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怎么理解工程轉(zhuǎn)包?導讀:工程轉(zhuǎn)包是指建設(shè)工程的承包人將其承包的建設(shè)工程倒手轉(zhuǎn)讓給第三人,使該第三人實際上成為該建設(shè)工程新的承包人的行為。
1、工程轉(zhuǎn)包的定義是什么?
工程轉(zhuǎn)包,是指工程承包單位承包建設(shè)工程后,不履行合同商定的義務(wù),將工程的施工任務(wù)交由其他施工單位來完成的行為。工程轉(zhuǎn)包的形式通常包括兩種情形:一種是承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人;另一種是承包單位將其承包的全部工程肢解后,以分包名義轉(zhuǎn)包給他人即變相的轉(zhuǎn)包。這兩種轉(zhuǎn)包只有形式上的不同,并無實質(zhì)上的區(qū)分。
2、工程轉(zhuǎn)包的表現(xiàn)形式有哪些?
在認定工程轉(zhuǎn)包行為時需要留意的是轉(zhuǎn)包和分包的區(qū)分。我國法律是允許建筑工程的總承包單位將其承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位的。因此,承包人是否將其承包的全部工程發(fā)包給他人,以及承包人是否將其承包的全部工程肢解以后以分包名義分別發(fā)包給他人,是區(qū)分工程分包與工程轉(zhuǎn)包的關(guān)鍵所在。對于那種承包單位在承接工程后,不在施工現(xiàn)場設(shè)立項目管理機構(gòu)和派駐相應(yīng)管理人員,或未對該工程的施工活動進行組織管理,即不進行質(zhì)量、平安、進度管理,無論承包單位是將工程全部轉(zhuǎn)包給他人,還是以分包名義將工程肢解以后分別轉(zhuǎn)包給他人的,均屬轉(zhuǎn)包行為。
在工程施工實踐中,還有一種轉(zhuǎn)包行為就是掛靠行為。所謂掛靠,是指單位或個人,在未取得相應(yīng)資質(zhì)的前提下,借用符合資質(zhì)的施工企業(yè)的名義承攬施工任務(wù)并向出借資質(zhì)的施工企業(yè)交納肯定"管理費'的行為。
掛靠行為的產(chǎn)生通常是由于掛靠人由于沒有從事建筑活動的主體資格,或者雖有從事建筑活動的資格,但沒有具備與建設(shè)項目的要求相適應(yīng)的資質(zhì)等級,而作為被掛靠的施工企業(yè),雖具有與建設(shè)項目的要求相適應(yīng)的資質(zhì)等級,但缺乏承攬該工程項目的實際力量。掛靠人通過向被掛靠的施工企業(yè)交納肯定數(shù)額的"管理費'方式,以被掛靠的施工企業(yè)名義與建設(shè)方簽訂施工合同并辦理各項手續(xù)后,由掛靠人直接實施建設(shè)工程的全部施工任務(wù)。被掛靠的施工企業(yè)只擔當形式上的"管理'責任,并不詳細擔當工程的技術(shù)、質(zhì)量及經(jīng)濟責任。
3、常見的轉(zhuǎn)包行為有哪些?
轉(zhuǎn)包則指承包人在承包工程后,又將其承包的工程建設(shè)任務(wù)轉(zhuǎn)讓給第三人,轉(zhuǎn)讓人退出承包關(guān)系,受讓人成為承包合同的另一方當事人的行為。由于轉(zhuǎn)包涵易使不具有相應(yīng)資質(zhì)的承包者進行工程建設(shè),以致造成工程質(zhì)量低下、建設(shè)市場混亂,所以中國法律、行政法規(guī)均作了禁止轉(zhuǎn)包的規(guī)定。實踐中,常見的轉(zhuǎn)包行為有兩種形式:
一種是承包單位將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給別人;
另一種是承包單位將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人即變相的轉(zhuǎn)包。但不論何種形式,都是法律所不允許的。
4、轉(zhuǎn)包與分包的區(qū)分是什么?
轉(zhuǎn)包與分包的根本區(qū)分在于:轉(zhuǎn)包行為中,原承包人將其工程全部倒手轉(zhuǎn)給他人,自己并不實際履行合同商定的義務(wù);而在分包行為中,承包人只是將其承包工程的某一部分或幾部分再分包給其他承包人,承包人仍舊要就承包合同商定的全部義務(wù)的履行向發(fā)包人負責。依據(jù)合同法和其他法律規(guī)定,承包人經(jīng)發(fā)包人同意將其部分工程分包給他人的
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