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怎么理解工程轉(zhuǎn)包?導(dǎo)讀:工程轉(zhuǎn)包是指建設(shè)工程的承包人將其承包的建設(shè)工程倒手轉(zhuǎn)讓給第三人,使該第三人實(shí)際上成為該建設(shè)工程新的承包人的行為。
1、工程轉(zhuǎn)包的定義是什么?
工程轉(zhuǎn)包,是指工程承包單位承包建設(shè)工程后,不履行合同商定的義務(wù),將工程的施工任務(wù)交由其他施工單位來(lái)完成的行為。工程轉(zhuǎn)包的形式通常包括兩種情形:一種是承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人;另一種是承包單位將其承包的全部工程肢解后,以分包名義轉(zhuǎn)包給他人即變相的轉(zhuǎn)包。這兩種轉(zhuǎn)包只有形式上的不同,并無(wú)實(shí)質(zhì)上的區(qū)分。
2、工程轉(zhuǎn)包的表現(xiàn)形式有哪些?
在認(rèn)定工程轉(zhuǎn)包行為時(shí)需要留意的是轉(zhuǎn)包和分包的區(qū)分。我國(guó)法律是允許建筑工程的總承包單位將其承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位的。因此,承包人是否將其承包的全部工程發(fā)包給他人,以及承包人是否將其承包的全部工程肢解以后以分包名義分別發(fā)包給他人,是區(qū)分工程分包與工程轉(zhuǎn)包的關(guān)鍵所在。對(duì)于那種承包單位在承接工程后,不在施工現(xiàn)場(chǎng)設(shè)立項(xiàng)目管理機(jī)構(gòu)和派駐相應(yīng)管理人員,或未對(duì)該工程的施工活動(dòng)進(jìn)行組織管理,即不進(jìn)行質(zhì)量、平安、進(jìn)度管理,無(wú)論承包單位是將工程全部轉(zhuǎn)包給他人,還是以分包名義將工程肢解以后分別轉(zhuǎn)包給他人的,均屬轉(zhuǎn)包行為。
在工程施工實(shí)踐中,還有一種轉(zhuǎn)包行為就是掛靠行為。所謂掛靠,是指單位或個(gè)人,在未取得相應(yīng)資質(zhì)的前提下,借用符合資質(zhì)的施工企業(yè)的名義承攬施工任務(wù)并向出借資質(zhì)的施工企業(yè)交納肯定"管理費(fèi)'的行為。
掛靠行為的產(chǎn)生通常是由于掛靠人由于沒(méi)有從事建筑活動(dòng)的主體資格,或者雖有從事建筑活動(dòng)的資格,但沒(méi)有具備與建設(shè)項(xiàng)目的要求相適應(yīng)的資質(zhì)等級(jí),而作為被掛靠的施工企業(yè),雖具有與建設(shè)項(xiàng)目的要求相適應(yīng)的資質(zhì)等級(jí),但缺乏承攬?jiān)摴こ添?xiàng)目的實(shí)際力量。掛靠人通過(guò)向被掛靠的施工企業(yè)交納肯定數(shù)額的"管理費(fèi)'方式,以被掛靠的施工企業(yè)名義與建設(shè)方簽訂施工合同并辦理各項(xiàng)手續(xù)后,由掛靠人直接實(shí)施建設(shè)工程的全部施工任務(wù)。被掛靠的施工企業(yè)只擔(dān)當(dāng)形式上的"管理'責(zé)任,并不詳細(xì)擔(dān)當(dāng)工程的技術(shù)、質(zhì)量及經(jīng)濟(jì)責(zé)任。
3、常見(jiàn)的轉(zhuǎn)包行為有哪些?
轉(zhuǎn)包則指承包人在承包工程后,又將其承包的工程建設(shè)任務(wù)轉(zhuǎn)讓給第三人,轉(zhuǎn)讓人退出承包關(guān)系,受讓人成為承包合同的另一方當(dāng)事人的行為。由于轉(zhuǎn)包涵易使不具有相應(yīng)資質(zhì)的承包者進(jìn)行工程建設(shè),以致造成工程質(zhì)量低下、建設(shè)市場(chǎng)混亂,所以中國(guó)法律、行政法規(guī)均作了禁止轉(zhuǎn)包的規(guī)定。實(shí)踐中,常見(jiàn)的轉(zhuǎn)包行為有兩種形式:
一種是承包單位將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給別人;
另一種是承包單位將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人即變相的轉(zhuǎn)包。但不論何種形式,都是法律所不允許的。
4、轉(zhuǎn)包與分包的區(qū)分是什么?
轉(zhuǎn)包與分包的根本區(qū)分在于:轉(zhuǎn)包行為中,原承包人將其工程全部倒手轉(zhuǎn)給他人,自己并不實(shí)際履行合同商定的義務(wù);而在分包行為中,承包人只是將其承包工程的某一部分或幾部分再分包給其他承包人,承包人仍舊要就承包合同商定的全部義務(wù)的履行向發(fā)包人負(fù)責(zé)。依據(jù)合同法和其他法律規(guī)定,承包人經(jīng)發(fā)包人同意將其部分工程分包給他人的
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