國際投資法第一章 2

國際投資法

(InternationalInvestmentLaw)

天津財經(jīng)大學張川華

目錄2023/2/11國際投資法學的主要內(nèi)容體系導(dǎo)論第一章

發(fā)展中國家關(guān)于國際投資的法制第二章

發(fā)達國家關(guān)于國際投資的法制第三章

國際投資形式的法律與實務(wù)第四章

國際投資的雙邊法制第五章

國際投資的多邊法制2023/2/12第一章發(fā)展中國家的國際投資法制

本章概述發(fā)展中國家關(guān)于國際投資的法制，重點介紹發(fā)展中國家作為資本輸入國，在保護、鼓勵和管制外國投資方面的基本法制，并涉及其正在發(fā)展中的對外投資法制。第一節(jié)發(fā)展中國家保護外國投資的法制第二節(jié)發(fā)展中國家鼓勵外國投資的法制第三節(jié)發(fā)展中國家管制外國投資的法制第四節(jié)發(fā)展中國家關(guān)于海外投資的法制課后作業(yè)2023/2/13

第一節(jié)

發(fā)展中國家保護外國投資的法制

發(fā)展中國家保護外國投資的態(tài)度，主要是通過有關(guān)外國投資法律和政策聲明來表明。本節(jié)介紹發(fā)展中國家保護外國投資法制的三種形式及其主要內(nèi)容。一、憲法的保護二、外國投資法的保護三、專項保護

★2023/2/14一、憲法的保護（一）外國憲法的規(guī)定在發(fā)展中國家的憲法中，一般針對征收財產(chǎn)或外國投資問題作出原則性規(guī)定，即規(guī)定“征收外國投資必須以公共利益為目的，通過法律或法定程序，并提供公平、適當和充分的補償”。2023/2/15（二）中國憲法的規(guī)定第18條中華人民共和國允許外國的企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或者個人依照中華人民共和國法律的規(guī)定在中國投資，同中國的企業(yè)或者其他經(jīng)濟組織進行各種形式的經(jīng)濟合作。在中國境內(nèi)的外國企業(yè)和其他外國經(jīng)濟組織以及中外合資經(jīng)營的企業(yè)，都必須遵守中華人民共和國的法律。它們的合法的權(quán)利和利益受中華人民共和國法律的保護。

2023/2/16二、外國投資法的保護（一）外國有關(guān)法律的規(guī)定（二）中國法律的有關(guān)規(guī)定

★（三）外國投資法保護的作用2023/2/17（一）外國有關(guān)法律的規(guī)定1.關(guān)于征收或國有化及其補償?shù)囊?guī)定2.關(guān)于投資原本和利潤兌匯的規(guī)定3.關(guān)于外國投資者待遇的規(guī)定4.關(guān)于穩(wěn)定性（stability）的保證

2023/2/181.關(guān)于征收或國有化及其補償?shù)囊?guī)定征收或國有化及其補償是保護國際投資問題的核心。關(guān)于征收和國有化的問題，多數(shù)發(fā)展中國家規(guī)定：除非為了公共利益，不得征收或國有化外國投資；征收或國有化必須依據(jù)法定程序，并給與公平合理的補償。關(guān)于征收和國有化的補償支付問題，則主要涉及補償數(shù)額、支付期限、補償?shù)膮R出。2023/2/192.關(guān)于投資原本和利潤兌匯的規(guī)定外國投資者在國際投資活動中十分關(guān)心投資原本和利潤能否兌換并匯出。禁兌險是資本輸出國海外投資保證制度承保的政治風險之一。（1）一些發(fā)展中國家的外國投資法律保證外國投資原本和利潤可以自由匯出。（2）另一些發(fā)展中國家的外國投資法律保證外國投資利潤的匯出自由。2023/2/1103.關(guān)于外國投資者待遇的規(guī)定（1）國民待遇和非歧視待遇。（2）有些國家規(guī)定了外國投資者待遇的具體內(nèi)容。（3）有些國家規(guī)定給與外商的國民待遇以互惠為前提。2023/2/1114.關(guān)于穩(wěn)定性（stability）的保證

穩(wěn)定性保證是指東道國政府向外國投資者保證不改變其外資法律制度，或者保證將來其外資法律制度的改變對原有的投資項目不發(fā)生效力。有些發(fā)展中國家的外資法中，還進一步規(guī)定了穩(wěn)定性保證的從優(yōu)原則。2023/2/112（二）中國法律的有關(guān)規(guī)定1．關(guān)于國有化、征收及其補償?shù)囊?guī)定2．關(guān)于投資原本和利潤匯兌的規(guī)定3．關(guān)于外國投資者待遇的規(guī)定4．關(guān)于穩(wěn)定性（stability）的保證

2023/2/1131．關(guān)于國有化、征收及其補償?shù)囊?guī)定我國《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第二條第三款規(guī)定：國家對合營企業(yè)不實行國有化和征收；在特殊情況下，根據(jù)社會公共利益的需要，對合營企業(yè)可以依照法律程序?qū)嵭姓魇?，并給予相應(yīng)的補償。我國《外資企業(yè)法》第五條規(guī)定作了相同的規(guī)定。2023/2/1142．關(guān)于投資原本和利潤匯兌的規(guī)定《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第11條：外國合營者在履行法律和協(xié)議、合同規(guī)定的義務(wù)后分得的凈利潤，在合營企業(yè)期滿或者中止時所分得的資金以及其它資金，可按合營企業(yè)合同規(guī)定的貨幣，按外匯管理條例匯往國外。

2023/2/1153．關(guān)于外國投資者待遇的規(guī)定原則上，外商投資企業(yè)在其經(jīng)濟活動中享受與中國其他企業(yè)同等的待遇。事實上，在經(jīng)濟特區(qū)、沿海經(jīng)濟開放城市的外商投資企業(yè)或?qū)傧冗M技術(shù)企業(yè)、產(chǎn)品出口企業(yè)的外商投資企業(yè)，在稅收減免、物資進出口，經(jīng)營自主權(quán)、資金利潤匯兌等方面，享有比中國國有企業(yè)更為優(yōu)惠的待遇。2023/2/1164．關(guān)于穩(wěn)定性（stability）的保證

原《中華人民共和國外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法》第27條規(guī)定：本法公布前已設(shè)立的外商投資企業(yè)，依照本法規(guī)定，其所得稅稅率比本法施行前有所提高或者所享受的所得稅減征、免征優(yōu)惠待遇比本法施行前有所減少的，在批準的經(jīng)營期限內(nèi)，依照本法施行前法律和國務(wù)院有關(guān)規(guī)定執(zhí)行；沒有經(jīng)營期限的，在國務(wù)院規(guī)定的期間內(nèi)，依照本法施行前法律和國務(wù)院有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。具體辦法由國務(wù)院規(guī)定。

《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》第57條2023/2/117《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》第57條本法公布前已經(jīng)批準設(shè)立的企業(yè)，依照當時的稅收法律、行政法規(guī)規(guī)定，享受低稅率優(yōu)惠的，按照國務(wù)院規(guī)定，可以在本法施行后五年內(nèi)，逐步過渡到本法規(guī)定的稅率；享受定期減免稅優(yōu)惠的，按照國務(wù)院規(guī)定，可以在本法施行后繼續(xù)享受到期滿為止，但因未獲利而尚未享受優(yōu)惠的，優(yōu)惠期限從本法施行年度起計算。

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法律設(shè)置的發(fā)展對外經(jīng)濟合作和技術(shù)交流的特定地區(qū)內(nèi)，以及國務(wù)院已規(guī)定執(zhí)行上述地區(qū)特殊政策的地區(qū)內(nèi)新設(shè)立的國家需要重點扶持的高新技術(shù)企業(yè)，可以享受過渡性稅收優(yōu)惠，具體辦法由國務(wù)院規(guī)定。國家已確定的其他鼓勵類企業(yè)，可以按照國務(wù)院規(guī)定享受減免稅優(yōu)惠。2023/2/119（三）外國投資法保護的作用觀點一：取決于該法的持久性和強制性，而此種持久性是沒有保障的。觀點二：外資法的承諾創(chuàng)設(shè)了東道國和外國投資者之間明確的法律關(guān)系，可以期待“有約必守”原則能發(fā)揮作用。2023/2/120三、專項保護發(fā)展中國家政府除在憲法和外國投資法之外，還針對特定的外國投資項目，頒布法令或同有關(guān)外國投資者簽訂協(xié)議、合同，實行專項保護。專項保護是東道國對外國投資者的最直接、具體的保護，其具體方式有特許協(xié)議、核準文件和保證合同。（一）特許協(xié)議（二）核準文件（三）保證合同（四）三種專項保護的比較2023/2/121（一）特許協(xié)議特許協(xié)議指東道國政府與外國投資者簽訂的，規(guī)定前者將其擁有的和行使的特定權(quán)力和權(quán)利授予后者的協(xié)議。特許協(xié)議涉及投資保護的內(nèi)容包括：2023/2/122特許協(xié)議涉及投資保護的內(nèi)容1．準據(jù)法條款

特許協(xié)議往往規(guī)定適用東道國法律以外的準據(jù)法，如“文明國家承認的一般法律原則和國際法”，或規(guī)定同時適用東道國國內(nèi)法和國際法，有些則規(guī)定特許協(xié)議構(gòu)成其本身的準據(jù)法。2．穩(wěn)定性條款

規(guī)定東道國政府不得采取修改該協(xié)議的行動，或規(guī)定在該協(xié)議簽署之后頒布的東道國法律對該協(xié)議不發(fā)生效力。3．爭端管轄條款

規(guī)定該協(xié)議所產(chǎn)生的爭端不屬東道國法院管轄。2023/2/123（二）核準文件

東道國政府根據(jù)本國有關(guān)外資法批準某特定外資項目的法律文件。1956年希臘以王室法令的形式頒布一份核準文件，批準一家美國公司在希臘投資開采石棉，這一核準文件被認為是這一形式的典型。2023/2/124（三）保證合同

東道國政府在本國缺少相關(guān)法令時，與外國投資者簽訂的使外國投資者在一定條件下得到某些保證或特權(quán)的合同。1953年印度政府與美國美孚石油公司簽訂的關(guān)于“建立煉油廠的協(xié)議”包括了征收和補償問題、外匯問題、稅收待遇問題、印方責任、美方責任。

2023/2/125（四）三種專項保護的比較上述三者都是東道國政府對特定投資的專項保護，但法律形式各不相同：核準文件一般采取行政法令的形式，而特許協(xié)議和保證合同通常采取當事人對等合約的形式，在內(nèi)容方面，三者也有區(qū)別：特許協(xié)議往往包括了法律、經(jīng)濟和政治方面廣泛的內(nèi)容，而核準文件和保證合同一般主要是解決稅收和外匯管制問題。另外，核準文件的內(nèi)容一般由投資法預(yù)先規(guī)定，而特許協(xié)議和保證合同則不受這一限制，因此更具靈活性和獨立性。返回2023/2/126第二節(jié)發(fā)展中國家鼓勵外國投資的法制發(fā)展中國家為吸引外資，都通過外資法給予外國投資不同程度的優(yōu)惠。一、給與外國投資優(yōu)惠的方式二、外國投資優(yōu)惠的種類及實施

★三、出口加工區(qū)和經(jīng)濟特區(qū)的投資的優(yōu)惠2023/2/127一、給與外國投資優(yōu)惠的方式

所謂給與外國投資優(yōu)惠的方式是指外國投資取得相應(yīng)的優(yōu)惠是在符合相應(yīng)條件時自動取得還是要經(jīng)過相應(yīng)的審批程序。（一）外國法律的有關(guān)規(guī)定（二）中國法律的有關(guān)規(guī)定

2023/2/128（一）外國法律的有關(guān)規(guī)定在資本輸入國的外國投資法中給與優(yōu)惠的方式主要有以下三種：1．自動給予：東道國在外國投資法律中列舉給予優(yōu)惠的投資項目，某一投資項目如果符合法定條件，就自動給予某種優(yōu)惠。2．逐項給予：雖然規(guī)定給予優(yōu)惠的一般標準，但須經(jīng)逐項給予的程序。3.協(xié)議給予：東道國與外國投資者在投資合同中具體規(guī)定適用于該項投資項目的優(yōu)惠措施。2023/2/129關(guān)于給予外國投資優(yōu)惠的方式應(yīng)注意：有關(guān)取得投資優(yōu)惠的行政要求和程序與優(yōu)惠本身同等重要。嚴格的行政要求和繁瑣的程序可能減少甚至抵銷優(yōu)惠的積極影響。在一些國家中，有許多機構(gòu)參與給予或管理外國投資優(yōu)惠。經(jīng)驗表明，參與審批或給予外資優(yōu)惠的機構(gòu)越多，工作效率越低。因此，建立專門的審批機構(gòu)、簡化審批程序、縮短審批時間與給予外資的優(yōu)惠一樣對外資具有很強的吸引力。

2023/2/130（二）中國法律的有關(guān)規(guī)定

整體上講中國法律有關(guān)給與外商優(yōu)惠的方式屬于逐項給予的方式。

原《中華人民共和國外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法實施細則》第74第2款

此外我國有關(guān)法規(guī)還規(guī)定：符合有關(guān)法律規(guī)定條件的外商投資企業(yè)可申請取得產(chǎn)品出口企業(yè)或先進技術(shù)企業(yè)的特別優(yōu)惠待遇。2023/2/131二、外國投資優(yōu)惠的種類及實施（一）外國有關(guān)法律規(guī)定（二）中國有關(guān)法律的規(guī)定

2023/2/132（一）外國有關(guān)法律規(guī)定

資本輸入國給與外國投資優(yōu)惠的主要目的可以分為吸引外資和宏觀調(diào)控。1．為吸引外資而給與外國投資優(yōu)惠2.為宏觀調(diào)控而給與外國投資優(yōu)惠

2023/2/1331．為吸引外資而給與外資優(yōu)惠的種類（1）關(guān)稅減免（tariffconcessions）（2）稅收減免（taxconcessions）（3）加速折舊（accelerateddepreciation）

2023/2/134（1）關(guān)稅減免（tariffconcessions）關(guān)稅減免既可以通過降低稅率的方式也可以通過建立保稅制度的方式來實現(xiàn)。

保稅制度是指一國海關(guān)對存入特定地區(qū)的貨物或限定的運輸工具存放的進口貨物、原材料、加工生產(chǎn)并出口的成品免征關(guān)稅的制度。各國的保稅區(qū)域主要有：保稅倉庫、保稅工廠、保稅貨車或保稅集裝箱、自由港、出口加工區(qū)和自由貿(mào)易區(qū)。2023/2/135（2）稅收減免（taxconcessions）

稅收減免是工業(yè)投資中被廣泛運用的優(yōu)惠之一。

免稅期（taxholiday）是稅收減免的重要方式之一，它是指在一定期限內(nèi)，免除外國投資企業(yè)全部或部分所得稅和其他稅負。免稅期使外國投資企業(yè)較快地回收資本并且使其在創(chuàng)辦初期保持較高的資本流動性，減少投資風險。確定免稅期長短的依據(jù)主要有：2023/2/136有些國家根據(jù)投資規(guī)模確定不同的免稅期。另一些國家則根據(jù)外國投資所提供的就業(yè)機會確定免稅期。還有些國家，采用其他標準，諸如外國投資企業(yè)的開辦地區(qū)、產(chǎn)品的種類和銷售方向、當?shù)卦牧系牟捎?。有些國家在免稅期之后向外資企業(yè)提供減稅的優(yōu)惠待遇。

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加速折舊是指允許納稅人在根據(jù)正常損耗計算的真正經(jīng)濟折舊之前減少有關(guān)企業(yè)財產(chǎn)價值的任何方式。加速折舊費可以攤?cè)氤杀?，減少應(yīng)納稅所得額，從而減少納稅額，增加投資者的凈收入或純利潤。加速折舊鼓勵了資本集約型的投資。

返回（3）加速折舊（accelerateddepreciation）2023/2/1382.為宏觀調(diào)控的外國投資優(yōu)惠許多發(fā)展中國家為實現(xiàn)本國經(jīng)濟社會目標，在外國投資法中，根據(jù)外國投資的行業(yè)、類型、所提供的就業(yè)機會、投資地區(qū)等情況，規(guī)定不同的優(yōu)惠待遇。主要有如下幾種：（1）對優(yōu)先發(fā)展行業(yè)和先驅(qū)企業(yè)的優(yōu)惠（2）對出口型企業(yè)的優(yōu)惠（3）對促進就業(yè)的優(yōu)惠（4）對投資于特定地區(qū)的優(yōu)惠2023/2/139（2）對出口型企業(yè)的優(yōu)惠發(fā)展中國家為改善國際收支情況，普遍對出口型企業(yè)規(guī)定了特別的優(yōu)惠，這些優(yōu)惠包括：促進進出口費用的扣除、出口補助、出口退稅、免除工資稅、保證外匯。2023/2/140（3）對促進就業(yè)的優(yōu)惠一些國家對能夠為本國國民提供較多就業(yè)機會的外國投資企業(yè)適用特別的優(yōu)惠規(guī)定。對促進就業(yè)的企業(yè)給予優(yōu)惠，可能存在一些弊端。（4）對投資于特定地區(qū)的優(yōu)惠多數(shù)發(fā)展中國家為了加速某些地區(qū)經(jīng)濟的發(fā)展，往往在外國投資法律中規(guī)定，在這些地區(qū)的投資項目可得到較多的優(yōu)惠，以利于將外資引向這些地區(qū)。有的發(fā)展中國家還把地區(qū)性優(yōu)惠和行業(yè)導(dǎo)向相結(jié)合。

返回2023/2/141（二）中國有關(guān)法律的規(guī)定中國有關(guān)法律曾經(jīng)給與外國投資優(yōu)惠的種類主要有以下幾種：1.“免二減三”所得稅優(yōu)惠2.退稅優(yōu)惠3.對投資于特定地區(qū)的優(yōu)惠4.對特定投資項目的優(yōu)惠

2023/2/1421.“免二減三”所得稅優(yōu)惠原《中華人民共和國外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法》第8條對生產(chǎn)性外商投資企業(yè)，經(jīng)營期在十年以上的，從開始獲利的年度起，第一年和第二年免征企業(yè)所得稅，第三年至第五年減半征收企業(yè)所得稅，但是屬于石油、天然氣、稀有金屬、貴重金屬等資源開采項目的，由國務(wù)院另行規(guī)定。外商投資企業(yè)實際經(jīng)營期不滿十年的，應(yīng)當補繳已免征、減征的企業(yè)所得稅稅款。

2023/2/1432.退稅優(yōu)惠《稅法》第十條外商投資企業(yè)的外國投資者，將從企業(yè)取得的利潤直接再投資于該企業(yè)，增加注冊資本，或者作為資本投資開辦其他外商投資企業(yè)，經(jīng)營期不少于五年的，經(jīng)投資者申請，稅務(wù)機關(guān)批準，退還其再投資部分已繳納所得稅的百分之四十稅款，國務(wù)院另有優(yōu)惠規(guī)定的，依照國務(wù)院的規(guī)定辦理；再投資不滿五年撤出的，應(yīng)當繳回已退的稅款。此外在《稅法》第7、10條和《實施細則》第80、81條也屬于退稅的規(guī)定。2023/2/1443.對投資于特定地區(qū)的優(yōu)惠《企業(yè)所得稅法》第7條規(guī)定：設(shè)在經(jīng)濟特區(qū)的外商投資企業(yè)，在經(jīng)濟特區(qū)設(shè)立機構(gòu)、場所從事生產(chǎn)、經(jīng)營的外國企業(yè)和設(shè)在經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)的生產(chǎn)性外商投資企業(yè)，減按百分之十五的稅率征收企業(yè)所得稅。設(shè)在沿海經(jīng)濟開放區(qū)和經(jīng)濟特區(qū)、經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)所在城市的老市區(qū)的生產(chǎn)性外商投資企業(yè)，減按百分之二十四的稅率征收企業(yè)所得稅。

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設(shè)在沿海經(jīng)濟開放區(qū)和經(jīng)濟特區(qū)、經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)所在城市的老市區(qū)或者設(shè)在國務(wù)院規(guī)定的其他地區(qū)的外商投資企業(yè)，屬于能源、交通、港口、碼頭或者國家鼓勵的其他項目的，可以減按百分之十五的稅率征收企業(yè)所得稅，具體辦法由國務(wù)院規(guī)定。2023/2/1464.對特定投資項目的優(yōu)惠

《實施細則》第73條稅法第七條第三款所說的可以減按百分之十五的稅率征收企業(yè)所得稅，適用于:(一)在沿海經(jīng)濟開放區(qū)和經(jīng)濟特區(qū)、經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)所在城市的老市區(qū)設(shè)立的從事下列項目的生產(chǎn)性外商投資企業(yè):1.技術(shù)密集、知識密集型的項目；2.外商投資在三千萬美元以上，回收投資時間長的項目；3.能源、交通、港口建設(shè)的項目。

2023/2/147(二)從事港口碼頭建設(shè)的中外合資經(jīng)營企業(yè)。

(三)在經(jīng)濟特區(qū)和國務(wù)院批準的其他地區(qū)設(shè)立的外資銀行、中外合資銀行等金融機構(gòu)，但以外國投資者投入資本或者分行由總行撥入營運資金超過一千萬美元、經(jīng)營期在十年以上的為限。(四)在上海浦東新區(qū)設(shè)立的生產(chǎn)性外商投資企業(yè)，以及從事機場、港口、鐵路、公路、電站等能源、交通建設(shè)項目的外商投資企業(yè)。

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(五)在國務(wù)院確定的國家高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū)設(shè)立的被認定為高新技術(shù)企業(yè)的外商投資企業(yè)，以及在北京市新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開發(fā)試驗區(qū)設(shè)立的被認定為新技術(shù)企業(yè)的外商投資企業(yè)。

(六)在國務(wù)院規(guī)定的其他地區(qū)設(shè)立的從事國家鼓勵項目的外商投資企業(yè)。屬于前款第(一)項所列項目的外商投資企業(yè)，應(yīng)當在報國家稅務(wù)局批準后，減按百分之十五的稅率征收企業(yè)所得稅。

返回2023/2/149三、出口加工區(qū)和經(jīng)濟特區(qū)的投資優(yōu)惠（一）外國出口加工區(qū)及其投資優(yōu)惠（二）中國經(jīng)濟特區(qū)及其投資優(yōu)惠

2023/2/150（一）外國出口加工區(qū)及其投資優(yōu)惠傳統(tǒng)自由貿(mào)易區(qū)的“自由”指免除關(guān)稅法所實施的進出口限制，免除關(guān)稅以及各種進口稅；“貿(mào)易”指除制造產(chǎn)品以外的各種形式的商品交易活動，包括轉(zhuǎn)口貿(mào)易、過境貿(mào)易、存儲貨物和貿(mào)易分類等；“區(qū)”則指和關(guān)稅區(qū)隔開的特定區(qū)域。傳統(tǒng)自由貿(mào)易區(qū)主要有自由港和中轉(zhuǎn)貿(mào)易區(qū)兩種類型。2023/2/15160年代，一種新型的自由貿(mào)易區(qū)盛行起來。這種自由貿(mào)易區(qū)注重于創(chuàng)造就業(yè)機會和發(fā)展工業(yè)制成品出口。其目的主要是吸引外國工業(yè)投資。這種新型的自由貿(mào)易區(qū)一般稱為“出口加工區(qū)”。各國對出口加工區(qū)外國投資的優(yōu)惠，除了提供優(yōu)良的基礎(chǔ)設(shè)施和服務(wù)設(shè)施之外，主要是：稅收優(yōu)惠、財政優(yōu)惠、行政優(yōu)惠、特殊的政府保證。2023/2/152（二）中國經(jīng)濟特區(qū)及其投資優(yōu)惠1.經(jīng)濟特區(qū)的建立、發(fā)展與全面開放1980經(jīng)濟特區(qū)1984沿海港口城市1985沿海經(jīng)濟開放區(qū)、沿邊經(jīng)濟開放區(qū)1988海南經(jīng)濟特區(qū)1990上海浦東新區(qū)1990保稅區(qū)1992長江沿岸城市2023/2/1532.經(jīng)濟特區(qū)的投資優(yōu)惠我國經(jīng)濟特區(qū)的外國投資所享有的優(yōu)惠包括關(guān)稅優(yōu)惠、所得稅優(yōu)惠和行政優(yōu)惠。（1）關(guān)稅優(yōu)惠《海關(guān)總署對進出經(jīng)濟特區(qū)的貨物、運輸工具、行李物品和郵遞物品的管理規(guī)定》（1986）規(guī)定：凡用于特區(qū)建設(shè)和生產(chǎn)所需的機器設(shè)備、生產(chǎn)原料予以免稅，特區(qū)機關(guān)、事業(yè)單位、企業(yè)自用的國家限制進口的貨物及其零件予以免稅，其他貨物按國家授權(quán)部門審定的額度減半征稅。2023/2/154（2）所得稅優(yōu)惠：稅法第7條第１款設(shè)在經(jīng)濟特區(qū)的外商投資企業(yè)，在經(jīng)濟特區(qū)設(shè)立機構(gòu)、場所從事生產(chǎn)、經(jīng)營的外國企業(yè)和設(shè)在經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)的生產(chǎn)性外商投資企業(yè)，減按百分之十五的稅率征收企業(yè)所得稅。（3）行政優(yōu)惠：凡來往特區(qū)的外籍人員、華僑和港澳胞，出入境均簡化手續(xù)，給予方便。返回2023/2/155第三節(jié)發(fā)展中國家管制外國投資的法制一、外國投資審批制度

二、外國投資的監(jiān)管三、外資投向

四、外國投資原本和利潤匯出的限制五、當?shù)匚镔Y的利用

六、雇用限制七、投資期限和本土化八、外資并購中國境內(nèi)企業(yè)的管制

2023/2/156一、外國投資審批制度

外國投資審批制度是指東道國政府對擬輸入本國的外國投資進行鑒定、甄別和評價并決定是否批準的制度。在實行外資審批制度的國家，獲得該國政府批準是外資取得合法地位的前提。以下介紹外國有關(guān)外資審批的法律制度和中國有關(guān)法律的規(guī)定。2023/2/157多數(shù)發(fā)展中國家外國投資法規(guī)定：外國投資入境必須事先得到東道國政府的批準。1.審批機構(gòu)2.審批制度與項目實際審批的關(guān)系3.提交審批的有關(guān)投資資料4.東道國審批的依據(jù)及其主要考量因素

（一）外國有關(guān)法律規(guī)定2023/2/1581.審批機構(gòu)發(fā)展中國家負責外資審批的機構(gòu)可以分為兩種類型：（1）擁有自主權(quán)的機構(gòu)（2）主要起協(xié)調(diào)作用的機構(gòu)2023/2/159在一個國家中，審批制度的建立并不意味著所有外國投資都需要審批。一些國家規(guī)定只有申請取得優(yōu)惠待遇的外國投資項目才需要經(jīng)過政府審批，如巴西、泰國。另一些國家規(guī)定外資超過一定數(shù)額或一定出資比例的項目才需要審批，如菲律賓。還有一些國家規(guī)定對不同的投資數(shù)額采用不同的審批程序，如阿根廷。

2.審批制度與項目實際審批的關(guān)系2023/2/160外國投資者需向東道國審批機構(gòu)報送下列材料：（1）準備建立的企業(yè)的性質(zhì)和產(chǎn)品性質(zhì)（2）投資計劃，說明外國資本和當?shù)刭Y本的投資總額（3）生產(chǎn)計劃，說明年產(chǎn)量和產(chǎn)值（4）勞務(wù)計劃，說明勞務(wù)的組織和準備提供的勞務(wù)費（5）管理機構(gòu)的設(shè)置，外國股東和本地股東的比例（6）所需機械設(shè)備的來源及費用3.提交審批的有關(guān)投資資料2023/2/161（7）進出口計劃，說明預(yù)期的產(chǎn)品進出口數(shù)量（8）使用本地資金、物資和增加本地資金的計劃（9）培訓(xùn)當?shù)厝苏莆毡匦杓夹g(shù)的計劃（10）國內(nèi)外產(chǎn)品市場預(yù)測（11）產(chǎn)品價格，計劃實現(xiàn)的利潤和利潤率（12）企業(yè)所在地點2023/2/162各國審批機構(gòu)審批外國投資項目的主要依據(jù)是：（1）外國投資法的有關(guān)規(guī)定（2）政府頒布的發(fā)展計劃和優(yōu)惠措施（3）政府機構(gòu)頒布的“先驅(qū)工業(yè)表”主要考量因素包括：4.東道國審批的依據(jù)及其主要考量因素2023/2/163（1）對本國國際收支平衡的影響（2）所產(chǎn)生的就業(yè)機會（3）對本國技術(shù)發(fā)展的影響（4）對國內(nèi)企業(yè)的影響（5）對不發(fā)達地區(qū)經(jīng)濟發(fā)展的貢獻（6）內(nèi)外資比例（7）產(chǎn)品出口或替代出口（8）本地原料的利用（9）產(chǎn)品質(zhì)量與價格的影響外資審批的主要考量因素2023/2/164（二）中國法律的有關(guān)規(guī)定中國外資法有關(guān)外商投資審批的規(guī)定主要涉及審批機構(gòu)及其權(quán)限以及外商投資企業(yè)的設(shè)立程序。2023/2/1651.審批機構(gòu)及其權(quán)限中國外商投資企業(yè)法律規(guī)定，設(shè)立外商投資企業(yè)的申請，由國務(wù)院對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門或國務(wù)院授權(quán)的部門和地方政府審批。其依據(jù)主要是：2002年《指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定》和商務(wù)部關(guān)于下放外商投資審批權(quán)限有關(guān)問題的通知（商資發(fā)[2010]209號）。具體而言，設(shè)立外商投資企業(yè)的審批機關(guān)及其權(quán)限如下：

2023/2/166

《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》鼓勵類、允許類總投資3億美元和限制類總投資5000萬美元（以下簡稱限額）以下的外商投資企業(yè)的設(shè)立及其變更事項，由省、自治區(qū)、直轄市、計劃單列市、新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團、副省級城市商務(wù)主管部門及國家級經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)（以下簡稱地方審批機關(guān)）負責審批和管理。其中，外商投資股份有限公司的限額按注冊資本計，改制為外商投資股份有限公司的限額按評估后的凈資產(chǎn)值計，外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的限額按并購交易額計。2023/2/1672.外商投資企業(yè)設(shè)立程序

根據(jù)《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》的規(guī)定，有關(guān)外商投資企業(yè)設(shè)立程序可以分為以下幾個步驟：（1）有關(guān)投資項目的審批機關(guān)

條例第6條（2）申請企業(yè)名稱預(yù)先核準登記（3）報送正式申請文件

條例第7條（4）審批

條例第8條（5）設(shè)立登記

條例第9條

2023/2/168（1）有關(guān)投資項目的審批機關(guān)第6條在中國境內(nèi)設(shè)立合營企業(yè)，必須經(jīng)中華人民共和國對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部（以下簡稱對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部）審查批準。批準后，由對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部發(fā)給批準證書。凡具備下列條件的，國務(wù)院授權(quán)省、自治區(qū)、直轄市人民政府或者國務(wù)院有關(guān)部門審批：（一）投資總額在國務(wù)院規(guī)定的投資審批權(quán)限以內(nèi)，中國合營者的資金來源已經(jīng)落實的；（二）不需要國家增撥原材料，不影響燃料、動力、交通運輸、外貿(mào)出口配額等方面的全國平衡的。依照前款批準設(shè)立的合營企業(yè)，應(yīng)當報對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部備案。2023/2/169（2）申請企業(yè)名稱登記（3）報送正式申請文件第七條申請設(shè)立合營企業(yè)，由中外合營者共同向?qū)徟鷻C構(gòu)報送下列文件：（一）設(shè)立合營企業(yè)的申請書；（二）合營各方共同編制的可行性研究報告；（三）由合營各方授權(quán)代表簽署的合營企業(yè)協(xié)議、合同和章程；（四）由合營各方委派的合營企業(yè)董事長、副董事長、董事人選名單；（五）審批機構(gòu)規(guī)定的其他文件。

2023/2/170前款所列文件必須用中文書寫，其中第（二）、（三）、（四）項文件可以同時用合營各方商定的一種外文書寫。兩種文字書寫的文件具有同等效力。審批機構(gòu)發(fā)現(xiàn)報送的文件有不當之處的，應(yīng)當要求限期修改。2023/2/171（4）審批第八條審批機構(gòu)自接到本條例第七條規(guī)定的全部文件之日起，３個月內(nèi)決定批準或者不批準。（5）設(shè)立登記第九條申請者應(yīng)當自收到批準證書之日起１個月內(nèi)，按照國家有關(guān)規(guī)定，向工商行政管理機關(guān)（以下簡稱登記管理機構(gòu)）辦理登記手續(xù)。合營企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，即為該合營企業(yè)的成立日期。

返回2023/2/172二、外國投資的監(jiān)管（一）外國有關(guān)法律的規(guī)定（二）中國有關(guān)法律的規(guī)定

2023/2/173（一）外國有關(guān)法律的規(guī)定1.外國投資項目被批準之后，應(yīng)在一定期間之內(nèi)開始建設(shè)或經(jīng)營。2.外國投資企業(yè)籌建過程中必須定期向外資管理機構(gòu)提交報告。報告的內(nèi)容包括：資本的進口、生產(chǎn)或服務(wù)設(shè)施的建設(shè)、人員的雇用和培訓(xùn)以及開工日期等。2023/2/1743.在一些發(fā)展中國家，外國投資企業(yè)的經(jīng)營受到經(jīng)常性的監(jiān)督。4.授權(quán)政府官員檢查外國投資的工廠和設(shè)施或檢查外資企業(yè)的賬簿和文件，以便證實其設(shè)立的條件是否與有關(guān)法規(guī)相符。5.規(guī)定對已獲得批準但不遵守有關(guān)法律規(guī)定或不履行批準條件的外資企業(yè)的罰則。2023/2/175《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》(2001)第15條審批機構(gòu)和登記管理機構(gòu)對合營企業(yè)合同、章程的執(zhí)行負有監(jiān)督檢查的責任?！吨腥A人民共和國外資企業(yè)法》（2000）

外資企業(yè)應(yīng)當在審查批準機關(guān)核準的期限內(nèi)在中國境內(nèi)投資；逾期不投資的，工商行政管理機關(guān)有權(quán)吊銷營業(yè)執(zhí)照。工商行政管理機關(guān)對外資企業(yè)的投資情況進行檢查和監(jiān)督。

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（二）中國有關(guān)法律的規(guī)定2023/2/176三、外資投向根據(jù)國際法，東道國有權(quán)決定是否接受外國的投資，也有權(quán)決定外國投資的投向，換言之東道國有權(quán)通過本國立法規(guī)定禁止或限制外國投資的部門。（一）外國法律的有關(guān)規(guī)定（二）中國有關(guān)法律規(guī)定2023/2/177多數(shù)發(fā)展中國家的外資法規(guī)定了禁止或限制外國投資的部門。概括起來發(fā)展中國家對下列行業(yè)部門禁止或限制外國投資：公用事業(yè)、國防、武器彈藥、電訊、航空、印刷、無線電、電視、石油、內(nèi)陸運輸、批發(fā)、小宗貿(mào)易和零售、保險和投資銀行、原子能、商業(yè)銀行、進出口。

（一）外國法律的有關(guān)規(guī)定2023/2/17880年代以來，發(fā)展中國家有關(guān)外資投向的法律規(guī)定趨于放寬，其中包括公用事業(yè)、銀行、保險和國內(nèi)運輸?shù)炔块T。與此同時，一些發(fā)展中國家對少數(shù)部門，主要是有關(guān)高新技術(shù)的部門作出新的限制，旨在支持建立本國有競爭力的此類產(chǎn)業(yè)。如巴西就于1984年頒布信息法，規(guī)定信息產(chǎn)業(yè)的企業(yè)必須由本國國民擁有全部或大部分股權(quán)，并禁止進口與國產(chǎn)信息產(chǎn)品類似的產(chǎn)品。2023/2/179《中華人民共和國外資企業(yè)法實施細則》第4條禁止或者限制設(shè)立外資企業(yè)的行業(yè)按照國家指導(dǎo)外商投資方向的規(guī)定（2002）及外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄（2011）執(zhí)行。

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（二）中國有關(guān)法律規(guī)定2023/2/180四、外國投資原本和利潤匯出限制

（一）外國有關(guān)法律規(guī)定（二）中國有關(guān)法律規(guī)定

2023/2/181（一）外國有關(guān)法律規(guī)定

1.關(guān)于外資原本匯出的規(guī)定投資原本是企業(yè)維持與發(fā)展的基礎(chǔ)。多數(shù)發(fā)展中國家的外資法律規(guī)定了外國投資原本匯出的期限、限額和其他條件。（1）一些國家的外資法律或政策只規(guī)定外資原本匯出的期限或限額。（2）另一些國家的外國投資法律對外資原本匯出兼有期限與限額的規(guī)定。2023/2/1822.關(guān)于外國投資利潤匯出的規(guī)定（1）一些國家的外資法規(guī)定了外資利潤的匯出限額，一般是以利潤與投資原本的一定比例為標準。（2）有的國家按投資部門的不同性質(zhì)分別規(guī)定利潤匯出的限額。（3）有些國家規(guī)定雖然對外資原本和利潤匯出進行保護，但附加一定的限制條件。2023/2/183（二）中國有關(guān)法律規(guī)定

《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第11條外國合營者在履行法律和協(xié)議、合同規(guī)定的義務(wù)后分得的凈利潤，在合營企業(yè)期滿或者中止時所分得的資金以及其它資金，可按合營企業(yè)合同規(guī)定的貨幣，按外匯管理條例匯往國外?！锻赓Y企業(yè)法》第19條外國投資者從外資企業(yè)獲得的合法利潤、其他合法收入和清算后的資金，可以匯往國外。

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2023/2/184五、當?shù)匚镔Y的利用（一）外國有關(guān)法律規(guī)定1.利用當?shù)匚镔Y的要求或標準。2.通過進口管理保證當?shù)匚镔Y的優(yōu)先利用。3.將利用當?shù)匚镔Y的要求與投資優(yōu)惠結(jié)合起來。2023/2/185

《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第10條合營企業(yè)在批準的經(jīng)營范圍內(nèi)所需的原材料、燃料等物資，按照公平、合理的原則，可以在國內(nèi)市場或者在國際市場購買。《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》第51條合營企業(yè)所需的機器設(shè)備、原材料、燃料、配套件、運輸工具和辦公用品等（以下簡稱物資），有權(quán)自行決定在中國購買或者向國外購買。

返回（二）中國有關(guān)法律規(guī)定2023/2/186六、雇用限制（一）外國有關(guān)法律規(guī)定1.一些國家規(guī)定應(yīng)優(yōu)先雇用本國國民，經(jīng)政府批準才允許雇用外國人。2.只有在本國國民不能勝任有關(guān)職務(wù)的情況下，才能雇用外國人。3.規(guī)定本國雇員占企業(yè)雇員總數(shù)的最低比例和本國雇員工資額占企業(yè)工資總額的最低比例。2023/2/1874.要求外國投資者承擔培訓(xùn)本國國民的義務(wù)。5.將雇用本國人的要求同稅收優(yōu)惠相結(jié)合。（二）中國有關(guān)法律規(guī)定《對外合作開采海洋石油資源條例》第13條石油合同可以約定石油作業(yè)所需的人員，作業(yè)者可以優(yōu)先錄用中國公民。

返回2023/2/188七、投資期限與本土化（一）外國有關(guān)法律規(guī)定1.一些國家在外資法中明確規(guī)定合營企業(yè)的期限。2.一些國家雖未規(guī)定合營企業(yè)的期限，但是規(guī)定外資比例在一定年限內(nèi)必需逐漸降低，內(nèi)資比例相應(yīng)增加，以此達到外資企業(yè)本土化的目的。3.除上述法定的外資逐步減少股權(quán)方式之外，還有協(xié)議的外資逐步減少股權(quán)方式。2023/2/189（二）中國有關(guān)法律規(guī)定《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第13條合營企業(yè)的合營期限，按不同行業(yè)、不同情況，作不同的約定。有的行業(yè)的合營企業(yè)，應(yīng)當約定合營期限；有的行業(yè)的合營企業(yè)，可以約定合營期限，也可以不約定合營期限。約定合營期限的合營企業(yè)，合營各方同意延長合營期限的，應(yīng)在距合營期滿六個月前向?qū)彶榕鷾蕶C關(guān)提出申請。審查批準機關(guān)應(yīng)自接到申請之日起一個月內(nèi)決定批準或不批準。返回2023/2/190八、外資并購中國境內(nèi)企業(yè)的管制

外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)是指外國投資者購買境內(nèi)非外商投資企業(yè)股東的股權(quán)或認購境內(nèi)公司增資，使該境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)（股權(quán)并購）；或者，外國投資者設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運營該資產(chǎn)，或，外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)運營該資產(chǎn)（資產(chǎn)并購）。2023/2/191主要依據(jù)：商務(wù)部《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》（商務(wù)部令2009年第6號，2009.6.22）（一）并購的目的和背景因素（二）關(guān)于外資并購的立法發(fā)展（三）外資并購的主要考慮因素（四）外資并購的主要審批和監(jiān)管部門（五）幾種特殊類型的外資并購2023/2/192（一）并購的目的和背景因素1.并購目的（1）財務(wù)投資人（2）戰(zhàn)略投資人2.背景因素的影響2023/2/193（1）財務(wù)投資人財務(wù)投資人通常是指以獲得資本利得為主要目的的投資或并購方，主要包括境內(nèi)外私募基金、風險投資基金、投資銀行等。財務(wù)投資人大多通過投資的形式將資金注入公司，協(xié)助或輔導(dǎo)公司通過各種并購和交易方式進行重組，促使公司在境內(nèi)外上市，之后從證券市場上退出，達到獲利的目的。2023/2/194（2）戰(zhàn)略投資人戰(zhàn)略投資人一般是與目標公司具有某種業(yè)務(wù)聯(lián)系且希望長期合作和參與目標公司經(jīng)營的投資者。不同戰(zhàn)略投資人的目的也不盡相同，最常見的如擴大市場、提高競爭力、獲得先進技術(shù)等。2023/2/1952.背景因素的影響外資并購的背景因素主要是指有關(guān)并購的立法和政策及其發(fā)展變化。對外資并購的背景因素的把握是最為困難的，但是如果把握了則能對外資并購法律事務(wù)起到事半功倍的作用。2023/2/196（二）關(guān)于外資并購的立法發(fā)展中國有關(guān)外資并購的立法可以以2003年作為重要分水嶺。1.2003年之前主要適用《外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的若干規(guī)定》、《關(guān)于外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的暫行規(guī)定》、《關(guān)于國有企業(yè)利用外商投資進行資產(chǎn)重組的暫行規(guī)定》2023/2/1972.2003年3月原外經(jīng)貿(mào)部等部委頒布《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》，同期證監(jiān)會等部委頒布《關(guān)于向外商轉(zhuǎn)讓上市公司國有股和法人股的通知》、原國家經(jīng)貿(mào)委等部委頒布《利用外資改組國有企業(yè)暫行辦法》，商務(wù)部、國資委于2004年頒布《關(guān)于上市公司國有股向外國投資者及外商投資企業(yè)轉(zhuǎn)讓申報程序有關(guān)問題的通知》等。2023/2/1983.2006年8月商務(wù)部、稅務(wù)總局、工商總局、外管局、國資委和證監(jiān)會聯(lián)合頒布《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》4.2008年末，商務(wù)部頒布《外商投資準入管理指引手冊》5.其他：《關(guān)于外商投資企業(yè)合并與分立的規(guī)定》、《外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法》、《上市公司收購管理辦法》2023/2/1996.國家外管局《關(guān)于境內(nèi)居民通過境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理有關(guān)問題的通知》（75號令）、《關(guān)于75號令操作規(guī)程的通知》（106號文），《關(guān)于印發(fā)?關(guān)于境內(nèi)居民通過境外特殊目的公司融資及返程投資外匯管理操作規(guī)程?的通知》2023/2/1100（三）外資并購的主要考慮因素1.股權(quán)并購與資產(chǎn)并購2.外商投資產(chǎn)業(yè)政策和外資比例3.價格和估值要求4.稅務(wù)籌劃5.小股東保護和退出機制6.外資并購的反壟斷審查7.國家經(jīng)濟安全審查2023/2/11011.股權(quán)并購與資產(chǎn)并購2023/2/1102常見外資股權(quán)并購（1）外國投資者直接并購境內(nèi)企業(yè)（2）外國投資者直接使用其在中國已設(shè)立的外商投資企業(yè)進一步投資并購境內(nèi)企業(yè)（3）已有外商投資企業(yè)的股權(quán)被收購和轉(zhuǎn)讓2023/2/1103常見資產(chǎn)并購（1）收購資產(chǎn)后以實物出資設(shè)立新公司（2）貨幣出資設(shè)立新公司后以新公司的名義收購資產(chǎn)2023/2/11042.外商投資產(chǎn)業(yè)政策和外資比例《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》第四條：

外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，應(yīng)符合中國法律、行政法規(guī)和規(guī)章對投資者資格的要求及產(chǎn)業(yè)、土地、環(huán)保等政策。

依照《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》不允許外國投資者獨資經(jīng)營的產(chǎn)業(yè)，并購不得導(dǎo)致外國投資者持有企業(yè)的全部股權(quán)；

2023/2/1105

需由中方控股或相對控股的產(chǎn)業(yè)，該產(chǎn)業(yè)的企業(yè)被并購后，仍應(yīng)由中方在企業(yè)中占控股或相對控股地位；禁止外國投資者經(jīng)營的產(chǎn)業(yè)，外國投資者不得并購從事該產(chǎn)業(yè)的企業(yè)。

被并購境內(nèi)企業(yè)原有所投資企業(yè)的經(jīng)營范圍應(yīng)符合有關(guān)外商投資產(chǎn)業(yè)政策的要求；不符合要求的，應(yīng)進行調(diào)整。2023/2/11063.價格和估值要求（1）定價基礎(chǔ)（2）認購或收購價格支付方式（3）支付期限2023/2/1107（1）定價基礎(chǔ)

《規(guī)定》第十四條

并購當事人應(yīng)以資產(chǎn)評估機構(gòu)對擬轉(zhuǎn)讓的股權(quán)價值或擬出售資產(chǎn)的評估結(jié)果作為確定交易價格的依據(jù)。并購當事人可以約定在中國境內(nèi)依法設(shè)立的資產(chǎn)評估機構(gòu)。資產(chǎn)評估應(yīng)采用國際通行的評估方法。禁止以明顯低于評估結(jié)果的價格轉(zhuǎn)讓股權(quán)或出售資產(chǎn)，變相向境外轉(zhuǎn)移資本。

外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，導(dǎo)致以國有資產(chǎn)投資形成的股權(quán)變更或國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移時，應(yīng)當符合國有資產(chǎn)管理的有關(guān)規(guī)定。2023/2/1108（2）認購或收購價格支付方式

（3）支付期限《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》第十六條對于外資并購境內(nèi)企業(yè)的認購或收購價格支付方式以及支付期限作了明文規(guī)定。2023/2/11094.稅務(wù)籌劃2023/2/11105.小股東保護和退出機制在投資人持有股份額較小，特別是財務(wù)投資人參與以未來上市為目的的并購交易時，通常會要求設(shè)置小股東保護和退出機制，這些機制包括：董事任命權(quán)、重大決策否決權(quán)、跟隨出售權(quán)、出售選擇權(quán)和零售權(quán)等。2023/2/11116.外資并購的反壟斷審查

依據(jù)《反壟斷法》的規(guī)定，外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)達到《國務(wù)院關(guān)于經(jīng)營者集中申報標準的規(guī)定》規(guī)定的申報標準的，應(yīng)當事先向商務(wù)部申報，未申報不得實施交易。2023/2/11127.國家經(jīng)濟安全審查《規(guī)定》第十二條

外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)并取得實際控制權(quán)，涉及重點行業(yè)、存在影響或可能影響國家經(jīng)濟安全因素或者導(dǎo)致?lián)碛旭Y名商標或中華老字號的境內(nèi)企業(yè)實際控制權(quán)轉(zhuǎn)移的，當事人應(yīng)就此向商務(wù)部進行申報。

當事人未予申報，但其并購行為對國家經(jīng)濟安全造成或可能造成重大影響的，商務(wù)部可以會同相關(guān)部門要求當事人終止交易或采取轉(zhuǎn)讓相關(guān)股權(quán)、資產(chǎn)或其他有效措施，以消除并購行為對國家經(jīng)濟安全的影響。2023/2/1113（四）外資并購的主要審批和監(jiān)管部門2023/2/1114（五）幾種特殊類型的外資并購1.涉及國有資產(chǎn)的外資并購2.涉及上市公司的外資并購3.涉及返程投資的并購4.并購交易中的協(xié)議控制結(jié)構(gòu)（VIE結(jié)構(gòu)）2023/2/1115第四節(jié)發(fā)展中國家關(guān)于海外投資的法制一、概述二、管制性規(guī)范三、鼓勵性規(guī)范四、中國海外投資法制2023/2/1116一、概述

發(fā)展中國家經(jīng)濟實力較弱，外匯存底薄，政府希望將有限的資金留在國內(nèi)進行建設(shè)。而資本由于“趨利性”則有“外逃”的傾向，因此發(fā)展中國家對資本項目下的資本流動有較多的限制，這就使其對外投資具有很大局限性。

2023/2/1117

但是，發(fā)展中國家通過發(fā)揮相對優(yōu)勢進行對外投資可以帶動本國產(chǎn)品出口；學習外國的先進技術(shù)和管理經(jīng)驗；開辟從國外獲取短缺資源的新渠道，并且減少中間環(huán)節(jié)，降低成本提高經(jīng)濟效益。概括起來發(fā)展中國及新興工業(yè)國家對海外投資的主要目的有：開拓海外市場、獲取海外資源、促進經(jīng)濟結(jié)構(gòu)升級。2023/2/1118

但是，由發(fā)展中國的國情所決定，他們的海外投資法制的主要內(nèi)容在過去、現(xiàn)在和將來的一定時期內(nèi)，都應(yīng)當是以管制、規(guī)范為主，以適當?shù)挠袟l件的鼓勵、促進為輔。

返回2023/2/1119二、管制性規(guī)范

發(fā)展中國家大都有一套較為嚴格的海外投資審批、管理制度，但隨著世界經(jīng)濟一體化的發(fā)展，這些審批管理制度從嚴格轉(zhuǎn)向?qū)捤?。以下簡單介紹：（一）韓國（二）中國2023/2/1120韓國對外投資始于1968年，其后發(fā)展相當迅速，但直至1987年韓國頒布《搞活海外投資方案》之前，韓國對海外投資的管制仍然相當嚴格。其管理海外投資的法律規(guī)范主要有：《外匯管理規(guī)程》第十五章“海外投資”、《海外投資開發(fā)促進法》（1978）《海外資源開發(fā)促進法施行令》（1979）韓國的海外投資法將海外投資分為獎勵、支援的投資和禁止的投資。（一）韓國2023/2/1121韓國的海外投資事業(yè)由韓國銀行負責審批，韓國銀行下設(shè)“海外投資事業(yè)審議委員會”，其成員由韓國銀行及其他十三部門的官員組成。海外投資的審批根據(jù)數(shù)額及其他因素分為三種情況。

2023/2/1122至八十年代中期，韓國的海外投資審批制度越來越寬松，90年代初韓國的海外投資首次超過了吸引的外資。1994年韓國采用了一種“負面表列”制度，規(guī)定：只有表列載明的幾種投資領(lǐng)域才需經(jīng)審批，表列以外領(lǐng)域的投資均可自由進行。

返回2023/2/1123中國對本國企業(yè)的海外投資管制包括以下幾方面：1.中國對外投資概況2.投資項目內(nèi)容3.審批程序要點4.外匯管理5.境外投資國有產(chǎn)權(quán)登記管理6.境外投資財務(wù)管理

（二）中國2023/2/11241.中國對外投資概況自改革開放以來，中國在向境外投資方面進行了積極的開拓，取得了可喜的發(fā)展。但從整體上來講，中國的境外投資事業(yè)還處在起步階段。這方面的實踐經(jīng)驗相當不足，因此對這些境外企業(yè)暫時還缺乏一套行之有效的管理體制；同時，由于對國際市場和外國法律不熟悉，項目風險調(diào)查不足，以致有些