同點：第一、出資人性質(zhì)不同第二、公司章程的制定機關不同第三、內(nèi)部權力機構(gòu)不同第四、注冊資本數(shù)額要求不同第五、監(jiān)事會及職工參與程度不同第六、法律對它們的監(jiān)管程度不同一人公司一人有限責任公司，是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責任公司。一人公司在理論上可劃分為形式意義上的一人公司和實質(zhì)意義上的一人公司。形式意義上的一人公司，指的是設立時股東即為一人，或者設立時股東為二人以上但在存續(xù)過程中由于出資和股份的轉(zhuǎn)讓、繼承、贈予等原因而至股東僅剩一人的公司，前者稱為設立時的一人公司，后者稱為存續(xù)中的一人公司；實質(zhì)意義上的一人公司，則是指公司股東在人數(shù)上為復數(shù)，但實質(zhì)上只有一人為“真正的股東”，其余股東僅是掛名股東而已，多存在于家族企業(yè)之中。一人公司特征：1、股東的唯一性。2、資本的單一性。3、責任的有限性。4、公司治理結(jié)構(gòu)的特殊性。5、規(guī)制的嚴格性。一人公司防弊措施1、一人有限責任公司，是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責任公司。2、最低注冊資本和法定資本制：一人有限責任公司的注冊資本最低限額為人民幣十萬元。股東應當一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額。3、投資人的限制：一個自然人只能投資設立一個一人有限責任公司；另外，該一人有限責任公司不能投資設立新的一人有限責任公司?？偨Y(jié)：法人不受該款限制。一人公司防弊措施4、設立：一人有限責任公司應當在公司登記中注明自然人獨資或者法人獨資，并在公司營業(yè)執(zhí)照中載明。一人有限責任公司章程由股東制定。5、組織機構(gòu)：一人有限責任公司不設股東會。股東作出本法第三十八條第一款所列決定也就是股東會的主要權利事項時，應當采用書面形式，并由股東簽名后置備于公司。總結(jié)：一人公司可以三會全無。6、財產(chǎn)混同時的股東連帶責任：一人有限責任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的，應當對公司債務承擔連帶責任。舉證責任倒置。

第三個問題：公司制企業(yè)與個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)的差異性投資主體的差異性企業(yè)名稱上的差異性企業(yè)財產(chǎn)權的差異性內(nèi)部組織機構(gòu)的設置的差異性資本制度的差異性：對外承擔責任的差異性：合伙企業(yè)的優(yōu)、劣勢分析優(yōu)勢：①與個人獨資企業(yè)相比較，合伙企業(yè)可以從眾多的合伙人處籌集資本，合伙人共同償還債務，減少了銀行貸款的風險，使企業(yè)的籌資能力有所提高；②與個人獨資企業(yè)相比較，合伙企業(yè)能夠讓更多投資者發(fā)揮優(yōu)勢互補的作用，比如技術、知識產(chǎn)權、土地和資本的合作，并且投資者更多，事關自己切身利益，大家共同出力謀劃，集思廣益，提升企業(yè)綜合競爭力；③與一般公司相比較，由于合伙企業(yè)中至少有一個負無限責任，使債權人的利益受到更大保護，理論上來講，在這種無限責任的壓力下，更能提升企業(yè)信譽；④與一般公司相比較，理論上來講，合伙企業(yè)盈利更多，因為合伙企業(yè)交的是個稅而不是企業(yè)所得稅，這也是其高風險成本的收益合伙企業(yè)的優(yōu)、劣勢分析劣勢①由于合伙企業(yè)的無限連帶責任，對合伙人不是十分了解的人一般不敢入伙；②雖說連帶責任在理論上來講有利于保護債權人，但在現(xiàn)實生活中操作起來往往不然。第四個問題：不同企業(yè)形態(tài)對投資者在法律要求上的差異投資者對企業(yè)經(jīng)營風險承擔上的差異性投資者對企業(yè)出資形式上的差異性投資者對投資份額的退出轉(zhuǎn)讓上的差異性投資者對提供設立法律文件上的差異性第四個問題：不同企業(yè)形態(tài)對投資者在法律要求上的差異新《公司法》第143條規(guī)定了四種公司可以收購本公司股份的情形，具體是：（一）減少公司注冊資本；（二）與持有本公司股份的其它公司合并的；（三）將股份獎勵給本公司職工；（四）股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的。第四個問題：不同企業(yè)形態(tài)對投資者在法律要求上的差異實踐中常見的問題：合伙人之間的權利認知錯位第二、設立的公司制企業(yè)中，投資人在經(jīng)營中將公司財產(chǎn)與家庭或個人財產(chǎn)混為一體，招致公司人格的喪失，失去“有限責任”的保護。第三、公司的實際出資人與公司登記股東不一致。第四、公司注冊資本虛假。第五、公司治理結(jié)構(gòu)不科學、不規(guī)范第五個問題：對各類企業(yè)形態(tài)及經(jīng)營規(guī)模的識別1、企業(yè)營業(yè)執(zhí)照的查閱。第一、從營業(yè)執(zhí)照的名稱進行分析。第二、從營業(yè)執(zhí)照所記載的事項來分析。超范圍經(jīng)營的法律效力問題？不要盲目相信